Источники торгового права фрг

Федеративная Республика Германия является страной кодифицированного частного права, и здесь также до сих пор сохраняется раздельное существование гражданского и торгового права. Так, в настоящее время в ФРГ действует Торговое уложение, которое вступило в силу 1 января 1900 г. Германское торговое уложение состоит из четырех книг: «Торговые деятели», «Торговые товарищества», «Торговые сделки», «Морское право». Торговое уложение оказало влияние на торговое законодательство Японии, Турции и некоторых других стран. За время, прошедшее с момента принятия Германского торгового уложения, было принято множество законодательных актов, изменивших ряд положений указанного уложения. Как и многие европейские государства, Федеративная Республика Германия также является участником многих международных конвенций, договоров, и, соответственно, такие международные акты являются составной частью национального законодательства Германии.

Что касается судебной практики, то формально судебная практика в ФРГ не является источником права, однако она играет существенную роль. В Германии обычное право признано источником права наряду с законом. Условием существования обычая и одновременно средством доказательства его существования является применение обычая, что находит отражение в деятельности судов или в административной практике. Однако здесь следует отметить определенную специфику применения судами обычая. Так, судья не обязан знать обычай, в отличие от других норм права, в связи с чем обязанность доказать существование и содержание обычая может быть возложена на сторону ссылающегося на него. По своей силе обычное право приравнивается к закону, и поэтому действующий на всей территории страны обычай, в принципе, может отменить закон.

Помимо понятия «обычай», германское законодательство знает и такое понятие, как «обычаи гражданского оборота», которое имеет большое значение при толковании условий договоров при определении того, надлежаще ли произведено исполнение должником. При этом следует иметь в виду, что, в отличие от обычного права, обычаи гражданского оборота не рассматриваются в качестве правовых норм и не могут противоречить императивным предписаниям закона.

Источники торгового права Великобритании

Ранее уже отмечалось, что правовая система Англии относится к англосаксонской правовой системе и значительно отличается от правовых систем стран континентальной Европы. И до настоящего времени английская правовая система отличается большим своеобразием. В Англии до настоящего времени как гражданское, так и торговое право до сих пор не только не кодифицированы, но и вообще так называемое «статутное» право, законы и подзаконные акты зачастую отходят на второй план по сравнению с прецедентным правом, т. е. с нормами, которые сложились исторически в практике английских судов. Смысл прецедентного права заключается в том, что решение, вынесенное по какому‑либо делу, является обязательным при решении аналогичного дела судом низшей инстанции. В связи с тем, что основные нормы английского права формировались в процессе осуществления правосудия, это послужило причиной того, что в английском праве не существует четкого разграничения между материальным и процессуальным правом, столь привычного для стран с романо‑германской системой права. Прецедентное право в Англии состоит из двух частей: так называемого общего права и права справедливости. Право справедливости представляло собой как бы серию дополнений к общему праву.

С точки зрения английской доктрины о судебном прецеденте судья, вынося решение, не творит право, не создает новых правовых норм, а должен отыскать ту или иную норму, сформулировать и применить ее при разрешении конкретного дела. Английские судьи имеют очень большие возможности для изменения правового регулирования конкретных отношений. В то же время благодаря системе судебных прецедентов в необходимых случаях им легче сохранить те или иные привилегии, легче держаться за старые традиции.

С усложнением экономических отношений, с развитием делового оборота появилась все большая потребность в уяснении, упрощении английского права. В связи с этим многие институты гражданского и торгового права получили законодательное закрепление, в связи с чем стало складываться статутное право, которое объединяет законы и подзаконные акты.

К сфере торгового права следует отнести такие акты, как закон о продаже товаров 1893 и 1980 гг., закон о компаниях 1948 г. с последующими изменениями и др. Почти все институты торгового права урегулированы в законодательном порядке. Ряд новых нормативных актов был принят в Англии в связи с расширением международных экономических связей, что потребовало внесения существенных изменений во многие ранее действовавшие нормы английского права. Эти изменения коснулись как статутного, так и прецедентного права.

С 1973 г., с момента вступления Англии в Европейское экономическое сообщество, к числу источников торгового права Великобритании относятся и международные нормы, принятые ЕЭС. На основании норм ЕЭС во внутреннее право Великобритании были инкорпорированы предписания соответствующих международных договоров и тех актов, издаваемых органами Европейского экономического сообщества, которые являются нормами прямого действия или непосредственно действующим правом внутри государств‑членов. В отличие от Франции и ФРГ, где международный договор становится частью внутреннего права в силу одной лишь ратификации, в Великобритании, кроме ратификации, необходимо издание специального закона.

В иерархии английских источников права законы (акты парламента) формально стоят впереди судебных прецедентов. Это означает, что любой прецедент может быть отменен актом парламента, в то же время суд, даже высшей инстанции, не в состоянии изменить закон. Однако прецедентное право все еще сохраняет доминирующее положение, несмотря на все возрастающую роль закона. Это проявляется в том, что многие институты английского права, например такие, как договор, обязательства из причинения вреда, остаются целиком в сфере прецедентного права.

Значение обычая как нормы права в Англии имеет ряд специфических особенностей. В Великобритании играют роль так называемые местные обычаи, которые применяются лишь в определенной местности. Это объясняется тем, что общие обычаи, действующие на территории всей страны, в связи с историческими особенностями развития и формирования английского права рассматриваются не как обычаи в собственном смысле, а как нормы общего права или права справедливости.

Более существенную роль в Великобритании играет торговый обычай, под которым понимается не обычай как источник права, а как торговые обыкновения, которые квалифицируются и применяются лишь как подразумеваемые условия договора. То есть обыкновения – общеизвестные правила поведения в определенной сфере деловой жизни, которые рассматриваются судом в качестве составной части заключенного контракта, если только такое правило не было исключено сторонами в прямой или подразумеваемой форме. Благодаря тому что нормы английского права формируются в процессе судебной деятельности, многие торговые обыкновения, становясь частью судебного решения (прецедента), превратились постепенно в норму прецедентного права.