Заключение, изменение и расторжение торговых договоров.

Опред набор юр значимых действий контрагентов, кот требуется совершить, чтобы придать выработанным условиям дог силу.

Созданный дог-р может нуждаться в послед адаптации (корректировке, изменениям) или даже досрочном прекращении (закрытии). Они также предполагают совершение опред юр значимых действий.

КП внедряет новые способы заключения дог-ров. Нек из них постепенно заимств ГП (напр., торги – разраб КП под нужды неорганиз тов рынка, позднее – рынок услуг и подрядных работ – ГП как общий способ закл-я дог-ров в имущ обороте). Позже торги были приспос под нужды организованного тов рынка – при непоср участии спец субъекта торгов.

КП стремится к упрощению порядка закл-я дог-ров, гарантируя при этом выс уровень защищённости прав участников дог отн-ий. Под порядком закл-я дог-ра понимают процедуру или послед-ть соврешения юр знач действий, необх для закл-я дог-ра, способы – приёмы совершения действий по заключению договора.

Модернизация процедур и способов закл-я дог-ров на базе соврем эл технологий. Традиц способы закл-я дог-ров уходят в прошлое. На первый план – электронные носители информации, эл сообщения, посредством кот закл, изм и закр дог-ры. Не только эл сообщения, но и автоматизир системы эл сообщений, с пом кот закл дог-ры.

Автоматизированная система:

Комиссия по праву м/ун торговли ООН Типовой з-н об эл торговле 96

Конвенция ООН об исп-ии эл сообщений в м/ун договорах ст. 4:определение автоматизир системы сообщений – комп программа или электронные и др автоматизир ср-ва, используемые для инициирования к-л операции или ответа на сообщение или действие без просмотра или вмешательства со стороны к-л ФЛ всякий раз когдаэтой системой инициируется к-л операция или готовится к-л ответ. ст. 12 – исп-е автоматизир систем сообщений для заключения дог-ров: дог-р, закл в рез-те взаимодействия автоматизир системы сообщений и к-л ФЛ или в рез-те взаимод-я автоматизированных систем не может быть лишён действительности и исковой силы лишь на том основании, что никакое ФЛ не осущ просмотра или вмешательства в отн-ии операции, вып системами сообщений или заключённого в рез-те договора.

РФ участвует в конвенции, , но она до сих пор не ратифицирована.

Важный шаг на пути внедрения этого – 2011 ФЗ «Об электронной подписи» - рег в т.ч. отн-я в области исп-я эл сообщений при совершении ГП сделок.

Знать виды эл подписей – простая и усиленная (неквалифицированная и квалифицированная). Знать условия признания эл док-тов, подпис ЭП, равнозначными док-там на бум носителях инф-ии, подпис собственноручными подписями. Осн правило: з-н требует, чтобы стороны как минимум заключили письменное соглашение, предусм, что они дог в последующем закл дог-ры путём обмена эл сообщениями, правила определения (идентификации) лица, подпис эл док-т и обяз-ть лица, созд или исп ключ простой подписи соблюд его конфиденциальность. Для реш-я этих вопросов на практике исп рамочные договоры.

Акт исп-е сети интернет для закл-я дог-ров – подробно в учебнике – либо через операторов эл площадок, либо так наз эл магазины, либо …

Дог-р с провайдером.

Действия потенц контрагентов рег также обычаями и практикой взаимоотн-ий. Не только сод-е, но и процесс и процедура закл-я дог-ров.

Конвенция ООН о м/ун купле-продаже 80 ст. 9.

Действия, кот соверш в процессе закл-я дог-ров:

1. Основные – треб своего совершения для того, чтобы дог-р призн заключённым

2. Вспомогат (сопутствующие) – не влияют на заключённость дог-ра, но порождают связанные с заключением дог-ра те или иные юр последствия (напр., раскрытие инф-ии, заверение о фактах, привлечение внимания к станд усл-ям)

Порядок и способы закл-я дог-ров

КП в отличие от ГП не устан жёстких тре-ий к порядку и способам закл-я дог-ров и предост субъектам макс свободу усмотрения.

Напр., принципы УНИДРУА ст. 2.1.1, СЕНТРАЛ ст. 4.2.1

Принципы европ торг права – ст. 2.211 – дог-ры, кот закл без оферты-акцепта.

Способы закл-я дог-ров в комм практике:

1. акцепт-оферта: а) путём составления одного док-та – договора б) путём обмена док-тами (письм или электронными) в) путём совершения конклюдентных действий г) путём проведения коммерч торгов г) обмен станд условиями

2. сложение разнонаправленных оферт – анализ оферт и сложение наиболее сходных друг с другом разнонаправленных оферт. В основном, на организ рынке.

3. совершение фактич действий: а) закл-е дог-ра с послед подтверждением закл-я дог-ра (это не оферта или акцепт) б) без подтверждения заключения договора

4. в процессе проведения переговоров – по итогам заключается договор. ГК будет отв-ть за недоброс ведение переговоров или отказ.

Акцепт-оферта

Традиц способ закл-я дог-ра для ГП и КП. Ст. 432 п. 2 ГК – никакого иного варианта, кроме акцепта-оферты. В КП это необязательно. Существенные отличия применительно к оферте: КП менее жёсткие треб-я к сод-ю и форме оферты. ст. 432 – Предложение, кот достаточно определённо, намерение лица. Содержание всех сущетсвенных усовий договора обязательно. В КП это не так. Конвенция ООН ст. 14 – достаточно определён предмет и всё. Т.с. ст. 2.202 ЕТП; СЕНТРАЛ – стороны и предмет…

КП не обяз указывать в оферте все существенные усл-я будущего дог-ра, нужно условие о предмет в шир смысле данного термина. Нужны кто поставляет и кто обязуется принять и объект.

Инструмент для пресечения злоупотреблений – явно выраженный (прямой) отказ акцептанта считать дог-р заключённым до тех пор, пока не будет согласовано какое-то конкр условие, кот акцептант считает важным

Форма оферты:

Если в рос ГП это письм предложение о закл-ии дог-ра, но в КП, в КП также могут выступать и фактич дейставия ст. 2.201 ПЕТП – выставление товара проф поставщиком.

Тендорная заявка – спец правила оформления оферты. Если письм, то обязательно в запечатанном конверте.

Акцепт:

треб-я к содержанию – условия должны быть зеркальными оферте. Если в акцепт вкл доп усл-я, то рассм как новая оферта.

КП допускает, что акцепт может делаться на иных усл-ях в опред ситуациях.

Напр., ПЕТП

Наличие в акцепте отлич или доп к офете условий, если эти усл-я не вносят существенных изм-ий не препятств закл-ю дог-ра. Существенность изм-ий - напр., Конв-я ООН – существенные изм-ий для акцпета – цена, платёж (валюта и т.д.), качество и кол-во товара, место и сроки поставки, отв-ть, разрешение споров.

Либо в оферте указать, что только на этих условиях; либо сразу написать отказ от акцепта на иных услоаиях.

Оформление акцепта м б с пом фактич действий.

Станд условия – если в оферте делается ссылка на станд усл-я, не сод усл-ий о недопустимости на др усл-ях, а актептант акцептует на своих станд условиях, то дог-р заключён на совпад условиях. СЕНТРАЛ, УНИДРУА и пр.

Закл-е дог-ра путём сложения разнонаправленных оферт организатором торгов – рег-ия и направление сторонам подтверждения о закл-ии дог-ра.

Без оферты-акцепта:

Совершение фактич действий с послед подтверждением закл-я дог-ра. ст.2.1.12 … , ст.4.2.6 Свод СЕНТРАЛ, ст. 2.210 ПЕДП

Активно прим в рос практике, особенно в группе компаний. Отв менеджеры, уполномоченные на принятие тех или иных решений обсуждают возм-ть закл-я дог-ра.

Подтверждения – если вдруг в подтверждении условия отлич от договорённостей.

Если вдруг сторона без чрезмерной задержки не заявит о своём несогласии, то дог-р счит заключённым.

Часто исп на рцб.

Закл-е дог-ров путём ведения переговоров

нет оферты, акцепта. Обсуждают усл-я в процессе переговоров. В ближ время способ будет легализован. В КП принцип преддог отв-ти за недоброс проведение или прерывание переговоров в виде возмещения убытков пострадавшей стороне. Внесут в ГК.

вступление в переговоры или продолжение переговоров без действит намерения достичь соглашения с др стороной. Цель – срыв сделки контрагента-конкурента.

1. раскрытие инф-ии друг другу

2. привлечение внимания потенц контрагента к тем или иным формулировкам дог условий

3. заверения об обстоятельствах

Док-ты:

1. протокол ведения переговоров – подпис спец-ты, о кот стороны договариваются. Протоколы исп в кач док-ва добросовестности/недобросовестности

2. протокол рез-тов переговоров – не процесс, а рез-т, кот достигли стороны. Подпис уполномоченными на ведение переговоров менеджерами. Ср-во док-я доброс-ти/недоброс-ти.

В ГК будет 2 полномочий: на переговоры и на заключение дог-ра. Может быть у одного и то, и то.

По итогам переговоров: дог-р, предв дог-р, Иногда меморандум может быть рассмотрен как предв дог-р (если подписали уполномоченные на подписание).

При вступлении в переговоры можно будет заключать соглашения о ведении переговоров и об отв-ти за недоброс ведение переговоров, прерывание переговоров.

Комбинированные способы закл- дог-ров:

КП допускает исп-е разл комбинир способов. З-н о фед контр системе – двухэтапные торги (ЮНСЕНТРАЛ – 1 – отбор заявок (предолжений), с каждым проводятся переговоры о более выгодных условиях; 2 – предложение прошедшим во 2 этап окончат тендорные заявки с указанием цен)

Запрос предл-й с проведение последовательных переговоров и т.д.

Невыг усл-я дог-ра: в рос дог практике – навязывание условий договора – рассм как противоправное поведение. З-н о защите конкуренции исп понятие напр., ст. 10

Сущ письма ФАС от 12.11.08 № АГ/29484 (утратило силу), от 15.07.10 № ИА/22313 – навязыванием явл уклонение или отказ от согласования невыгодных для контрагента условий дог-ра, кот им правомерно оспариваются.

Оферта – протокол разногласий – оферент отказ его рассматривать или уклоняется от рассмотрения.

Если акцептант промолчал, то не рассматирвается навязыванием с точки зрения антимонопольного права.

В КП ассиметричность условий дог-ра – существенное неравновесие дог условий или чрезмерная выгода или чрезмерные преимущества.

В таких случаях право заявить иск об изм-ии дог-ра или отд его усл-я с тем, чтобы привести дог-р в соотв-е с разумными комм стандартами честной деловой практики.

Второе ср-во защиты – отказ от договора/отд усл-я, либо право заявить о недействительности соотв дог усл-я.

См. ст. 428 в новой редакции – дог-р счит недействующим/ изменённым с момента заключения данного договора

Понуждение к заключению договора – ст. 14.42 – определение о том, что есть понуждение к закл-ю дог-ра поставки – действия, напр на закл-е дог-ра, при условии заключения др договора.

Форма договоров: в любой форме.

Изменение договора (адаптация)

Различия в ГП и КП.

Досуд порядок – предложить изменить контрагенту, иначе – в суд с иском. Дейтсвующее зак-во: основание – существенное нарушение договора, факт существенчного изменения обстоятельств, кот не могли стороны объективно предвидеть.

СЕНТРАЛ ст. 4.5.8 – доброс-ть – каждая сторона имеет обяз-ть пересмотра договора в случае, если сущ необх-ть адаптировать его к изменившимся обстоятельствам, а продолжение договора не м б прекращено в одностор порядке. Упор на несудебную адаптацию. Ориентир на включениеп условий об адаптации в договоры.

Напр., мех-зм корректировки цены в случае резкого изменения курса доллара (чёткая методика).

Медиаторы – спец посредники, кот адаптируют условия договоров.

Прекращение договора

Аналогичный подход.

Осн способы: надлеж исп-е, процедура расторжения, признание договора недействительным (аннулирование)

Спец правило: инверсия права на отказ – право на оспаривание заключённости при опред обстоятельствах устрасивается.

Если сторона подтвержд действие дог-ра после возникновения обстоятельств, кот дают ей право на отказ от договора, оспаривание договора, то она утрачивает соотв права. п. 2 ст. 166 – правило о подтверждении дог-ра, каковым будет считаться поведение, из кото очевидна воля совершить сделку или исполнить дог-р.

Утрата права на отказ от договора – в новой редакции процедура будет конкретизирована.

Мех-змы предотвращения злоупотребления различны. Ключевой – инверсия прав.

Реализационные договоры

- дог-ры, кот опосредуют реализационные операции. Это осн прав ср-во тов рынка. Именно с их помощью производители и конечные покупатели товаров в оптовом обороте, а также опт посредники формир каналы товпродвижения.

Осн назначение этих договоров – перевод права собственности на товар одниими участниками оптового товарооборота на диругих.

Второе назначение – оптимизация процесса передачи товаров, вкл физ перемещение товаров (не всегда). Если товар приобр конечным оптовым покупателем, то передача права собств-ти на товар, как правило, сопровожд физ перемещением товара и его передачи покупателю.

Если товар приобр в собственность оптовым посредником (перепродавцом – оптовая перепродажа), то физ перемещение и соотов передача товара может не происходить. Им не нужно получать товар, им нужно право собственности! Это так наз «транзитная отгрузка» – отгрузочная разнарядка и передача товара.

Реализац дог-ры:

1. опт купля-продажа товаров

2. поставка товаров, в т.ч. для гос и мун нужд (новый З-н о Фед контр системе)

3. контрактация с/х продукции

4. мена товаров в предприн целях (бартерный дог-р)

На орг рынке спец выделяют также опционные поставочные договоры, фьючерсные постав дог-ры, форвардные постав дог-ры. Не исключается возм-ть их прим-я и на своб рынке.

Отличит особ-ти дог-ров применительно к КП:

Опт купля-продажа (продажа) товаров – осн вид реализац дог-ров. В отеч праве также осн реализац дог-р. Но это внеш видимость, на самом деле дог-р купли-продажи оказался задавленным дог-ром поставки. Дог-р поставки зан главенствующую роль. ст. 9 З-на о торговле – регламентация порядка закл-я и отд усл-я поставки продовольств товаров.

1. Этот дог-р опосредует продолжающийся процесс поставочных операций

2. Стороны – только проф предприниматели

3. Товар, кот явл объектом поставки, предназначен для исп-я в предприн целях

В оптовом торг обороте конструкция дог-ра купли-продажи существенно отличается от конструкии ст. 454 ГК. Реально ключевыми особенностями явл с точки зрения норм конструкции:

норм основа – реальность исп-я обяз-ва по поставке товара. Конструкция мало изменилась с сов времени. Напр., для публ закупок эта модель очень актуальна.

Ст. 454 ГК – выпадение традиц для оптового оборота конструкции дог-ра продажи товаров из системы парв ср-в рос тов рынка. Поэтому поставка.

Чем это обусловлено? Важнейшее условие – условие о предмете. В торг праве подход – предмет дог-ра купли-продажи товаоров – не действия продавца по передаче товара в собственность, а действия по передаче права собственности на товар. Часто товар находится у производителя или товар уже наход у покупателя (напр.,склад)

ПЕДП ст. 1.101 Дог-р купли-продажи – одна сторона обязуется передать право собственности на товары другой стороне непоср в момент закл-я дог-ра или в будущем, осн обяз-ть продаца – передать право собственности на товар. А обяз-во по поставке явл доп, возн только в том случае, если товары не наход во владении покупателя или стороны не договорились о том, что товары останутся во владении продавца.

Аналогично – Единоообр торг кодекс США пар. 2.106 – продажа закл в передаче права собственности на товар за опред цену.

НК: Реализация товаров ст. 39 – передаяа на возм основе права собственности на товар одним лицом для др лица, а в опред случаях и на безвозм основе.

Отличит особ-ть дог-ра купли-продажи – в предмете, хар действиями по передачи права собственности на товар. Большая оперативность,

Дог-ры купли-продажи в торг обороте – дог-ры оптовой купли-продажи. Эти дог-ры существенно различ по своему сод-ю в завис-ти от цели дальнейшего исп-я оптовым покупателем приобретаемого товара. Если товар приобр для собств нужд, то менее жёсткие треб-я. Если для послед розн продажи, то треб-я намного более жёсткие с точки зрения сод-я. Эти треб-я обусловлены положениями потребительского права. Многочисл треб-я к товарам в розн торговли должны преобр в усл-я дог-ра оптовой купли-продажи.

БИП: оптовая купля-продажа – только для последующей купли-продажи. Лектор не согласен, + товары для собств потреб нужд.

В розн торговле происх значит изм-я в русле общемир процесса защиты прав потребителей. Отражение треб-ий в условиях дог-ров оптовой купли-продажи:

1. усл-я о качестве и безопасности товара,

2. усл-я о потреб упаковке и маркировке,

3. усл-я о трансп упаковке и маркировке,

4. усл-я о хранении и транспортировке товаров,

5. условия о приёмке товара по качеству,

6. о товаросопроводительных док-тах!!! (не товарораспорядительные) – тов накладные, сертификаты и т.д.

7. о послепродажном обслуживании и ремонте товара

В ГК, это инициативные условия.

Дог-р поставки:

Целевое назначение: реглам-я реализац операций, предусматривающих не только передачу продавцом покупателю права собств-ти на товар, но и физ перемещение товара и его передачу (приёмку). Эти дог-ры рассчит не на разовые операции, а на длящиеся во времени операции.

Ст. 9, 13 З-на о торговле – спец треб-я к закл-ю и сод-ю дог-ров поставки продовольств товаров и только на рос оптовом тов рынке. Выучить положения этих статей!!! + ст. 14

Для регламентации продолжающихся во времени тов и иных операций оактивно применяется конструкция рамочного дог-ра купли-продажи товаров.Самост разовые дог-ры, моменты орг взаимодействия. Рек-я Европ эк комиссии ООН № 18 – м/у поставщиком и заказчиком рек закл рамочный дог-р. Необх-ть исп-я станд усл-ий продажи или типовых контрактов

Дог-р мены (бартера) – такой дог-р, в соотв-ии с кот каждая из сторон обязуется передать др стороне право собственности на один товар в обмен на право собственности на иной товар (кроме денег, только товары).

Контрактация – это реализационный дог-р применительно к рос условиях. Появился дог-р в 1925. Сохр ввиду отс-я развитой системы с/х. Поэтому его сохраняют до сих пор. По данному дог-ру орг-ия или ИП обяз вырастить или произв с\х продукцию в опред кол-ве и ассортименте и передать эту продукцию заготовителю. А заготовитель обязан обеспечить хоз-во тарой, упок материалами и оказ помощь в вывозе выращенной продукции.

К экзамену см. отличит хар-ки договора.

На орг и неорг рынке: поставочные

ФСФР 4 марта 2010 г о произв фин инструментах

Поставочные опцион – опционный дог-р, предусм обяз-ть одной стороны дог-ра в случае предъявления треб-я другой стороной купить или продать товар путём закл-я дог-ра поставки товара

Постав фьючерс – обяз-ть каждой из сторон уплачивать периодически ден суммы в завис-ти от изм-я цены товара и обяз-ть одной из сторон передать товар в т.ч. путём заключения дог-ра поставки.

Поставочный форвард – дог-р, предусм обяз-ть одной стороны передать товар в собственность др стороне не ранее третьего дня после дня заключения дог-ра и обяз-ть др стороны принять и оплатить данный товар.

Общие подходы к выработке условий реализац дог-ров:

Предписываемые:

1. предмет. Можно как на наличные товар, можно на товар в будущем. ст. 422 ГК;

2. товар – наименование и кол-во – правильно и точно указывать.

Единая тов номенклатура внешнеэкон деят-ти Тамож союза (Решение Совета Евраз экон комиссии 16 июля 12 г)

Если только РФ – Общерос классификатор продукции по видам экон деят-ти Приказ Ростехрег-я от 22 нояб 2007 г. № 329-СТ

Общерос классификатор продукции Госстандрта от 30 дек 93 года № 301

Кол-во – единицы, штуки, ден выражение, порядок или способ опред-я кол-ва, возможно минимум или максимум пределов отклонения; лучше писать способы корректировки данных положений. Исп иногда около и приблизительно. Разица не должна превышать +- 10 %

3. сроки поставки – опред датой или указанием периода, в кот должен быть поставлен товар. ПЕДП ст. 7.102 - сравнить со ст. 314 ГК

Подразумеваемые условия:

1. ИНКОТЕРМС-2010 (с 1 янв 2011 года прим) – решение Президиума ТПП 2001 – ИНКОТЕРМС – обычай делового оборота на территории РФ. Соотвтермины могут исп и во внутр торговле.

Все термины на 2 группы: 1) не имеет значение способ транспортировки и кол-во участников трансп цепочки 2) применимые только к морским перевозкам или перевозкам внутр водным транспортом. Решаются вопросы распределения рисков, переход права собственности

Коммерч право. 2001. 1. Сод-е новой редакции ИНКОТЕРМС

Воспринимаемые условия:

1. инструкции П-6 и П-7, утв. Госарбитражем СССР – по приёмке по кол-ву и качеству. Но устарели сильно, поэтому на их основе выраб новые условия. Это необяз правило. Часто стороны предусм и иные мех-змы.

Инициативные условия:

1. о форме, размерах и иных хар-ках товара – усл-я об ассортименте (ассортиментая матрица)

2. о целях использования товара

3. о полном соответствии товара договору – заверение продавца + что товар свободен от любых прав и требованиях третьих лиц

4. об идентификации товара – путём маркировки, отгруз док-тов, извещения или каким-то иным способом.

5. усл-я о качестве и безопасности товара.

Кач-во – совок его хар-к, относ к спос-ти товара удовлетворять установленные или предполагаемые потребности покупателя. Если иное не предусм дог-ром, то разумное кач-во не ниже ср. уровня. Но могут устан и треб-я ниже (напр., истёк срок годности – корм для сколта в с\х). В ГК – качество сооотв дог-ре или пригодный для целей, для кот товар такого рода обычно используется.

Как выраб такие условия? Влияние публ-прав отраслей на КП. Норм ориентиры – сложная система норм рег-я качества и безопасности товаров, кот устан обяз треб-я к качеству и безопасности товаров (нормативные треб-я).

1. ФЗ № 184-ФЗ от 2002 «О технич регулировании» - установлено, что обяз треб-я устан в техрегламентах ст. 2

2. Сами технич регламенты: национальные – прин ФЗ, Указом През-та, Постан-ем Правит-ва, НПА уполномоч ФОИВ по технич регулированию (Ростехрег-е); наднациональные – в рамках Тамож Союза и Евразэс – прин м/ун дог-ром и подлежат ратификации гос-вами-участниками договора и после ратификации явл обязат для гос-в-сторон (Россия, Беларусь, Казахстан). Каждая из сторон вводит в действие такой технич регламент в соотв-ии с нац зак-вом страны. Техрегламенты Тамож союза – в отн-ии товаров, в отн-ии кот не прин техрегламентов евразэс – Совет Евразийской экон комиссии. Не подлежат ратификации. Имеют прямое действие на территории Тамож союза – напр., Техрегламент об упаковке.

З-н о техрег-ии: до вступленияв силу техрегламентов в отн-ии отд видов продукции Правит-вом могут вводиться обяз треб-я, сод в технич регламентах гос-в – участников Тамож союза.

Правила: со дня вступления в силу техрегламента Тамож Союза на территориях сторон нац обяз треб-я, устан нац тех регламентами и Правит-вом, не применяются!

Техрагламент евразэс – в отн-ии товара, на кот принят регламент Тамож Союза – действия техрегламента Тамож Союза или его части прекращается с даты вступления в силу регламента евразэс – п. 3 ст. 5, абз. 2 п. 1 ст. 4 соглашенияо единых принципах и правилах техрег-я в Беларуси, Казахстане и РФ от 18 нояб 2010.

Для продукции, в отн-ии кот отсутствуют Техрегламенты, прим ранее принятые нормативные акты (до 1.07.07). п. 1 ст. 46 З-на о техрег-ии.(ГОСТы, сан и др правила) при условии, что они размещены соотв ФОИВ в интернете в эл форме с указанием подлежащих обяз исполнению структурных единиц (разделов и пунктов). Если не размешены, то можно ссылаться на добров основе.

До дня вступления в силу техрегламентов могут вводиться обяз треб-я, сод в док-тах ЕС – п. 6.2 ст. 46 З-на о тех рег-ии

Добров треб-я к качеству:

Стандарты качества!

М/ун стандарты

Нац стандарты – могут разраб любые субъекты, утверждаются Фед службой по тех рег-ию

Стандарты орг-ий

Как подтвердить соответствие товара этим треб-ям? Сертификация!

1. перечень товаров устан Постан-ем Правит-ва № 72 от 10 фев 2004 – уполномоч орган – сертификат соответствия по итогам

2. по перечню товаров, кот утв постан-ем 766 от 7.07.99 – подача декларации о соответствии в орган по сертификации

Добров сертификация – осущ орган по сертификации на основании дог-ра с заявителем. ПО итогам – сертификат соответствия. Право на применение знака соответствия. Товары, сертифицированные на соотв-е нац стандарту – знак соответствия нац стандарту. Вид знака определяется самой системой сертификации.

Остальные случаи – знак обращения на рынке, изображение знака устан Правит-вом.

6. О тов маркировке. Треб-я могут вытек

7. О переходе права собственности на товар

8. О товаросопроводительных документах

9. Условия, связ с логистикой тов операций

О сроках, порядке отгрузки или доставки товара; о трансп упаковке и маркировке – её цель – обеспечить сохранность товара в пути, установить взаимосвязи м/у грузами и товаросопроводит док-тами, идентифицировать товар для целей дог-ра – сущ межгос стандарт маркировки грузов;

10. о порядке проверки и приёмки товаров по кол-ву и качеству

11. об оказании услуг покупателем (продавцом), связ с продвижением товара!!! ст. 9 З-на о торговле

Организационные договоры – прочитать учебник! разновидности. Внимание: отличие от реализац, посреднических. Предмет: совершение исключительно орг действий – нельзя прпедусм передачу имущ-ва, оказ-е услуг, вып-е работ. Они всегда безвозмездные. Цель – орг-ть процесс взаимодействия. Виды: рамочный, о межрег поставках

Посреднические договоры

Появление торг посредн-ва обусл желанием и возм-тью обогатиться перепродажей. Однако потом вовлечение в каналы сбыта, так как часто прямая реализация бывает невыгодна или невозможна.

Торг посредн-во –в шир смысле –содействие производителю в эфф сбыте и продвижению товаров на опред рынках. Т.о., производитель снижает свои риски и расходы, связ со сбытом товаров.

4 осн формы торг посредн-ва:

1. Торг (коммерч) представит-во

2. Дистрибьюторство

3. Сбытовой франчайзинг – также рассм как дог-ры, содействующие торговле. Здесь не производственные и не севрисный, толmrj сбытовой франчайзинг – торг посредн-во

4. Чистое (случайное) посредн-во

Прав рег-ие (1)-(3) унифицировано в принципах европ права раздел «Комм агентирование. Франшиза…

(4) – типовой контракт случайного посредн-ва (М\ун торг палата № 619).

Общая черта 1-4: стороной-посредником всегда явл проф предприн-ль, самостоятельно исп свои навыки и усилия для того, чтобы вывести товар др стороны на тот или иной рынок.

1-3: общая черта – долгосрочный хар-р договоров. Он определяет особ-ти сод-я усл-ий договоров, кот опосредуют данные формы торг посредн-ва. Особенности:

1. Обяз-ть сторон предоставить друг другу до закл-я дог-ра инф-ю, достаточную для того, чтобы дать возм-ть др стороне решить о возм-ти закл дог-р данного вида – треб-е раскрытия инф-ии на стадии закл-я дог-ра

2. Обяз-ть сотрудн-ва как основополагающая и особо значимая обяз-ть сторон, предпис сторонам активно и добросовестно сотрудничать, координируя свои усилия для достижения целей дог-ра

3. Обяз-ть сторон предоставлять друг другу в период действия договора всю инф-ю, в кот нуждается др сторона для достижения целей договора

4. Обяз-ть обесп-я конфиденциальности полученной инф-ии

5. Общий запрет на досрочное прекращение договора, как минимум, заключённого на опред срок, в одностор порядке, если только стороны прямо не договорились об ином

6. Обусловленность права на одностор прекращение дог-ра, заключённого на неопред срок, необходимостью уведомления контрагента с указанием разумного срока прекращения дог-ра. Разумность сроков уведомления с. 1.302 ПЕДП – 1 месяц для каждого года действия дог-ра, макс длит-ть срока 36 месяцев

7. Считается, что посредник имеет право на получение компенсации (за клиентэллу) при прекращении дог-ра независимо от причин, если посредник существенно увеличил объём бизнеса другой стороны и др сторона продолжает получать существенную выгоду от этого бизнеса

8. Обяз-ть товаропроизв-ля выкупить при прекращении дог-ра оставшийся товар, комплектующие и материалы за разумную цену, кроме случаев когда посредник может их выгодно перепродать

9. Наличие ограничительных условий, напр на опред добров ограничения правоспос-ти сторон в целях недопущения неоправд конкуренции сторон

Дог-ры комм представит-ва. МТП – типовой комм агентский контракт

Комм представит-во представляет собой такой контракт, кот содействует в теч опред времени деловой активности принципала. Обяз-ть действовать на долгосрочной основе как независ посредник, чтобы провести переговоры и закл дог-ры от имени др стороны!

По рос праву: осущ на основании дог-ра комм представительства (поручения) ст.184, кот должен закл в письм форме и сод указание на полн-я представителя, а при отс-ии указаний в дог-ре – в доверенности. От имени принципалов!

Прям торг представит-во – опосред агентский дог-р; косв торг представит-во – агентский (от своего имени), комиссии ст. 990, консигнации – типовой коммерч агентский контракт МТП – действия принципала по назн-ю агента консигнатором склада, в кот хранятся товары и кот расп в стране пребывания агента – товар принадлежит консигнанту (принципалу). Консигнация – дог-р, по кот одна сторона (консигнатор) обязуется по поручению др стороны (консигнанта) за вознаграждение прин товары на хранение, осущ реализацию третьим лицам от имени консигнанта или своего имени, а также возвращать товар консигнанту или передавать товар по его указанию третьим лицам. Это смеш дог-р.

Дистрибьюторство (дилерство – закупают оптом, продают в розницу) – работают с оптовыми партиями товаров. Отличит черта: посредник осущ свою деят-ть, основываясь на своих пост отн-ях с производителем!, кот исходя их экон интереса, но не прав рег-я можно рассм как очень близкие к отн-ям пост представит-ва ЮЛ, так как факт включения посредника в систему сбыта имеет бол эк значение для произв-ля.

Дистриб дог-р – Тип контракт МТП и Рук-во по составлению… МТП, теперь в принципах европ права – длящийся дог-р с произв-лем, в соотв-ии с кот поставлять товары посреднику, а посредник – обяз-ть закупать товары и продавать их далее от своего имени и в своих интересах. Обяз-ть закл в будущем дог-ры поставки + обяз-ть последующей перепродажи. По сути, это рамочные дог-ры. покупка и продвиженте товаров на опред территории. Посредник не имеет права требовать от производителя закл-я с ним дог-ров поставки или купли-продажи, если произв-ль не может осущ поставку, однако в таких случаях посредник вправе треб компенсации убытков.

3 вида дистр дог-ров принципы европ права:

1. Исключительная дистрибьюция – дог-р, в соотв-ии с кот производитель-поставщик берёт на себя обяз-ть поставлять продукцию только одному дистрибьютору в пределах одной территории

2. Выборочная (селективная) дистрибьюция – дог-р, в соотв-ии с кот поставщик прин обяз-ть поставлять продукцию только дистрибьюторам, выбранным на основе опред критерия. Комиссия ЕС 2010 № 330\2010 – критерии отбора дистрибьюторов – обоснованы и необходимы для бизнеса производителя. Нельзя треб от дистрибьютора больше того, что необходимо с точки зрения бизнеса. Унифиц прим-е ко всем потенц дистрибьюторам без дискриминации.

3. Дог-р исключит продажи – дог-р, в соотв-ии с кот дистрибьютор прин обяз-ть приобр товар исключительно у поставщика или стороны, назнач поставщиком.

Франчайзинг (сбытовой, не произв и не сервисный) – данный метод торг посредн-ва исп в целях расширения сферы сбыта товаров за счёт привлечения посредников-пользователей, для кот ведение бизнеса под именем уже известного на рынке лица даёт сущетсвенные конкурентные преимущества.

Хар тем, что пользователь-посредник продаёт на опред территории товар производителя под его торг маркой.

Дог-р франшизы – регламентация: Рек-ии ВОИС публикация № 480-Р, типовй контракт м/ун франчайзинга МТП № 557, разд 3 принципов европ комм права.

Не нужно смеш с концессией: во франшизе произв-ль не только передаёт товары на реализацию, право на тов знак и пр, но и передаёт бизнес-систему реализации товаров. Это позволяет встраивать посредников в сеть. В дистрибьюции такого нет.

Случайное посредн-во существенно отличается от предыдущих. Она явл достаточно самостоятельной и хар тем, что в отличие от 1-3 посредник дейсвует, как правило, на разовой основе и не обязан содействовать бизнесу заказчика.

1. Простая передача инф-ии об одном или нескольких потенц потребителей с указанием их наименования, адреса и пр.

2. Устан-е посредником действит контакта м/у продавцом и потенц покупателем

3. содействие заказчику в проведении переговоров

4. содействие заказчику после закл-я дог-ра и др.

Они не соверш юр значимых действий, только фактич – дог-ры оказания услуг или подряда.

11-12

13-14

Ответственность в торговом обороте

необх компонет права в любой отрасли, иначе утрата юр смысла права

подходы в КП имеют опред отличия в иных отраслях права

Общ вопросы отв-ти в торг обороте:

присущи и ЧП, и ПП меры отв-ти.

каждая мера: своё целевое назначение, сферу и усл-я прим-я

необходимо для правильной оценки рисков отв-ти

Идентификация рисков отв-ти и принятие мер по минимизации рисков. Риски отв-ти неустранимы, но их можно минимизировать. Есть даже риск суд ошибки. Риски сущ объективно.

Дело Ашана 2012 – ФАС дог практика Ашана по закл-ю дог-ров с поставщиками. Нельзя вкл условия о скидках в период проведения промоакций как нарушение ст. 9 З-на о торговле – нельзя вкл условия, кас не поставки, а оказания услуг. 1 инстанция согласилась с ФАС. апелляция, кассация – не отменили акт первой инстанции, но по-иному интерпретировали ситуацию.

Публично-правовые и частно-правовые меры отв-ти

1. Меры адм отв-ти – активно прим в торг обороте – при к ЮЛ, ИП + должн лица ЮЛ – штраф с конфискацией товаров или без, дисквалификация. КоАП ст. 14.40-14.42 (отв-ть за нарушение ст. 9 и 13 З-на о торговле); нарушения антимонопольных правил и т.д.

2. Уг отв-ть – могут прим в отн-ии должн лиц орг-ий, а также в отн-ии любых ФЛ, кот имеют прямое или косв отн-ие к соверешнию претсуплений. Напр., ст. 198, 199 УК – отв-ть за неуплату налогов – Пленум ВС 2006 – к уг отв-ти могут привлек любые работники компании, кот своими действиями способствовали соверешнию прест-ий.

3. Спец меры налог отв-ти – НК РФ

ПП меры отв-ти не имеют отн-я к КП, хотя и связаны с торг оборотом. Изучение этих мер отв-ти – сфера ПП отраслей права.

Осн характерные признаки ПП мер отв-ти:

1. Данные меры носят исключительно норм хар-р. Всегда формализованы в НПА, как правило, на уровне ФЗ.

2. Эти меры всегда прим уполномоченными гос юрисдикционными органами – гос судами, уполномоченными иными гос органами (напр., ФАС РФ, налог органы).

3. Данные меры носят штрафной (карательный) хар-р. Цель: наказать нарушителя.

4. Выгодоприобретателем вследствие прим-я мер ПП отв-ти всегда явл гос-во в лице уполномоч органов.

5. Составы конкр нарушений предусмотрены в соотв ПП отраслях права. Обязанность доказывания состава вменяемого правонарушения лежит на гос органе

6. Действует презумпция невиновности лица, кот вменяется соотв нарушение. Данная презумпция в УК, НК, КоАП. На практике это не всегда так.

7. Возм-ть освоб-ния от отв-ти в установленных НПА случаях. Напр., ст. 2.9 КоАП – малозначительность; ст. 75 УК – деятельное раскаяние.

ЧП меры отв-ти: признаки:

1. Данные меры могут носить не только норм, но и ненорм хар-р, а именно предусм в дог-рах, формализ в обычаях дел оборота, дел обыкновениях. Как правило, в дог-рах.

2. Данные меры могут прим не только гос, но и третейскими судами, а также самими субъектами торг оборота без обращения к уполномоч юрисд органам

3. Данные меры носят компенсационный (имущ) хар-р. Их цель – восстан имущ потери пострадавшего лица.

4. Выгодоприобретателем явл пострадавшее лицо, а не гос-во.

5. ЧП меры отв-ти всегда прим по инициативе пострадавшего лица. Если оно не инициирует, то меры не применяются.

6. Действует презумпция вины нарушителя, которая может опровергаться в опред случаях.

7. Возм-ть уменьшения (не освобождение от отв-ти) размера отв-ти соглашением сторон (напр., ст. 15, 400 ГК РФ) или судом (напр., ст. 333)

Способы стимулирования надлежащего поведения субъектов торг оборота:

1. Способы позитивного стимулирования – такие прав инструменты, кот позв усилить заинтер-ть контрагента в надлеж исп-ии дог обяз-в перспективой получения доп материальных благ. В КП этим способам уделяют особое внимание. Эти способы эффективнее. Работают они через договоры.

1. условия договоров о скидках к цене товара, работ, услуг и к цене договора (чётко проведено разграничение в з-не о торговле) – треб-е: доброс исполнение обяз-в. напр., скидка на объём, ретроскидки – по итогам года при закупке опред кол-ва товаров

2. вознаграждение (бонусы, премии и т.д.) – ограничения по з-ну о торговле о прод товарах – поставка прод товаров – не более 10% от цены товара – должно увеличивать цену договора, но не цену договора. соц знач товар - нельзя

3. нематериальное стимулирование. Напр., при поставке – инициация вопроса о присвоении опред статуса, опред грамоты и т.п.

2. Способы негат стимулирования. Цель: усилить заинтересованность контрагента в надлежащем исп-ии дог обяз-в перспективой утраты матер благ

1. меры имущ отв-ти см. ниже

2. обеспечит меры (обеспечение исп-я дог обяз-в). Цель: профилактика.

3. меры операт возд-я. ГК: встречное исп-е дог обяз-в 328, удержание имущ-ва 359, распоряжение имущ-вом должника, отказ от исп-я дог-ра 310, отказ от принятия ненадлеж исп-я 311. Появится обусловленное исполнение – прав ср-во, кот прим в силу дог-ра, возм-ть ставить в зависимость обяз-ть по исп-ю своего обяз-ва от тех или иных обстоятельств, кот могут быть обусловлены поведением дог контрагента.

Осн-е прим-я 1-3 – факт нарушения (противоправность поведения контрагента)

4. меры, не связ с противоправным поведением – компенсационные меры, прим на основе дог-ра, когда не допускает нарушений… Напр., выплата за клиентелу при расторжении дог-ра – это законно, но нежелательно.

Меры имущ отв-ти:

1. отв-ть в виде возмещения убытков – ст. 15, 393 ГК РФ. Осн вид имущ отв-ти в комм обороте. В КП сложились несколько иные подходы, чем в ГК.

Предмет доказывания: 1. факт убытков 2. размер убытков 3. противоправность (факт нарушения) 4. причинно-следственная связь м/у противоправным поведением и возникшими убытками. 5. принятие мер по уменьшению убытков 6. вина (но презумпция вины, иногда вина неопровержима искл форс-мажор).

Как правило, убытки взыскиваются по решению суда. Если причинитель вреда добровольно выплачивает убытки, то просто претензионный порядок. Осн сложность: подлежит доказыванию размер убытков. В КП закреплён принцип не доказанности, а справедливости и т.п. сами судьи могут ст. 7.4.3 Принципы УНИДРУА, есть в проекте ГК.

• институт заранее оценённых убытков. Рос практика пока сопротивляется этому. Заранее в дог-ре опред размер убытков за опред нарушения. Рос суды часто рассм подобные усл-я как неустойку и уменьшают её.

Рекомендации по упрощению доказывания размера убытков: в дог-рах согласовывать методику или способ расчёта убытков. Можно исп как рек акты: Врем методика опред-я размера убытков Письмо Госарбитража СССР 28.12.90; Метод указания о порядке опред-я и взыскания убытков, утв Приказом Минторга СССР от 21 фев 1985 г № 37.

2. неустойка. Осн проблема: уменьшение размера неустойки судами на основании ст. 333 ГК. Пленум ВАС 2011 – изменил практику прим-я ст. 333 – презумпция соразмерности неустойки посл-ям нарушения обяз-ва. Нужно заявить о несогласии и представить док-ва чрезмерности.

3. проценты за пользование чужими ден ср-вами и как вид отв-ти за неправ польз-е чужими ден ср-вами ст. 395?

4. утрата задатка

5. дополнительно выделим как вид отв-ти – компенсация ст. 1515 ГК – незак исп-е тов знака – иск о возмещении убытков или иск о выплате компенсации – от 10 тыс до 5 млн рублей по усморению суда, либо 2Х стоимости товара, на кот незаконно нанесён тов знак. Президиум ВАС 27 сент 2011 № 3602/11 – компенсация представляет собой самост вид ГП отв-ти, и к ней нельзя прим правила других видов ГП отв-ти. Компенсация подлежит взысканию при доказанности факта правонарушения. Необоснованное прим-е обеспечит мер - компенсация

6. ещё один специфич отв-ти – изъятие из оборота и уничтожение товара. Как правило, речь идёт о контрафакте.

Особенности КП п осравнению с ГП:

1. Упрощённый подход к доказыванию размера убытков. Если размер не может быть установлен с достат степенью достоверности, то по усмотрению суда. УНИДРУА

2. Активное прим-е заранее оценённых убытков.

3. Обяз-ть принятия пострадавшей стороной разумных действий по уменьшению своих потерь или убытков.

4. Более активное применение пострадавшей стороной отказа от договора с послед возмещением убытков.

КП делает акцент на неотвратимости отв-ти в виде возмещения имущ потерь пострадавшего лица.

71