1) Естественно-правовая концепция правопонимания – совокупность теорий, разделяющих естественное и позитивное право и рассматривающих 1 как: либо единственное подлинное право, либо как приоритетную часть объективного мира (т.е. на основе которой должно строиться позитивное право).

Идея естественного права, естественных прав человека эволюционирова­ла вместе с развитием общества и права. И основной смысл идеи естественного права с самого начала ее зарождения состоял в том, что естественные права человека выдвигались в качестве некоего ори­ентира, своего рода критерия для оценки правового содержания закона (пи­саного права). Еще знаменитый оратор и государственный деятель Древне­го Рима Марк Туллий Цицерон говорил: «Несправедливый закон не создает право».

Как теория идея естественного права оформилась в XVII-XVIII вв. Основателем теории естественного права признается Гуго Гроций (1583-1645 гг.). В дальнейшем она получила развитие в трудах французских просветителей XVIII в. - Руссо, Монтескье, Дидро, Вольтера и др. В Англии – Гоббс, Локк. В России ее сторонником являлся Александр Николаевич Радищев.

Для классического учения XVII-XVIII вв. характерно то, что естествен­ные права понимались как вечные и неизменные, раз и навсегда установлен­ные человеческой природой.

В XX в. естественные права стали уже связываться с природой человека как существа социального, субъекта социальных связей и получили свое дальнейшее выражение в форме социально-экономических и политических прав. Немецким теоретиком права и философом Рудольфом Штаммлером (1856-1938 гг.) была выдвинута идея «естественного права с меняющимся содержанием». В литера­туре начала XX в. такой подход именовали «возрожденным естественным пра­вом». (К настоящему времени этот термин вышел из употребления.)

С этого момента теория естественного права развивалась по двум основ­ным направлениям:

1) неотомистская теория (новейшая интерпретация средневекового уче­ния Фомы Аквинского), согласно которой источником естественного закона является Бог (сторонники - Ж. Маритен, В. Катрайн, И. Месснер);

2) «светская» доктрина, которая исходит из различения права и закона, настаивает на существовании для писаного права некой этической первоос­новы (естественного права), базирующейся на принципе справедливости.

Итак, среди моментов, характеризующих содержание и развитие доктри­ны естественного права, можно назвать:

а) утверждение о существовании естественных, вечных, неотчуждаемых и неизменных прав человека, обусловленных самой его природой;

б) различение права и закона;

в) идею «естественного права с изменяющимся содержанием», учитываю­щую реальные процессы развития прав человека вместе с развитием общества;

г) существование различных направлений развития естественно-правовой теории.

Современные направления (Главные идеи): 1) в рамках данной доктрины разделяются право и закон 2) право отождествляется с моралью 3) источник прав человека содержится не в законодательстве, а в самой « человеческой природе»

Достоинства): 1) признание ценности личности, ее прав и свобод 2) обоснование требований ограничения государственной власти и государственного правотворчества

Недостатки: 1) политизированность 2) занижение роли государства в формировании права и правопорядка 3) смешение права, морали и других социальных регуляторов 4) данное понимание права уменьшает его формально-юридические свойства, в результате чего теряется четкий критерий зак-го и прот-го 5) резкое противопоставление естественного и субъективного права 6) ассоциирование позитивного права с изменчивым, а естественного – с неизменным

Практическое значение:

1) обоснование и оправдание буржуазных и бурж-демокр революций (свержение абсолют режимов)

2) официальное признание личности и ее прав и свобод как высшей ценности

2) Обозначение юридический позитивизм первоначально получили представления о праве как совокупности писаных правовых норм, исходящих от суверенной власти (и соответственно, подкрепленных силой государственного принуждения).

Представители: основоположником классического позитивизма является Джон Остин. Во второй половине 19 – начале 20 века, позитив концепции развивались в Германии К. Бергбом, в России – Г.Ф. Шершеневичем.

Базовыми постулатами юридического (этатистского) позитивизма как типа правопонимания являются: 1) право исходит только от государства: большинство правил поведения, являющихся правом, создается государством в законотворческом процессе, в результате деятельности исполнительных, судебных органов; небольшая часть правовых правил поведения не создается государством, а лишь санкционируется им, т.е. официально признается в качестве действующего права и подкрепляется силой государственного принуждения (законодательное и судебное санкционирование обычаев, корпоративных норм, ратификация международных договоров и др.);

2) по своему содержанию право представляет собой нормы – общие правила поведения, адресованные неограниченному кругу лиц (неперсонофицированность норм) и рассчитанные на неоднократное применение; 3) право общеобязательно: каждая норма права безусловно обязательна для круга субъектов, кому она адресована, независимо от их личного отношения к ней; 4) право содержится в официальных текстах законодательных, исполнительных и судебных органов государства – актах законодательства (законах и подзаконных актах), судебных прецедентах, нормативных договорах и др. официальных источниках права (в этом заключается формальная определенность права); 5) право гарантировано силой государственного принуждения.

Т.О. важнейшими признаками права для юридических позитивистов становятся: государственный характер права; нормативность; общеобязательность; формальная определенность; гарантированность государственным принуждением.

Связь с естественным правопониманием

Главные субъекты правотворчества

Основной формальный источник права - нормативно-правовой акт.

Достоинства: 1) логичн и рацион-ть

2) соответствие практич требованиям укрепл госуд-ти 3) утилитарность, т.е. представляется как единственная концепция правопонимания 4) самостоятельность и самоценность теории

Недостатки: 1) значит отрыв юрид дейст-ти от реально жизни 2) игнорирование ценностной природы права 3) отсутствие «внешних» принципов для оценки правомерности и неправом0ти госуд решений 4) возможность юрид оправдания любых госуд решений.

3) Правовое учение нормативизма имеет свои корни в формально-догмати­ческой юриспруденции XIX в. и сложилось на основе методологии, вырабо­танной в юридическом позитивизме.

Родоначальником нормативистской школы является австрийский юрист Ганс Кельзен (1881-1973 гг.). Также сторонник теории – Рудольф Штаммлер

Сам автор называл разработанное им учение «чистая теория права», и так же называется самая известная его работа на эту тему.

Нормативизм развивает тезис позитивизма о том, что право следует по­знавать лишь из самого права, и подкрепляет его ссылкой на постулат канти­анской философии, согласно которому «должное» - это особая, доопытная сфера, создаваемая человеческим разумом и независимая от «сущего» (то есть природы и общества). Поскольку право представляет систему правил долж­ного поведения, оно лежит в сфере «должного» и, следовательно, независимо от «сущего».

По мнению Кельзена, «право определяется только правом» и «сила права только в нем самом». Он определяет право как совокупность норм, осуществ­ляемых в принудительном порядке. Под чистой теорией права автор понимает юридическую науку, которая исключает в изучении права его экономическую, политическую, идеологическую, моральную и др. оценки. То есть юридическая доктрина должна заниматься не установлением различных оснований права, а изучать его специфическое содержание, «понимать его из самого себя». В этой связи Кельзен являлся противником и теории естественного права.

Чтобы найти основание внутри самого права, Кельзен выдвигает идею «основной нормы», из которой как из исходного начала вытекают, разверты­ваются все другие элементы системы права, образуя ступенчатую конструк­цию в виде пирамиды. (В дальнейшем тезис об «основной норме» Кельзен признал как слабое место своей теории.)

Основная норма непосредственно связана с конституцией и звучит следу­ющим образом: «Должно вести себя так, как предписывает конституция». Та­ким образом, придается легитимность существующему правопорядку, в том числе и государству, поскольку, по Кельзену, государство - это тот же право­порядок, только взятый под иным углом зрения: государство есть следствие, продолжение права, которое возникает раньше, чем государство.

Полезно в нормативизме то, что он обращает внимание на такие качества права, как нормативность, формальная определенность, что способствует со­вершенствованию права как системы, его формализации.

2)Связь с юридическим позитвзмом:

Нормативизм в узком смысле- нормативизму тождественна одна из позитивистских концепций- «чистая теория права» Кельзена, обосновывающая отдельность права от внешнего влияния (реальных общественных отношений, государственного произвола и т.п.)

Нормативизм в широком смысле (нормативистская школа)- охватывает совокупность теорий, согласно которым право в объективном смысле есть совокупность нормативных правил. Термин «нормативизм» в данном значении охватывает многие позитивистские понятия и ряд иных концепций

Суть концепции (главные идеи):

Право исходит только от государства — право немыслимо без государства, как и государство без права.

Исходным является представление о праве как о системе (пирамиде) норм, где на самом верху находится «основная норма», принятая законодателем, и где каждая низшая норма черпает свою законность в норме большей юридической силы.

Правовые нормы носят иерархичный характер, в основании находятся индивидуальные акты.

По Кельзену, право — это сфера должного, а не сущего. Оно, таким образом, не имеет обоснования вне сферы норм долженствования и его сила зависит от логичности и стройности системы юридических правил поведения.

Право следует изучать в «чистом виде», наука должна описывать свой объект таким, какой он есть, а не предписывать, каким он должен быть.

Главные субъекты правотворчества

Таким образом, сформировавшееся в первой половине XX в. нормативистское учение Ганса Кельзена имеет как свои недостатки, так и положи­тельные стороны. В нашей стране оно, как и другие «классово чуждые» тео­рии, рассматривалось лишь негативно. Действительно, в нормативизме утрирована формально-юридическая сторона права. Однако в нем, как и в любой теории, нужно находить положительные моменты и использовать их.

4) Историческая концепция правопонимания

Первая половина XIX века, Германия

Представители: Г. Гуго, Савиньи, Пухта, Шталь

Суть подхода: право в консервативном понимании составляют нормы, сложившиеся в историческом обществе, в народном сознании и выраженные в привычных отношениях, в устоявшейся форме правления (монархической), в обычаях, конституционных соглашениях и т.д.

Представители исторической школы права исходили из консервативного исторического понимания права. Их идеи были своеобразным противопоставлением концепции естественного права, являвшейся идеологическим оружием революционной буржуазии.

Против преобразования существующих отношений с помощью нового законодательства, объясняя это тем, что право должно складываться исторически.

Важнейшим источником права был объявлен обычай, кодификация законов отвергалась, а само право представлялось как система постепенного формирования «народного духа».

Ключевое понятие школы — «Народный дух» — это особенности правосознания нации. Главный фактор, влияющий на него — исторические условия, в которых народ возникает и формируется. «Народный дух» дан изначально и не способен к саморазвитию.

Субъекты правообразования (поскольку право с конс точки зрения образуется прежде всего естественным, эволюционным путем) – главным создателем права считается население определенной территории (либо его лучшие представители), народ в историческом смысле (т.е. совокупность всех поколений в рамках той или иной нации, начиная с глубокой древности).

Специфика: сугубо юридич теория, наиболее проработанное из консервативных направлений в правопонимании, признание законов в кач-ве источников права (в случае их производности от обычаев или согласованности с обычаями)

Главный формальный источник права – обычай.

Достоинства:

1) акцент на взаимосвязи права и обществ самосозн

2) выявление преимуществ обычаев как стабильных и общепринятых правил

3) широкое использование исторического метода

4) обоснование неэффективности социально неподготовленных законодательных реформ (эволюц развитие права)

Недостатки: занижение роли госуд правотворчества, отрицание идеи естественного права (сам термин естественное право исполь-ся, но в другом значении)

5) Социологическая юриспруденция начала формироваться на исходе XIX в. Социологи­ческие теории права складывались двумя путями: с одной стороны, путем фор­мирования правовых концепций в рамках общей социологии, а с другой - пу­тем распространения социологических методов познания в юриспруденции.

К родоначальникам социологической юриспруденции относятся Р. фон Иеринг (Германия), Л. Дюги и Ф. Жени (Франция), Е. Эрлих (Австро-Венгрия), С. Муромцев (Россия).

Характерный тезис всех вариантов социологического направления - сво­бода судейского усмотрения. «Под правом, - говорит американский судья и правовед Оливер Вендел Холмс (1841-1935 гг.), - мы понимаем не что иное, как предвидение того, что фактически сделает суд».

Представители социологической школы противопоставили позитивному праву как «мертвому», «книжному» праву право «живое», «право в действии».

Сторонники социологического направления критиковали формально-догматический, нормативный подход к праву, который называли «юриспру­денцией понятий».

Социологическая юриспруденция так же, как и доктрина естественного пра­ва, выходит за рамки закона (писаного права), однако не в сторону естествен­ных прав и свобод, а в сферу реализации права, правоприменительной практи­ки. Хотя негативное отношение к позитивизму эти направления объединяет.

Положительным моментом в этой теории является ориентация на учет ре­альных процессов, происходящих в правовом регулировании, их изучение на основе конкретно-социологических методов. В этом же русле находится, ска­жем, постановка вопроса об эффективности правовых норм, которой в свое время уделялось значительное внимание в советской юриспруденции. Указание на несовпадение нормативного и фактического правопорядка и акцент на связи права с реальной жизнью.

Недостатком, слабой стороной социологического направления является то, что возникает опасность размывания понятия права, утраты правом своих границ и, как следствие - появляется больше возможностей для нарушения закона, произвола судебных и административных органов. Размывание границы между правомерным и неправомерным.

Субъекты правотворчества. Правотворчество рассматривается как децентрализованный процесс. Среди субъектов, определяющих направления развития и содержание объективного права, особое внимание уделяется общественным институтам, лицам, разрешающим правовыми средствами спорный ситуации (судьям и т.д.)

Социологический подход к правопониманию представлен совокупностью концепций, созданных во второй половине 19-20 вв и ассоциирующих право: с целями и интересами участников общественных отношений; с фактическим правопорядком, т.е. именно с реализацией норм права; с фактическими решениями субъектов правоотношений

Т.е.:

1. право = фактический правопорядок

2. право = фактические решения субъектов правоотношений

3. право = интересы участников общественных отношений

Право — это не то, что задумано и не то, что записано, а то, что получилось в действительности. Право воплощается не в естественных правах и не в законах, а в реализации законов. Если закон находится в области должного, то право — в сфере сущего. Есть право в текстах («мёртвое право») и есть право поведения субъектов правоотношений («живое право»). Формулируют такое «живое» право прежде всего судьи в процессе юрисдикционной деятельности. Источник познания права — это непосредственное наблюдение жизни, поступков; изучение обычаев и документов (договоры, завещания, сделки). Основной итсточник – прецедент.

Направления:

Школа «свободного права», отстаив идею свободы судебного усмотрения (Е.Эрлих, Ф.Жени)

Солидаризм – провозгл в кач-ве высш ценности социальную солидарность (Л. Дюги)

Институционализм – рассматривали в качестве приоритетного предмета исследования общественные институты (М. Ориу)

Прагматическая юриспруденция – прагматический позитивизм (Р. Паунд)

Школа «реального права» - отождествление права с юридическими решениями по конкретным делам (Дж. Фрэнк, К. Ллевеллин).