§ 3. Банковская тайна

1. Федеральный закон от 23 декабря 2003 г. № 177-ФЗ о страховании вкладов физических лиц — последний по времени законодательный акт, специально направленный на регулиро­вание банковской деятельности, рассматривает банковскую тайну в качестве самостоятельного вида конфиденциальной ин-

¹ См.: Письмо ФАС России № ИА/7235, Банка России № 77-Т от 26 мая 2005 г. // Вестник Банка России. 2005. № 28.

формации наряду со служебной и коммерческой тайной, и бан­ки являются обладателями всеми этими видами тайны¹. Исто­рия банковской тайны насчитывает несколько тысячелетий, и по мере усложнения экономических отношений и финансового рынка, роста возможностей вычислительной техники, измене­ний в бухгалтерском учете и организации безналичных расче­тов менялись и подходы к правовому регулированию банков­ской тайны, ее сохранения. В данной сфере общественных от­ношений постоянно шло и идет противостояние различных интересов. С одной стороны, это интересы лиц (вкладчиков, клиентов, корреспондентов), пользующихся услугами банков и кредитных организаций и стремящихся сохранить в тайне свои банковские операции и иные банковские сделки. С другой сто­роны, это интересы государства, которое в силу объективно присущих ему функций добивается доступа к такого рода ин­формации с тем, чтобы обеспечивать законность банковской деятельности, предупреждать, пресекать и разоблачать банков­ские преступления, случаи уклонения от налогов, отмывания «грязных» денег. Есть еще и третья сторона — те, кто пытается узнать банковскую тайну для использования ее в предпринима­тельской и коммерческой деятельности, борьбе со своими кон­курентами.

Во многих странах приняты специальные законы, которые упорядочивают общественные отношения, связанные с банков­ской тайной, сглаживают остроту противоречий различных ин­тересов. В России подобного закона пока нет, соответствующие нормы «разбросаны» по ряду законодательных актов, главные из них — ГК РФ, федеральные законы о банках и о Банке Рос­сии.

2. Правовой режим банковской тайны характеризуется су­щественными особенностями. Обычно перечень сведений, включаемых в служебную и коммерческую тайну, устанавлива­ет коммерческая или некоммерческая организация по своему усмотрению в порядке, предусмотренном ее учредительными документами. В отношении банков и кредитных организаций законодатель сам в императивных, т. е. обязательных для испол­нения, нормах очертил круг конкретной информации, которая составляет банковскую тайну и не может быть разглашена без законных на то оснований. Это касается самого главного в бан-

¹ О служебной и коммерческой тайне см. выше § 3 темы 5.

ковской деятельности, того, ради чего она осуществляется: со­гласно ст. 857 ГК РФ банк гарантирует тайну банковского счета и банковского вклада, операций по счету и сведений о клиенте.

Однако банковская тайна не ограничивается лишь сведения­ми, указанными в законодательстве. Банк России и кредитные организации, подобно другим коммерческим и некоммерче­ским организациям, вправе еще и по собственной инициативе засекречивать ту или иную информацию о своей деятельности.

После того как определен объем информации, составляю­щей банковскую тайну, на первый план выдвигается вопрос ее сохранения. Существуют два канала разглашения любой тайны, в том числе банковской. Первый — ее материальный носитель, документ. Хранение документов должно исключить доступ к ним посторонних лиц, т. е. не имеющих права на ознакомление с содержанием документов. Второй канал — люди, правомерно ставшие обладателями засекреченной информации, прежде всего работники банков и кредитных организаций. Служащие Банка России не имеют права разглашать служебную информа­цию о деятельности Банка России без разрешения Совета ди­ректоров. Естественно, в массив этой информации не входит та, которой режим банковской тайны придан законодателем. Снять с нее покров секретности Совет директоров не может. Все служащие кредитной организации обязаны хранить тайну об операциях, счетах и вкладах ее клиентов и корреспондентов, а также об иных сведениях, устанавливаемых кредитной орга­низацией, если это не противоречит федеральному закону. Све­дения, составляющие банковскую тайну, могут быть предостав­лены только самим клиентам или их представителям. Государ­ственным органам и их должностным лицам такие сведения могут быть предоставлены исключительно в случаях и в поряд­ке, предусмотренных законом.

3. Порядок разглашения сведений, которым придан режим секретности Банком России и кредитными организациями, ус­танавливается ими самими. Иначе обстоит дело с информацией, которую к банковской тайне отнес законодатель. Закон содер­жит исчерпывающее, не подлежащее расширительному толко­ванию изложение оснований получения сведений, составляю­щих банковскую тайну.

Справки по операциям и счетам юридических лиц и граж­дан, осуществляющих предпринимательскую деятельность без образования юридического лица, выдаются кредитной органи­зацией им самим, судам и арбитражным судам (судьям), Счет­ной палате РФ, органам государственной налоговой службы и налоговой полиции, таможенным органам Российской Федера­ции в случаях, предусмотренных законодательными актами об их деятельности, а при наличии согласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их про­изводстве.

Например, согласно ст. 31 Федерального закона от 23 декаб­ря 2003 г. № 177-ФЗ Агентство по страхованию вкладов обязано предоставить ставшую ему известной информацию об операци­ях банка, в отношении которого наступил страховой случай, по счетам и вкладам, о его финансовом состоянии, а также иную информацию, являющуюся коммерческой и банковской тайной указанного банка, по запросу суда, а также Банка России.

Справки по счетам и вкладам физических лиц выдаются кредитной организацией им самим, судам, а при наличии со­гласия прокурора — органам предварительного следствия по делам, находящимся в их производстве.

Справки по счетам и вкладам в случае смерти их владельцев выдаются кредитной организацией лицам, указанным владель­цем счета или вклада в сделанном кредитной организации заве­щательном распоряжении, нотариальным конторам по находя­щимся в их производстве наследственным делам о вкладах умерших вкладчиков, а в отношении счетов иностранных граж­дан — иностранным консульским учреждениям.

4. Между Банком России, банковскими и небанковскими кредитными организациями как входящими в единую банков­скую систему Российской Федерации постоянно циркулирует поток самой разнообразной информации. При этом Банк Рос­сии не вправе разглашать сведения о счетах, вкладах, а также сведения о конкретных сделках и об операциях из отчетов кре­дитных организаций, полученные им в результате исполнения лицензионных, надзорных и контрольных функций, за исклю­чением случаев, предусмотренных федеральными законами. В частности, выполняя функцию банковского регулирования и надзора, Банк России имеет право запрашивать и получать у кредитных организаций необходимую информацию об их дея­тельности, требовать разъяснения по полученной информации. Поступившие от кредитных организаций данные по конкрет­ным операциям не подлежат разглашению без согласия соот-

22 Жилинский "Предприним.право"

ветствующей кредитной организации, опять же за исключением случаев, предусмотренных федеральным законом.

Деятельность Банка России и кредитных организаций под­лежит ежегодной проверке аудиторской организацией (фир­мой). Аудиторские организации не вправе раскрывать третьим лицам сведения об операциях, о счетах и вкладах кредитных организаций, их клиентов и корреспондентов, полученные в ходе проводимых ими проверок, за исключением случаев, пре­дусмотренных федеральными законами. Например, Банк Рос­сии обязан в соответствии с заключенным с аудиторской фир­мой договором представлять отчетность и информацию, необ­ходимые для проведения аудиторской проверки. Договор об аудите должен предусматривать объем передаваемой аудитор­ской фирме информации, а также ее ответственность за переда­чу полученной информации третьим лицам.

Последствия разглашения банковской тайны сходны с теми, что наступают при разглашении служебной и коммерческой тай­ны. Банк России, кредитные, аудиторские и иные организации, а также их должностные лица и их работники несут ответствен­ность в порядке, установленном федеральным законом. Граж­данско-правовая ответственность выражается в применении способов защиты гражданских прав, предусмотренных ст. 12 ГК РФ. Прежде всего эта ответственность состоит в возмещении Банком России, другими организациями и их служащими убыт­ков, причиненных клиентам разглашением банковской тайны.

5. Деятельность Банка России, банковских и небанковских кредитных организаций не является полностью закрытой бан­ковской тайной. Секретность распространяется на банковские сделки и некоторые другие банковские правоотношения, остальная же их деятельность открыта. Банк России ежемесячно публи­кует свой баланс, данные о денежном обращении, включая ди­намику и структуру денежной массы, обобщенные данные о своих операциях. Ежегодно не позднее 15 мая представляет Го­сударственной Думе РФ годовой отчет, в том числе аудиторское заключение по нему. Годовой отчет после принятия по нему ре­шения Государственной Думой публикуется, причем не позднее 15 июля года, следующего за отчетным. Кредитная организация публикует в открытой печати годовой отчет (включая бухгалтер­ский баланс и отчет о прибылях и убытках) в форме и сроки, которые устанавливаются Банком России, после подтверждения его достоверности аудиторской организацией.