Выработка условий торговых договоров

Договоры – осн прав ср-во формир-я структуры и инфраструктуры тов рынка. Дог-ры созд руками самих субъектов и применяются ими. Учитывать динамику развития.

Отличие от общегражд режима: максим свобода торг договоров. Большая диспозитивность КомПр.

КП не отвергает, но осторожно относится к нормативной составляющей. Акцент на рационализации инд торг практики, торг обыкновений и обычаев.

Исторически особые подходы к выработке условий торг дог-ров. Даже говорят о коммерциализации ГП.

Процессы выработки усл-ий имеют существенные отличия в зависимости от сектора тов рынка.

Общие подходы к разграничению условий.

1. Первый подход: условия договоров делятся на 2 большие группы:

1. вырабатываемые – разраб сторонами (потенц контрагенты) и формализуются в тексте договора на бум или эл ностителях инф-ии – называют прямыми (явными) условиями.

2. Невырабатываемые условия – не разраб сторонами и не вкл в текст дог-ра, но входят в сод-е дог-ра – подразумиваемые дог усл-я.

Дог-р – это не только то, что на бумаге.

Схожий подход в ГП. Но этому разделению не придаётся практич значения. Обычно – существенные, обычные и случайные условия.

Но то, какие условия относятся к невырабатываемым, очень отличается в КП и ГП!

ГП: условия, вход в сод-е обяз-ва, предусм диспозит нормами права. Если стороны прямо выбирают предусм з-ном дисп вариант поведения, то они стан существенными.

Т.о., ГП не отрицает наличие невырабат усл-ий.

КП: другое сод-е невыраб усл-ий – значительно шире! Напр., принципы Европ дог права ст. 6.102 – условия проистек из намерения сторон, природой и целью дог-ра, доброс-ти и чесной дел практики; УНИДРУА ст. 5.1.2 – такие усл-я вытек из хар-ра и цели дог-ра, практики, кот стороны устан в своих взаимоотн-ях; доброс-ти и честной дел практики; разумности; СЕНТРАЛ ст. 4.5.1. – аналогично УНИДРУА + торг обычаи. Это не дисп нормы права, а практика, обычаи и пр.

Такой шир подход на практике позв:

1. восполнить практически любой пробел в вырабатываемых усл-ях заключённого дог-ра (кроме предмета). Риск признания дог-ра незакл сниж к минимуму.

2. ориентир субъектов торг оборота на то, чтобы они во всех случаях проявляли доброс-ть и разумность при опред-ии сод-я дог усл-ий, иначе – негат юр последствия. Даже там, где диспозит усл-ями дог-ра.

Вырабатываемые условия:

С точки зрения ГП их разгранич на 2 группы: предписываемые (обязательные) – усл-я, предпис императ нормамии з-нов и подзак НПА и инициативные – не предпис з-ном и подзак актами. Стороны могут их не вырабатывать.

В КП разграничение на предписываемые и инициативные хотя и не отрицается, но ему не придаётся большого значения. В КП др подход к разграничению выраб усл-ий:

1. Усл-я, кот специально согласовываются сторонами – специально согласованные

2. Специально несогласованные усл-я – разраб, но не согласовываются. Их наз станд (общие, специально несоглас) усл-я,

Минфин – законопроект о потреб кредите – этот подход реализован – разграничение общих и инд усл-ий. В КП сложился подход: если возн коллизия, то приоритет инд согласов усл-ям. См., например, ст. 2.1.20 УНИДРУА.

Специально несогласованные усл-я:

70е годы 17 века – признание усл-ий, кот разраб сторонами или 3ими лицами, но они не согласовывались.

Ситуации, когда много однотипных дог-ров, предусм достаточно сложное регулир-е торг операций. Первонач – неорг рынок. Потом начали исп субъекты, спос торговле (банки, транспорт, организованный сектор тов рынка). Разраб усл-я не сами субъекты, а субъекты – организаторы торговли (биржи, торг системы). Плюс гос и мун закупки

Общий объём торг дог-ров, закл с исп-ем несоглас усл-ий – примерно 50 % общего объёма заключаемых дог-ров в мире.

В РФ эта цифра значительно ниже, но тенденция к росту.

Необх упростить закл-е и исполнение дог-ров, в кот стороны вовлеч в сложные технич и прав т=отн-я. Прим-е таких условий упрощает офомрление, учёт исп-я дог-ров, калькуляцию рисков. и пр.

Т.о., признание несоглас усл-ий – закономерное следствие пост эк прогресса и нуждами комм оборота. По мере признания с сер 20 века в разных странах мира з-ны или ybst YGF? vgtwbfkmyj рег такие усл-я. З-н о регулир-ии условий сделок

ЕС 5 апреля 93 93/13/ЕС – станд общие усл-я. Во исполнение её, мниго НПА в европ старнах.

Проблема станд усл-ий нашла отражение в принципах в СЕНТРАЛ, Принципах европ торг права, УНИДРУА (опред-е станд усл-ий, включение неожиданных для контрагента станд усл-ий, противоречие м/у станд и инд усл-ями и пр.).

Рос ГП упом станд усл-я дог-ров – ст. 427 – дог-р присоединения.

Понятие специально несогласованных усл-ий:

УНИДРУА – станд усл-я – положения, подг одной стороной предварительно для общего и неоднократного использования, и фактически применяемые без переговоров с др стороной. П. 2 ст. 2.19

То же самое – СЕНТРАЛ

Принципы Европ дог права – не станд, а общие условия и усл-я, не соглас в инд порядке.

Усл-я, кот были заранее сформулир стороной для неопред кол-ва дог-ров и кот не были согласованы сторонами в инд порядке.

Для выделения это группы усл-ий исп 2 осн критерия:

1. Предв подготовка текста этих условий

2. Многократное применение этих условий в заключаемых дог-рах.

Способы включения станд условий в договор:

1. Путём подписания сторонами дог-ра единого док-та, в кот сод соотв станд усл-я включаются

2. Более распространённый – отсылка к станд условиям, кот, как правило, размещ на сайте компании, кот разраб на сайте. Краткая оферта со ссылкой на сайт.

3. Путём обмена станд усл-ями. Приобр особое значение. На совпад станд условиях.

Толкование станд усл-ий:

Спец правила:

1. Правило преимущ-ва инд усл-ий над стандартными

2. Правило о неясностях – нет в рос праве, но очень нужно. Так как станд усл-я опред одной из сторон, а вторая вынуждена присоединяться, то в КП подход, согалсно кот все неясности и сомнения в сод-ии станд усл-ий толкуются против стороны, составившей станд усл-я.

Прав мех-змы предотвращения злоупотреблений:

Точка зрения: правило о том, что сторона, закл дог-р на общих или станд усл-ях, вправе отказ от усл-я, кот не было индивидуально согласовано, если в нарушение принципа доброс-ти и честной дел практики это усл-е обуславливает существенный дисбаланс в правах и обяз-ях[ сторон и ухудшает положение стороны, закл дог-р на станд усл-ях. Новая ред-я дог-ра о присоединении – обращение в суд с иском об изм-ии условий или расторжении дог-ра

Виды дог-ров со станд усл-ями по рос праву:

1. присоединения

2. публ дог-р ст. 426 ГК – закл комм орг-ями в опред усл-ях их деят-ти. Общее правило: публ дог-ры закл для всех на одинак усл-ях. В новой редакции правило будет отменено.

Ситуации, когда условия разраб третьими лицами. Способы включения в дог-р:

1. Присоединение всех к таким условиям. Напр., ст. 3.18 З-на об орг торгах

2. Путём прям отсылки в тексте дог-ра на такие заранее разраб третьими лицами условиями (как правило, опублик). Рек-я Европ экон комиссии ООН № 18 «Меры по упрощению процедур м/ун торговли» 2001 – торг партнёры должны широко использовать станд усл-я М/ун торг палаты. Нужно делать спец оговорку о применимом станд условии. В рос зак-ве – примерные условия дог-ров ст. 427 ГК

Индивидуальные условия – будут позже.

Общий подход к выработке дог условий

с учётом положений ГП и КП

Дог-р сод 2 вида условий: вырабатываемые и невырабатываемые.

Невырабатываемые делятся на:

I. подразумеваемые – такие условия, кот входят в дог-р автоматически в силу факта заключения дог-ра, если не предусмотрено иное:

а) дисп нормы

б) обычаи

в) принципы

г) сложившаяся практика м/у контрагентами

II. воспринимаемые – если есть прямая отсылка.

а) Это по рос праву примерные условия.

б) Положения рекомендательных док-тов Напр., приёмка по кол-ву и качеству

Вырабатываемые условия:

2 группы:

1. Предписываемые (зак-вом и подзак НПА) – нет => незаключённый дог-р

а) не определённые по своему сод-ю – такое условие обязательно включается в текст, иначе риск незаключённости. Предмет, товар, сроки поставки

б) предопределённые по своему содержанию

2. Инициативные – по собств инициативе

а) индивидуальные усл-я

б) общие (станд) – не предполагает согласования

Правила толкования условий дог-ра :

1. При толковании условий дог-ра приоритет отдаётся толкованию, согласно кот условия счит правомерными и действительными, а не наоборот. Ст. 5.106 Принципы Европ дог права; ст. 4.4.2 СЕНТРАЛ; ст. 4.5 УНИДРУА

2. ст. 5.105 ПЕДП, ст. 4.4.4 СЕНТРАЛ, ст. 4.4 УНИДРУА – толкование дог-ра как единого целого

3. ст. 5.101 ПЕДП – дог-р толкуется в соотв-ии с общим намерением сторон, даже если оно расходится с буквальным значением слов, кот сод в дог-ре. Если невозможно, то так же, как сделали бы разумные лица в подобных обстоятельствах

4. Если на разных языках ПЕДП ст. 5.107, УНИДРУА ст. 4.7 – толкование, основ на варианте языка, на котором дог-р был составлен изначально.