
- •Право (правовая основа предпринимательской деятельности)
- •Об авторе
- •Тема 13 подготовлена кандидатом юридических наук с. С. Жилин-ским.
- •Тема 1 экономика, рынок, право
- •§ 1. Экономика как система: основные черты и функции. §2. Соотношение макро- и микроэкономики. §3. Содержание и структура рынка. § 4. Рынок как объект правового регулирования
- •§ 1. Экономика как система: основные черты и функции
- •§ 2. Соотношение макро- и микроэкономики
- •§ 3. Содержание и структура рынка
- •§ 4. Рынок как объект правового регулирования
- •Тема 2
- •§ 1. Понятие и функции предпринимательства
- •§ 2. Правовая характеристика российского предпринимательства
- •§ 3. Предпринимательство и общество
- •§ 4. Юридические критерии рыночных экономических отношений
- •§ 1. Понятие и структура правовой основы предпринимательства
- •§ 2. Нормативно-правовая основа предпринимательства. Понятие предпринимательского права
- •1 Бвс рф. 1996. № 9; 1997. № 5; Вестник вас рф. 1996. № 9.
- •§ 3. Законность и правопорядок в предпринимательской деятельности
- •Тема 4 субъекты предпринимательской деятельности
- •§ I. Понятие и виды субъектов предпринимательства
- •§ 2. Организационно-правовые формы предпринимательских организаций
- •§ 3. Порядок учреждения, реорганизации и ликвидации предпринимательских организаций
- •§ 4. Лицензирование деятельности субъектов предпринимательства
- •§ 5. Правовая культура и правосознание предпринимателя
- •§ 6. Правовое воспитание предпринимателей
- •Тема 5 объекты гражданских прав предпринимателей
- •§ 1. Понятие и виды объектов гражданских прав. Классификация вещей
- •§ 1. Понятие и виды! объектов гражданских прав
- •§ 2. Ценные бумаги и их рынок
- •§ 3. Информация. Персональные данные. Служебная и коммерческая тайна
- •8Л888118888 8за Решаме н*мрт
- •§ 4. Интеллектуальная собственность
- •Тема 6 собственность - экономическая основа предпринимательства
- •§ 1. Право собственности: понятие, значение, содержание
- •§ 2. Формы и виды собственности
- •§ 3. Основания приобретения и прекращения права собственности
- •§ 4. Защита права собственности и других вещных прав
- •Тема 7 приватизация государственной и муниципальной собственности
- •§ 1. Понятие и правовое содержание приватизации. Особенности приватизации в России
- •§ 2. Нормативно-правовая основа приватизации государственного и муниципального имущества
- •§ 3. Правовое регулирование процесса приватизации
- •Тема 8 гражданско-правовой договор -основная юридическая форма предпринимательской деятельности
- •§ 1. Договор в системе оснований возникновения, изменения и прекращения гражданских прав и обязанностей предпринимателей
- •§ 2. Понятие, значение и нормативная основа договора
- •§ 3. Заключение, изменение и расторжение договора
- •§ 4. Обеспечение исполнения договоров
- •§ 5. Расчеты в договорных и иных предпринимательских отношениях
- •Тема 9 роль в предпринимательстве органов государственной власти и органов местного самоуправления
- •§ 1. Государство и муниципальные образования как субъекты гражданского права и предпринимательской деятельности
- •§ 2. Властные полномочия органов государственной власти и органов местного самоуправления в отношении хозяйствующих субъектов
- •§ 3. Взаимодействие органов государственной власти и органов местного самоуправления с хозяйствующими субъектами. Особые экономические зоны. Концессии
- •§ 4. Техническое регулирование, регулирование единства измерений и обращения с отходами
- •§ 5. Государство и малое предпринимательство
- •§ 6. Защита прав потребителей
- •Тема 10 правовые гарантии конкуренции
- •§ 1. Конкуренция и монополия как объективные свойства рыночной экономики и необходимость государственно-правового воздействия на них
- •4. Представленная выше идеальная модель социально ориентированной рыночной экономики далеко не всегда выдерживает испы-
- •§ 2. Нормативно-правовая основа конкуренции
- •1 Российская газета. 1994. 14 апр.; сз рф. 1995. № 37. Ст. 3627.
- •§ 3. Правовые меры защиты конкуренции
- •§ 4. Роль государства в обеспечении правовых гарантий конкуренции
- •Тема 11
- •§ 1. Понятие и нормативно-правовая основа
- •§ 2. Государственное регулирование и контроль в сферах естественных монополий
- •§ 3. Юридическая ответственность за нарушение законодательства о естественных монополиях
- •Тема 12 банковская деятельность
- •§ 1. Понятие и нормативно-правовая основа банковской деятельности
- •§ 2. Содержание банковской деятельности и роль Центрального банка Российской Федерации как органа государственного управления ею
- •§ 3. Банковская тайна
- •Тема 13 инвестиционная деятельность
- •§ 1. Инвестиции и инвестиционная деятельность: понятие и значение
- •§ 2. Нормативно-правовая основа инвестиционной деятельности
- •§ 3. Особенности инвестиционного правоотношения
- •§ 4. Инвестиционная деятельность и государство
- •Тема 14
- •§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа
- •§ 4. (Финансово-промышленные группы и государство
- •Тема 15 холдинги
- •§ 1. Понятие, объективные предпосылки возникновения и развития, место в системе участников предпринимательских отношений
- •§ 2. Нормативно-правовая основа создания и деятельности холдингов
- •§ 3. Холдинги и государство
- •Тема 16 товарные биржи
- •§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа. §2. Учреждение биржи и управление ею. §3. Особенности биржевой торговли. § 4. Товарные биржи и государство
- •§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа
- •§ 3. Особенности биржевой торговли
- •§ 4. Товарные биржи и государство
- •Тема 17
- •§ 1. Понятие, нормативно-правовая основа и система 'гортво-промышлснных палат
- •§ 2. Образование и прекращение деятельности торгово-промышленных палат. Управление ими
- •§ 3. Правовой статус торгово-промышленных палат и практика его реализации
- •Тема 18
- •§ 1. Понятие, значение и нормативно-правовая основа рекламы
- •§ 2. Правовая характеристика содержания и распространения рекламы
- •§ 3. Саморегулирование, государственный контроль и юридическая ответственность в сфере рекламы
- •Тема 19 несостоятельность (банкротство) предпринимателей
- •§ 1. Понятие, причины и нормативно-правовая основа несостоятельности (банкротства)
- •§ 2. Общая правовая характеристика банкротства и его предупреждение
- •§ 3. Разбирательство дел о банкротстве в арбитражных судах. Наблюдение
- •§ 4. Финансовое оздоровление
- •§ 5. Внешнее управление
- •§ 6. Конкурсное производство
- •§ 7. Мировое соглашение
- •1. Нормативные акты
- •2. Официальные издания
- •3. Сокращенные наименования федеральных органов исполнительной власти
- •4. Иные сокращения
- •Предпринимательское право (правовая основа предпринимательской деятельности)
- •Опт, розница, книга — почтой, доставка:
- •Розничная продажа:
1 Бвс рф. 1996. № 9; 1997. № 5; Вестник вас рф. 1996. № 9.
сиональных общественных объединений национального предпринимательства, 1 ноября 1995 г. приняли Хартию бизнеса России. С момента принятия она постоянно открыта для подписания всеми желающими. Подписавшие Хартию добровольно принимают на себя бессрочные обязательства, касающиеся этических основ делового поведения и взаимодействия предпринимателей, а именно: отказываются от применения или угрозы применения насилия как способа ведения бизнеса; обязуются не прибегать к недобросовестным формам ведения бизнеса, обману и умышленному нанесению ущерба своему контрагенту, фальсификации качества товара или предоставляемой услуги, а также к сообщению ложных сведений о себе, своей организации или своих партнерах; считают должным не участвовать в легализации доходов, имеющих незаконное или сомнительное с точки зрения этики бизнеса происхождение. Участники Хартии, допустившие нарушение ее положений, согласны с теми общественными санкциями, вплоть до бойкота, которые будут применены к ним другими участниками Хартии1.
В октябре 2002 г. Российский союз промышленников и предпринимателей принял Хартию деловой и корпоративной этики, согласно которой отечественные предприниматели обязуются строить свою работу, «основываясь на принципах добропорядочности, справедливости, честности». Отныне все конфликты между хозяйствующими субъектами будут рассматривать не только государственные суды, но и суд чести предпринимателя.
Особую Хартию деловой этики в октябре 2005 г. подписали крупнейшие книгоиздатели России, политики и популярные авторы. В Хартии изложены правила взаимоотношений на книжном рынке.
Нормотворчество самих предпринимателей положительно зарекомендовало себя в США во время жесточайшего кризиса конца 20-х — начала 30-х гг. прошлого века. С 1929 по 1932 г. промышленное производство там сократилось почти наполовину, а капитальное строительство — почти в 10 раз, разорилось 5 тыс. банков. Объединения предпринимателей в различных отраслях экономики разработали и приняли более 500 «кодексов честной конкуренции», определявших условия производства, сбыта, уровень цен, трудовые отношения. Интересно и то,
См.: Интерфакс-АиФ. 1995. № 24.
что кодексы, одобренные президентом страны, получали силу закона.
Во-вторых, исходя из широкого правопонимания, нельзя преуменьшать особое значение государства в правотворчестве. Официальной силой действующего права обладает только законодательство. Догосударственное право служит при этом неиссякаемым и надежным живительным источником государственного правотворчества. Хотя и робко, но начинает пробивать себе дорогу плодотворная тенденция к возрастающей интеграции объективного процесса формирования права, происходящего до и независимо от его официального признания, с процессом субъективным, сознательно-волевым, когда складывающимся в реальной действительности, многократно повторяющимся и имеющим позитивную социальную направленность поведенческим актам придается государственный статус общеобязательной нормативности.
Отмеченная тенденция значительно повышает качество законодательства, служит заслоном появлению «антиправового» законодательства, официальному закреплению случайных, нетипичных, не соответствующих общественным потребностям норм. Складывается новая ситуация, когда действующее законодательство возможно оценивать с точки зрения его соответствия праву, т. е. применить право к законодательству, обратить право вовнутрь самого себя. Право становится мерилом законности законов.
Такая тенденция означает, что при государственно-правовом воздействии на те или иные стороны предпринимательства надо прежде всего тщательно изучить соответствующую практику, те неофициальные правила, которыми уже руководствуются отечественные предприниматели в своей деятельности. К сожалению, нередко мы наблюдаем обратную картину. Законодатели вместо поездок в «глубинку» России и поиска там ответов на возникающие правотворческие вопросы совершают дорогостоящие вояжи в другие страны «для изучения опыта», который часто оказывается неприемлемым или не приживается на российской почве.
3. Государственно-правовое воздействие в большей или меньшей мере охватывает все основные сферы предпринимательства, о чем подробно будет сказано в начале каждой из тем при раскрытии нормативно-правовой основы этих сфер. Здесь же ограничимся лишь сведениями, которые необходимы для общей ориентации в огромном массиве соответствующих государственно-обязательных норм права.
Правовое регулирование предпринимательской деятельности ведется по четырем основным направлениям, которым корреспондируют четыре крупных блока нормативных актов.
Первый блок определяет внутренние отношения в конкретном субъекте предпринимательской деятельности: порядок его учреждения, управления и самоуправления, организации труда.
Второй блок, самый важный и определяющий, регулирует отношения субъектов предпринимательской деятельности по «горизонтали»: со своими партнерами по экономической деятельности: поставщиками, покупателями, перевозчиками, страховщиками и др.
Третий блок регулирует отношения по «вертикали»: между субъектами предпринимательской деятельности, с одной стороны, и органами государственной власти и органами местного самоуправления — с другой, в том числе с законодательными (представительными) и исполнительными органами государственной власти субъектов Российской Федерации, с выборными и иными органами местного самоуправления.
Четвертый блок опосредует отношения субъектов предпринимательства по «диагонали», в частности с банками и иными кредитными организациями, органами по валютному регулированию и контролю. Особенность этого блока, давшая регулируемым им отношениям наименование «диагональные», та, что в них переплетены горизонтальные и вертикальные связи предпринимателей со своими партнерами. Те же банки не только выступают в отношениях с предпринимателями как равноправные с ними гражданско-правовые субъекты, но и в установленных законом случаях и пределах правомочны осуществлять контроль за их деятельностью, например за целевым использованием предпринимателями денежных средств (кредита), если обязанность именно такого использования этих средств предусмотрена кредитным договором, по которому банк предоставил предпринимателю деньги.
В регулировании предпринимательской деятельности, обеспечении экономических реформ «задействованы» все отрасли права — государственное, административное, финансовое, уголовное и др. Ведущей отраслью, ядром среди них является гражданское право. Именно оно опосредует отношения рыночного, предпринимательского характера, т. е. те отношения, где непосредственно «куется» предпринимательская прибыль. Одной или обеими сторонами в этих отношениях выступают субъекты предпринимательской деятельности — непосредственные участники, творцы новой российской экономики.
4. Система гражданского права находится в процессе становления. В завершенном виде она будет включать четыре структурных элемента (части гражданского права), три из которых уже сформированы. Первый объединяет «статические» нормы гражданского права. Он может быть расценен как теория гражданского права. Часть первая ГК РФ, в главах которой содержатся эти нормы, введена в действие с 1 января 1995 г. (кроме гл. 4, вступившей в силу с 8 декабря 1994 г.). По поводу гл. 17, которая была в полном объеме «заморожена» более чем на шесть лет (как было указано в сноске к ней — до введения в действие Земельного кодекса РФ), принят специальный Федеральный закон от 16 апреля 2001 г. № 45-ФЗ. Он исключил сноску к гл. 17 и установил действие последней не в полном объеме (см. об этом п. 4 § 1 темы 5). С принятием Земельного кодекса РФ глава заработала в полную силу.
Второй элемент представлен нормами гражданского права «в действии», «в работе». Соответствующая ему часть вторая ГК РФ введена в действие с 1 марта 1996 г. Она включает нормы гражданского права о договорных и внедоговорных обязательствах. Третий элемент — часть третья ГК РФ. Сюда входят нормы двух крупных подотраслей гражданского права: наследственное право и общепризнанные принципы и нормы международного частного права. Часть третья ГК РФ принята Федеральным законом от 26 ноября 2001 г. № 146-ФЗ и введена в действие с 1 марта 2002 г. Правовое регулирование интеллектуальной собственности составит четвертый самостоятельный элемент системы гражданского права.
Конкретные источники гражданского права (акты, содержащие гражданско-правовые нормы) многочисленны, сложны и разнообразны. Одновременно действует законодательство различных государств: Российской Федерации, СССР и РСФСР. Федеральным Собранием, Президентом и Правительством намечены конкретные меры по дальнейшему улучшению гражданского законодательства1.
СЗ РФ. 1999. М> 33. Ст. 4109: № 41. Ст. 4904; № 42. Ст. 5071.
Значение ГК РФ в системе регулирования предпринимательской деятельности очевидно. Высказано даже предложение о том, чтобы 21 октября — день, когда Государственная Дума приняла его первую часть, — было объявлено общенациональным Днем российского предпринимателя. Есть и другая инициатива: объявить Всероссийским днем предпринимателя третье воскресенье апреля в память о том, что 25 апреля 1785 г. была оглашена «Грамота на права и выгоды городам Российской Империи» Екатерины II, где впервые в российской истории нормативно закреплялись статус и привилегии русского купечества как особого, третьего сословия. В ГК РФ нет главы или раздела, посвященных только предпринимательству. Его особые предпринимательские правила рассредоточены по всему Кодексу, содержатся в ст. 5, 23, 25, 132, 401, 492 и многих других. Их надо реализовывать вместе с более общими, относящимися ко всем субъектам гражданского права, а в целом они образуют гражданско-правовую нормативную базу режима предпринимательской деятельности.
5. Разбросанность юридических норм, регулирующих предпринимательскую деятельность, по различным отраслям права и часто отсутствие их систематизации внутри последних подчас порождают несогласованность, противоречивость, несовпадающее, а то и прямо противоположное толкование этих норм, вызывают немалые трудности в правореализационной, в том числе правоприменительной, практике. Сложившаяся ситуация подвергнута резкой критике в посланиях Президента РФ 2001 и 2002 гг. В частности, противоречивая и невнятная законодательная база вызывает определенные трудности в деятельности арбитражных судов. «Судья или иной правоприменитель, — говорится в Послании 2001 г., — может по своему усмотрению выбирать норму, которая кажется ему наиболее приемлемой. Как результат, наряду с «теневой экономикой» у нас уже формируется и своего рода «теневая юстиция». Какие же проблемы имеются в этом законодательстве — назовем его экономическим, которые решаются сейчас и будут решаться в будущем? Назовем некоторые из них.
А. Качество экономического законодательства неотделимо от качества нормативно-правового регулирования общественных отношений в стране в целом. И самая важная проблема здесь — гармонизация всей нормативно-правовой основы общества и государства, придание ей стройной системности, недопущение противоречий между Конституцией РФ и конституциями, уставами субъектов Российской Федерации, между федеральными и региональными законами. Опасность состоит в том, что эти противоречия порождают негативную цепную реакцию на региональном уровне. На базе противоправных положений конституций, уставов и законов субъектов Российской Федерации принимаются столь же противоправные нормативные и правоприменительные акты различными органами исполнительной власти субъектов Российской Федерации, органами местного самоуправления, хозяйствующими субъектами, что подрывает правовой порядок, ослабляет российскую государственность.
В налаживании эффективных экономических отношений особое значение имеют установление непротиворечивой правовой основы единого общероссийского рынка; финансовое и кредитное регулирование, основы ценовой политики; гражданское законодательство. Все это согласно Конституции РФ отнесено к предметам исключительного ведения Российской Федерации. К сожалению, имеют место факты, когда субъекты Федерации вторгаются в предметы ведения Российской Федерации, присваивают себе полномочия федеральных органов государственной власти, что, естественно, ведет к деформации рыночных экономических отношений. Не прекращается опасная для России как правового государства практика, когда законодательная власть своевременно не реагирует на постановления Конституционного Суда РФ о необходимости приведения действующего законодательства в соответствие с Конституцией РФ.
Б. Повышению качества нормативно-правового регулирования предпринимательской деятельности, обеспечению его единства, преодолению противоречивости способствует нынешняя практика заключения договоров, подписываемых Президентом РФ и главами субъектов Российской Федерации, о прекращении действия ранее заключенных договоров о разграничении предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации. Договоры подчас ставили в неравное экономическое положение эти субъекты и соответственно хозяйствующих субъектов, работающих в различных регионах страны. Большинство таких договоров прекратили действовать ввиду достижения целей, которые ставились при их заключении.
В. Для повышения качества экономического законодательства необходимо:
завершить его кодификацию там, где это возможно;
принять федеральные законы, предусмотренные частями первой, второй и третьей ГК РФ (об иммунитете государства и его собственности — ст. 127 и др.);
принять законы, которые хотя и не предусмотрены ГК РФ, но необходимы для нормального функционирования рыночных отношений. Так, в ГК РФ имеется гл. 58, призванная регулировать «проведение игр и пари». В ней всего две статьи. Игорное же предпринимательство — тотализаторы, казино, залы игровых автоматов и т. д. — получило быстрое распространение. Лишь в Москве подобных объектов насчитываются многие сотни. Однако разрабатываемый в течение нескольких лет федеральный закон, который устанавливал бы правила игр, Государственная Дума так и не смогла принять. В результате этим занимаются субъекты Федерации. Например, приняли региональные законы: Московская городская Дума — «О размещении объектов игорного бизнеса на территории города Москвы», Законодательное собрание Пермской области — «Об организации игорного бизнеса на территории Пермского края», хотя необходимы единые общероссийские правила организации и проведения игр. Постановлением Правительства РФ от 21 декабря 2005 г. № 793 установлено, что уполномоченным федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по выработке государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере организации и проведения азартных игр и пари, является Минфин России1. С 1 января 2007 г. вступил в силу Федеральный закон от 29 декабря 2006 г. № 244-ФЗ «О государственном регулировании деятельности по организации и проведению азартных игр...». Учитывая высокую криминализацию игорного предпринимательства, оно выводится из городов и населенных пунктов и сосредоточивается в четырех игорных зонах — двух в европейской части России и по одной в Сибири и на Дальнем Востоке.
6. Нормативно-правовая основа предпринимательства весьма подвижна. Она должна отвечать не только меняющимся запросам отечественного предпринимательского сообщества, но и соответствовать месту России в мировой экономике, на что об-
СЗ РФ. 2005. № 52. Ч. 111. Ст. 5755.
ратил особое внимание Президент РФ в Послании 2006 г. Существенный пересмотр действующего законодательства вызовет предстоящее вступление нашей страны во Всемирную торговую организацию (ВТО), потребуется привязка нынешней нормативно-правовой основы предпринимательства к стандартам, сложившимся в государствах, входящих в эту организацию. Приведем лишь один пример. Сравнение, оценка экономического состояния хозяйствующих субъектов, экономик различных стран в целом проводятся на базе данных бухгалтерского учета. Чтобы последние служили надежным мерилом для сравнения и выводов, для определения перспектив экономического развития на микро- и макроуровнях, сам бухгалтерский учет надлежит вести по одинаковым правилам — стандартам. Однако, как отмечают специалисты, российские стандарты бухгалтерского учета (РСБУ) заметно отличаются от международных стандартов финансовой отчетности (МСФО). Их применение, скажем, к одному и тому же банку или иному хозяйствующему субъекту дает совершенно различное представление о фактическом состоянии изучаемого субъекта, что препятствует как налаживанию надлежащих партнерских контактов предпринимателей внутри страны, так и иностранным инвестициям в нашу экономику. Для продвижения системы МСФО на российское правовое поле готовится законопроект «О регулировании бухгалтерского учета и финансовой отчетности».
7. С начала экономических реформ и развития предпринимательства активно обсуждается вопрос о том, существует ли наряду с гражданским правом и соответствующим ему ГК РФ также право предпринимательское. По этому поводу высказаны две полярные точки зрения. Одна сводится к тому, что гражданское право вместе с другими уже сложившимися отраслями права способно в полной мере обслуживать предпринимательский сектор экономики. Вторая исходит из необходимости конструирования отдельной отрасли права — предпринимательского и разработки предпринимательского кодекса.
Думается, правы авторы первой точки зрения. Нормы, регулирующие предпринимательство в его сущностном проявлении — деятельность по систематическому получению прибыли, органично слиты с гражданским правом и неотделимы от него. Такова традиция российского досоветского и нынешнего законодательства. Главное же состоит в том, что сложившаяся за многие десятилетия отраслевая структура права не есть плод субъективного усмотрения, она объективно детерминирована. Система права, дифференцированная на отрасли по предмету и методу правового регулирования, охватывает собой все регулируемые правом общественные отношения. Новая отрасль права может сформироваться лишь в случае, если в реальной действительности возникают качественно новые общественные отношения, которые по предмету и методу правового регулирования не укладываются в уже существующие отрасли. Предпринимательские отношения подобными признаками не обладают: они все без исключения регулируются нормами традиционных отраслей права. Речь может идти лишь о конструировании «предпринимательского права» на базе существующих традиционных отраслей путем вычленения из них норм, относящихся к предпринимательской деятельности, т. е. о вторичном, комплексном, производном праве. Таким образом, возможно (в зависимости от практической целесообразности и субъективного усмотрения) конструирование любых «прав» — сельскохозяйственного, автотранспортного, медицинского, гуманитарного и т. п. Во избежание путаницы их правильнее обозначать через соответствующие законодательство, нормативно-правовую основу, что они и представляют собой в действительности.
8. Отдавая должное ведущимся дискуссиям по поводу предпринимательского права, следует вместе с тем иметь в виду, что изучение правового регулирования предпринимательства именно как предпринимательского права предусмотрено Государственным образовательным стандартом. И всем сталкивающимся с данной проблемой надлежит исходить из этого действующего нормативного предписания, что обязывает и автора настоящего учебника сформулировать дефиницию понятия предпринимательского права. Изложенные выше рассуждения позволяют определить его как систему юридических норм, регулирующих общественные отношения, где одной из сторон или обеими сторонами выступают предприниматели.
В приведенном определении целесообразно обратить внимание на следующие моменты:
а) нормы предпринимательского права содержатся главным образом в традиционных отраслях права, призванных быть первичным регулятором общественных отношений, в которых могут участвовать наряду с другими субъектами также предприниматели, — конституционном, гражданском, административном, финансовом и иных. Это обстоятельство снимает вопрос об источниках собственно предпринимательского права. Ими служат источники соответствующих отраслей права в той части, в которой они регулируют общественные отношения с участием предпринимателей, например Конституция РФ, ГК РФ, КоАП РФ, НК РФ и др. Проблемы правового регулирования предпринимательской деятельности исследуются с позиций конституционного, финансового, гражданского, трудового и других отраслей права1.
Тем самым мы получаем ответ и на вопрос о методе предпринимательского права, т. е. о способах реализации норм этого права. Как известно, метод наряду с предметом правового регулирования используется как один из критериев подразделения системы права на отрасли. Следовательно, предпринимательское право не имеет своего, только ему присущего метода. Его нормы проводятся в жизнь методами, свойственными той традиционной, назовем ее родительской, отрасли права — гражданскому, административному, финансовому и т. д., к которой они принадлежат генетически, по происхождению и в пределах которой привлекаются для регулирования предпринимательских отношений;
б) самое трудное в конструировании предпринимательского права — придание системности его нормам. Отдельные ученые «преодолевают» трудность таким образом, что в формулируемых ими определениях предлагают рассматривать предпринимательское право как совокупность правовых норм, регулирующих предпринимательские отношения, с чем трудно согласиться. «Совокупность» — термин менее строгий, чем термин «система», позволяющий довольно-таки произвольно рассредоточивать соответствующий нормативный материал. Между тем правовые нормы, институты, подотрасли, образующие любую отрасль права, не представляют собой простую совокупность, некое их собрание, а должны быть приведены в систему — систематизированы, т. е. строго упорядочены, в том числе иерархично расположены между собой. Позиция автора по
1 См., например: Белых С. В. Свобода предпринимательской деятельности как конституционно-правовая категория в Российской Федерации. СПб., 2005.
данной проблеме изложена во введении к настоящему учебнику;
в) четким критерием, позволяющим выделить предпринима- тельское из числа иных правоотношений, служит факт участия в нем предпринимателя. Второй стороной правоотношения мо- жет быть другой предприниматель, равно как любой иной субъ- ект права — гражданин, государственный или муниципальный служащий, властная структура и т. д. По этому критерию пред- принимательские правоотношения можно классифицировать на «чистые» предпринимательские правоотношения с участием в них только предпринимателей и иные предпринимательские правоотношения, где предприниматель (предприниматели) представляет лишь одну сторону, а другую — любой иной субъ- ект права;
г) предпринимательское право регулирует не только эконо- мические отношения, в которых одна или обе стороны — пред- приниматели, но также социальные и иные общественные от- ношения с их участием. Здесь можно наблюдать своеобразное расслоение предпринимателей как субъектов права. Предпри- нимательское право распространяется только на те обществен- ные отношения, в которых предприниматели выступают имен- но как таковые. Поведение (деятельность) этих же лиц при их участии в каких-то общественных отношениях в ином качестве, т. е. не обладая субъективными правами и обязанностями пред- принимателей, регулируется другими отраслями права. Напри- мер, граждане-предприниматели участвуют в выборах Прези- дента РФ, депутатов Государственной Думы на основе норм конституционного права.
В научной и учебной литературе активно обсуждается вопрос о соотношении права предпринимательского, коммерческого и хозяйственного. Уже одно то, что в качестве претендентов на регулирование примерно одних и тех же общественных отношений выступают разные по названию три отрасли права, а к ним можно добавить еще и четвертую — гражданское право, свидетельствует о том, что налицо проблема, нуждающаяся в дальнейшем исследовании.
Думается, выделение коммерческого права в качестве самостоятельной отрасли права лишено сколько-нибудь убедительных доводов. «Коммерция» в переводе на русский язык означает торговлю. Ничего иного, кроме как регулирование общественных отношений по торговле товарами, не может означать и коммерческое право. В части второй ГК РФ есть особая гл. 30, которая так и называется «Купля-продажа». В ней наряду с общими положениями о купле-продаже (§ 1) предусмотрено семь отдельных видов этого договора (розничной купли-продажи, поставки товаров, продажи недвижимости и др.). Приведенный перечень не является исчерпывающим, нормами гл. 30 регулируются любые другие отношения по купле-продаже.
С гл. 30 тесно связана не только «территориально», но и содержательно гл. 31 — о договоре мены, по которому каждая из сторон обязуется передать в собственность другой стороны товар в обмен на другой. К договору мены применяются правила о купле-продаже, если это не противоречит правилам и существу мены. Общественные отношения, регулируемые нормами гл. 30 и 31 ГК РФ, и призваны составить предмет коммерческого права, из чего следует, что оно есть не особая отрасль права, а всего лишь подотрасль гражданского права. Нормы гл. 30 и 31 ГК РФ входят в структуру предпринимательского права постольку, поскольку одной или обеими сторонами регулируемых ими общественных отношений выступают предприниматели. Примечательно, что и в дооктябрьской (1917 г.) России не имелось коммерческого права, а действовало торговое право как специальная часть гражданского права1.
Иначе обстоит дело с хозяйственным правом. Дискуссия по поводу обоснованности выделения его в качестве самостоятельной отрасли права уходит в далекое прошлое. Были подготовлены доктринальные проекты Хозяйственного кодекса2. Идея о хозяйственном праве возникла как ответ на директивный характер советского народного хозяйства с преобладанием в нем вертикальных экономических связей (властный центр—предприятие) и принижением роли, подавлением прямых связей (предприятие—предприятие). Последние регулировались нормами гражданского права, которые часто оказывались непри-
1 См. об этом: Шершеневич Г. Ф. Учебник торгового права. М., 1994 (опубликован в 1914 г.).
См. об этом: Гинцбург Л. Я. Хозяйственный кодекс СССР. М, 1933; Иоффе О. С. Критика теории «хозяйственного права»: Избранные труды по гражданскому праву. М., 2000. С. 696—741; Лаптев В. В. Предмет и система хозяйственного права. М., 1969; Хозяйственное право. М, 1983.
годными для опосредования связей вертикальных и постепенно заменялись, вытеснялись нормами административными. Сейчас, когда вследствие проводимых реформ указанная вертикаль оказалась почти полностью разрушенной, а все экономические отношения подпадают под регулирующее воздействие гражданского права, не осталось места для хозяйственного права ни в юридической теории, ни в правотворчестве, ни в хозяйственной практике. Все, на что претендовала эта отрасль права, охватывается правом предпринимательским. Однако все еще издаются учебники по предпринимательскому праву, которые рекомендуются для использования при изучении права хозяйственного. Иногда же к решению вопроса о соотношении предпринимательского и хозяйственного права привлекаются не понятно что означающие скобки, и тогда ситуация выглядит так: «Хозяйственное (предпринимательское) право», «Предпринимательское (хозяйственное) право», а в учебниках по предпринимательскому праву вместо предпринимательских анализируются хозяйственные правоотношения. Оперирование хозяйственным правом сохранилось как рудимент от прежних лет и вносит лишь путаницу в регулирование общественных отношений и организацию обучения управленческих кадров.