Уровень макроэкономики:

Само гос-во играет ключевую роль. Уполномоч гос органы зак, исп и суд власти.

Публично-прав ср-ва формир-я и защиты конк-ии норм и ненорм хар-ра.

ЧП ср-ва КП могут исп, но не прямую, а как ориентир для соверш-я зак-ва.

Выделяют 3 осн напр-я развития конк-ии:

1. Меры по созд-ю и развитию конкуренции – стимулирующие меры. Должны составлять основу.

2. Меры по ограничению монополизма и домин положения субъектов на тов рынке – ограничительные меры

3. Меры по защите конкуренции – защитные меры. Прим гос-во, а не субъекты!

Стимулирующие меры:

1. созд-е норм предпосылок разв-ия конкуренции (соверш-е зак-ва). 2009 – Программа разв-я конкуренции Постан-е Правит-ва 19.05.2009 № 961-р.

2. Увеличение числа субъектов, осущ однородовую деят-ть

3. Поддержка малого и ср предприн-ва. За янв-фев 2013 – около 300 000 предпринимателей прекратили статус ИП.

4. систем сопоставление ценовых показателей товаров и услуг, содействие проведению выставок, конкурсов (напр., «Товар года») и т.д.

5. налаживание системы пропаганды лучших достижений субъектов

Ограничительные и защитные меры:

Риски, с кот сталкиваются компании.

Общие запреты и ограничения, устан гос-вом:

1. Запрет на недоброс конкуренцию – ст. 14 З-на о защите конкуренции. Под недоброс конкуренцией поним любые действия хоз субъектов или группы лиц, кот направлены на получение преимуществ при осущ предприн деят-ти, но они противоречат зак-ву РФ, обычаям делового оборота,требованиям добросовестности (добропорядочности), разумности и справедливости, и эти действия причинили или могут причинить убытки др хоз субъектам или могут нанести вред их деловой репутации. Напр, дисбаланс условий по дог-ру: отв-ть одной компании – 1000 руб, другой – 1 млн.

2. Запрет на соглашения и согласованные действия лиц, огранич конкуренцию

Соглашения – договорённость м/у хоз субъектами как в письм, так и в устной форме. Выделяют договорённости тайные и явные.

Соглашения: верт и гориз.

Верт соглашения – соглашения м/у субъектами, кот не конкурируют м/у собой, один из кот приобр товар или явл его потенц приобретателем, а другой предоставляет товар или явл его потенц продавцом (агентирование, поставка и пр.).

Горизонт соглашения – соглашения м/у конкурирующими друг с другом субъектами. Напр., два товаропроизв-ля о цене товара; посредники м/у собой. Более опасные соглашения! Их наз «картели».

Верт соглашения менее опасны.

Согласованные действия – действия субъектов на рынке, кот удовл совокупности условий:

1. Рез-т таких действий соотв интересам каждого из субъектов при усл-ии, что их действия заранее известны каждому.

2. Действия каждого из субъектов вызваны действиями др субъектов и не явл следствием обст-в, в равной мере влияющих на всех субъектов тов рынка.

Виды недопустимых горизонт и верт соглашений и соглас действия – ст. 11 З-на «О защите конкуренции»

3. Запрет на злоупотребление домин положением на тов рынке – произв-ли, посредники, покупатели. Ст. 10 З-на.

Домин положение – ст. 5 З-на – положение субъекта или группы лиц на рынке опред товара, кот даёт им возм-ть оказывать решающее влияние на общие усл-я обращения товара на соотв рынке, устранять с этого рынка др субъектов или затруднять доступ других субъектов на рынок.

Соблюдение запретов + правонарушения ст. 10

4. Запрет на действия ОГВ, кот приводят к ограничению конкуренции ст. 15 З-на

!!! Спец антимоноп запреты !!! устан в З-не о торговле

ст. 13 З-на о торговле:

1. Безусловные запреты:

1. запрет на создание дискриминац условий ст. 4 З-на о конкуренции – условия, при кот хоз субъект или неск субъектов поставлены в неравное положение по сравнению с другими субъектами. Часто стараются усмотреть это при разных условиях договоров, но это странно.

2. запрет на навязывание отд условий поставки прод товаров. ст. 13 – усл-я см. з-н! Что есть навязывание? Нет норм определения, но оно есть в Письмах ФАС 15.07.2010 № ИА/22313 – это такое поведение, когда компания уклоняется или отказ от соглас-я невыгодных для контрагпента усл-ий дог-ра, кот им правомерно отстаивается. Напр., протоколы разногласий не учит долго.

3. запрет на исп-е дог-ра комиссии в оптовой торговле прод товарами. Неясно, откуда он появился, норма не правильная! В предл-ях ФАС предлаг доп запреты на агентские дог-ры и поручения в оптовой торговле.

1. ст. 14 З-на о торговле запрет на приобр-е или аренду доп площади торг объектов субъекту, осущ розн торговлю прод товарами посредстом орг-ии торг сети, если его доля превышает 25 % объёма продаж всех прод товаров в ден выражении за пред фин год в границах субъекта РФ – инфраструктурный запрет.

2. ст. 9 – не явл антимонопольной, но контролир антимоноп органами – ст. 14.41, 14.24 КоАП – штраф до 5 млн рублей. Правила статьи:

1. Обяз-ть субъектов, осущ опт торг операции с прод товарами, раскрыть инф-ию об условиях отбора контрагентов и о существенных усл-ях дог-ров поставки, на кот они предлаг закл дог-р. Либо интернет, либо по запросу в письм виде

2. Правила опред-я цены дог-ра поставки прод товаров – по соглашению сторон, если не предусм гос рег-е цен на соотв прод товары

3. Правила о выработке условий дог-ра поставки о вознаграждении (бонусы, премии) –усл-я вознаграждения в связи с приобр-ем опред кол-ва товара (премия за объём) – размер премии не превыш 10 % цены товаров (она вкл в цену договора).

Запрет на включение условия о премии для социально значимых товаров. Перечень таких товаров – см. Постан-е Правит-ва РФ от 15 июля 2010 № 530: 4 позиции: напр., мясо кур.

4. Ограничения на формир-е усл-ий о сроках оплаты товара: предельные сроки, кот не могут нарушаться при закл-ии дог-ра. 10, 30 и 45 дней со дня приёмки товара.

5. Запрет на вкл-е в дог-р поставки усл-ий о совершении покупателем товара – торговой сетью действий по оказанию услуг по рекламированию товаров, маркетингу и подобных, напр на продвижение товара. Такие услуги оказ на основании специальных самост дог-ров. Смешивать с поставкой нельзя!

Дог-ры торг оборота. Фомир-е структур дог связей

С пом дог-ров субъекты формир структуру и инфрастуркутру, ведёт конк борьбу. Дог-ры – гл прав ср-во тов рынка.

Терминология:

Дог-р – соглашение об устан-ии, изм-ии или прекращении гражд прав и обяз-тей (ГК РФ)

Дог-р – сделка

Дог-р – юр факт

Дог-р – правоотношение.

Дог-р – документ.

Отеч ГП упорно не делало различий м/у дог-ром и сделкой.

Дифф-ия норм о дог-рах и сделках. Нормам о дог-рах приоритет.

В КП дог-р – соглашение об устан-ии, изм-ии или прекращении гражд прав и обяз-тей. Принципиально иное значение данного соглашения. Это не абстр п/о, юр факт или док-т.

Дог-р (соглашение) – это прав ср-ва формир-я структурных и инфраструктурных связей тов рынка, кот созд и прим не гос-вом, а самими субъектами данного рынка.

Соотн-е понятий дог-р и сделка в КП.

Традиционно нет их отождествления. Ст. 153 ГК – в кач сделок поним действия, напр на возн-е… Дог-р – соглашение о совершении действий.

КП традиционно поэтому отграничивает действия и соглашения о них.

Сделкам в КП придаётся самост инструм значение, причём, как правило, вспомогательное по отн-ю к дог-рам. Считается, что данные прав ср-ва (сделки) исп главным образом в комплексе (совместно) с договорами для того, чтобы повысить эк и прав эфф-ть дог-ров на всех стадиях дог процесса. Сделки помогают работать дог-рам. Сами по себе сделки изолированно исп редко.

Напр., сделки – заверение об обстоятельствах, вступление в переговоры, раскрытие информации, гарантии, подтверждения дог-ра, согласие на дог-р, отказ от дог-ра, передача дог-ра и пр.

КП не ограничивается констатацией факта существования сделок, разработка всё более сложных действий – операций, кот позв существенно повысить конечный эффект (прав и экон) их совм прим-я, нежели те же самые сделки, но прим изолированно.

Упор на разработку комплексов сделок.

Такие комплексы сделок порожд не дог, а составные обяз-ва.

Совершение субъектами действий по вступлению в переговоры порожд обяз-ва по раскрытию друг другу информации о значимых для закл-я дог-ра обст-вах.

Напр-е субъектом, заинтер в участии в торгах на неорг рынке, субъекту-организатору торгов заявки порождает обяз-во рассм соотв заяку, а также обяз-во участника торгов закл дог-р, если он будет признан победителем.

На орг рынке это обяз-ва из дог-ров (не составные) оказания услуг м/у участниками торгов с субъектами-организаторами

Обяз-ва смеш хар-ра – сделка + дог-р.

Присутствует эл-т дог обяз-в. Напр., дог-р перевозки груза обяз-во, права грузополучателя, не явл стороной дог-ра перевозки, принять товар от перевозчика, в т.ч. на отв хранение, извещение о прин-ии товара на хранение и т.д. (составные обяз-ва).

Обяз-ва из дог-ра банк счёта: составной хар-р = дог обяз-ва банка и клиента + обяз-ва исполняющего банка о зачислении ден ср-в на счёт 3его лица.

Дог-ры торг оборота и фомрир-е стурктур дог связей.

Любые дог-ры, в т.ч. торгового оборота, изначально не сущ. Они созд руками субъектов тов рынка. В зак-ве опред нормативные модели дог-ров, но это всего лишь ориентир для созд-я конкр дог-ра. («норм скелет дог-ра» - его нужно наполн конкр усл-ями, придавать ему жизнь). Всё, что ест в зак-ве, это мизер той работы, кот делаю юристы. Норм положения в бол-ве дг-ров – 20-30 %. Остальное – творчество юристов, спец-тов, кот дополняется инициативные условия.

Дог-рам как инструментом тов рынка присуще усточивыеф-ии, кот сделки не обладают.

Данные ф-ии выраж смысл существования, назн-е и необх-ть дог-ров в структуре и иныраструктуре тов рынка.

Гл ф-ия дог-ра на тов рынке – соед-е или согласование изначально противоречивых экон интересов субъектов тов рынка оптимальным образом в конкр ситуации. Путём такого соединенияинтересов субъекты формир стукт и инфрасрукт связи, придавая тов рынку необх динамику.

Ф-ии дог-ра:

1. Дог-р – инструмент соглас-я интересов.

2. Получение не любого, а опред, нужного прав результата согласования противоречивых интересов, кот позв обеспечить нужный экон эффект взаимосвяз деят-ти субъектов тов рынка. Сделки сами по себе этой ф-ей нелЯ облад.

Задача КП – созд усл-я для реализации ф-ий дог-ра

Необх содать такой прав режим дог-ров торг оборота, кот обеспечивал бы реальную возм-ть соед-я различного рода экон интересов субъектов и получения ими нужных экономически эффективных прав рез-тов.

Для обеспечения данной возм-ти прав режим дог-ров должен носить общий диспозит хар-р с отд исключениями имп хар-ра. Только такой прав режим позв реализовать дог-руиф-ии. Именно такой режим дог-ров формир КП.

Правила и нормы носят, по общему правилу, не императ хар-р. Субъекты надеделны правом отсутпать от них или изменять их в завис-ти от конкр ситуации, если иное прямо не запрещ нормами КП.

Об этом ст. 1.5 – Прицнипы м/ун комм дог-ров УНИДРУА

п. 2 ст. 1.102 Принципы европ дог права.

Базовая императ норма КП – обяз-ть действовать в соов с треб-ями доброс-ти и честной дел практики, вкл обяз-ть сотрудн-ва и разумности действий субъектов (ст.1.7 Принципов м/ун коммерч дог-ров; ст.1. 201Принципов европ до права?)

Баз обяз-ть действовать доброс-но. С пом этой обяз-ти КП может рещшить любой вопрос, конфликтную ситуацию.

Общегражд режим дог-ров: намного более императивен. Он хар большим кол-вом императ норм. Объясняется необх-тью защиты данным ГП режимом не только частных, но и общ и гос интересов. В отд странах соотв режим более миперативен, где-то менее императивен.

Общегражд режим дог-ров по рос праву: неоправданно жёсткий подход.

Нормы о дог-рах счит императ, а дисп только те нормы, где указание – если иное не предусм соглашением сторон, либо норм дисп-ть прямо подтвержд суд прецедентами (ВС, ВАС). Напр., Постан-е Пленума ВАС от 25 янв 2013 № 13 «О внесении дополнений в Постан-е от 17.11.11 № 73 Об отд вопросах практики применения правил ГК о дог-ре аренды». П. 21 – прямо подтверждена норма п. 3 ст. 614 ГК о возм-ти изм-я размеров аренды не чаще 1раза в год явл диспозитивной.

КП формир совершенно иной прав режим дог-ров торг оборота, нежели ГП режим дог-ров

Планируемые изм-я в ГК предполаг дифф-ы норм и прав режимов предприн и непредприн дог-ров с предоставлением сторонам предприн дог-ров большей свободы усмотрения в опред-ии сод-я и прав посл-ий данного дог-ра.

Дуализм прав режимов – предприн и непредприн дог-ров. Стороны предприн дог-ров могут закл дог-р об оспаривании дог-ра.

Отличия в класс-ии дог-ров:

В ГП дог-ры разран: на передачу имущва, на вып-е работ, оказ-е услуг, созд-е и упр-е орг-ий

В КП дог-ры разгран по критерию их функц назначения для решения задач дог-ров:

Опыты класс-ии торг договоров предприн неоднократно.

Дорев. период:

разграничение торг дог-ров: Шершеневич – цель – дальнейшая перепродажа товаров. Одна из сторон – проф торговец (торг фирма или купец).

В н в такой подход не приемлим: задача любого товаропроизв-лч – сбыт, продажа произведённого товара.

Покупка товаров – необх-ть дя любого субъекта тов рынка. Не важно, для перепродажи или собств хоз исп-ия.

К н в классификация дог-ров торг оборота:

4 группы:

1. Реализационные договоры – исп в отн-ях по возм реализации товаров (только товары, не работы, услуги) – как для предприн, так и хоз нужд. – Опт купля-продажа товаров (в ГК нет); поставка (в т.ч. для гос и мун нужд); контрактация (с/х продукция); мена товаров (бартерные дог-ры); на орг рынке доп относят – фьючерсные поставочные дог-ры и форвардные постав дог-ры. Сторонами м б только субъекты оптового тов оборота, но не граждане, иначе потребитель. Реализац дог-ры исп для формир-я структ связей, не имеют отн-я к инфраструктуре.

2. Посреднические дог-ры – дог-ры, сод-ем кот явл различного рода действия по поводу товара в интересах к-л субъекта торг оборота. Комм (торг) агентирование, дистрибуция, дог-ры франчайзинга (франшизы) – не путать с комм концессией по рос праву!; случайное (чистое) посредничество; дог-ры консигнации (исп не только во внешторг обороте, в РФ много дог-ров, кот не предполаг трансграничное перемещение товаров); комиссия; агентский дог-р и дог-р поручения. Структ + инфраструкт связи!

3. Дог-ры, содейств торговле – не по поводу товара, они спос продвижению товара. Дог-ры: маркетинга, созд-е рекл продукции, размещение и распр-е рекламы, предоставление комм инф-ии, лиценз дог-ры и многие другие (трансп, аренда, страх-е комм рисков). На орг рынке также: фьючерсные, опционные расчётные дог-ры, их базисный актив – товар, но дог-ры исп для самост хеджирования своих комм рисков. Много общегражд дог-ров. Особое внимание спец дог-рам, разраб КП. Дог-ры исп для формир-я как структ, так и инфраструкт связей тов рынка.

4. Организационные договоры – исп для орг-ии взаимосвяз деят-ти субъектови имею своим предметом совершение исключительно орг действий, они не порожд имущ прав и обяз-тей. Активно и широко прим на тов рынке. Дог-ры: рамочные договоры, дог-ры о взаимосвяз деят-ти по снабжению и сбыту товаров; дог-ры о межрегиональных поставках товаров; дог-ры ОГВ и МСУ с субъектами торг оборота по вопросам производства товаров и торговли. Орг дог-ры исп для формир-я как структуры, так и инфраструктуры тов рынка.

Структурирование дог связей (формир-е структуры дог связей):

Дог-ры представляют малую пользу вне структуры дог связей. Поэтому важно формир-е структур дог связей, опосред торг оборот.

Акт исп-е термина «структурирование сделок» - не относится к проблеме. Структурирование не дог-ров, а дог связей.

Общим смыслом работы по формир-ю структуры дог связей явл формир-е конкретным субъектом торг оборота оптим для его деят-ти структуры прав связей с др субъектами торг оборота.

Необх-ть сист подхода к прим-ю дог-ров в торг обороте.

Как формир структура дог связей? Разраб непоср самими субъектами торг оборота на основе избранной ими конкурентной стратегии и бизнес-планов (планов хоз деят-ти).

Нужно уяснить, какую конк стратегию выбрала компания, нужно изучить планы бизнес-планирования. Исходя из этого структура дог связей.

Эл-ты структуры дог связей:

1. Структура осн и вспом дог связей. Осн дог связи – связи, необх для реализации осн бизнес-задач компании, для осн деят-ти; вспом связи – способствующие реализации осн дог связей. Пример: пр-во и реализация холодильников: осн – ресурсы для пр-ва холодильников, реализация товара. Возм-ти беспечения осн дог связей ограничены: напр., нет собств транспорта и транспорта контрагента, нужно физически обеспечить доставку, тогда формир вспом (обеспечивающие) связи; маркетинг и пр. – вспом связи.

2. Выдел прямые дог связи и с участием промежуточных орг-ий, в т.ч. посредников. Напр., компания имеет опыт работы с опред контрагентом, хорошо знает его – прям; если не знает, то, напр., торг посредники. Напрямую либо нельзя, либо невыгодно. Когда такие связи, это вопрос структуры тов рынка.

В этом отн-ии выдел транзитную отгрузку товара в операциях с посредниками – товар по указанию покупателя отгружается в адрес получателя

Произв-ль – посредник – покупатель. Договоры с посредниками, но отгрузка напрямую.

Складская отгрузка – товар сначала поступает на склад посредника, затем посредник отгружает товар покупателю.

Выдел дог связи как осн, так и вспом, как прям, так и с участием промеж орг-ий, кот хар доп эл-том – субисполнители и субподрядчики.

Дог-ры в пользу третьих лиц ст. 430 ГК – должник обязан произвести исп-е не кредитору, а третьему лицу. Третье лицо приобр право треб исп-я от должника в свою пользу.

Спец дог конструкции, исп для формир-я структур дог связей:

1. Предварительные договоры – дог-ры, исп в случаях, когда субъекты хотят связать себя обяз-вами связать себя в будущем заключить дог-р. Сам дог-р не порождает имущ прав, только обяз-ть закл осн дог-р. При уклонении – понуждение к закл-ю осн дог-ра. Ст. 429. Эта конструкция по ГК серьёзно отличается от традиц для КП конструкции: достаточно условий о предмете, остальные усл-я не играют серьёзного значения. В рос конструкции жёсткое треб-е: стороны обязаны согласовать все сущесвтенные условия будущего осн дог-ра, иначе – дог-р не заключён. В нов редакции ГК: эти треб-я будут сняты. Предмета будет достаточно. Остальное согласовывается позднее. Иски о преддог спорах – если не смогут договориться.

2. Рамочные договоры – универс конструкция, кот может прим в любом сегменте структуры дог связей. Классичя конструкция – орг дог-р. Новая редакция ст. 431 не соотв классич пониманию КП.

В классич виде – 1) дог-р, кот предусм, что стороны будут закл отд разовые дог-ры 2) мех-зм закл-я дог-ров – обмен письм док-тами, эл джок-тами, конклюд действия и пр. – оптимизация процесса заключения 3) общ условия буд дог-ров. Обяз-тей по закл-я дог-ров в будущем не возникает. См. подробнее Рек-ия № 18 Европ экон комисссии ООН «Меры по упрощению процедур м/ун торговли» 29 марта 2001 п. 1.1.

3. (Инструменты структурирования дог связей) – дог-ры с откр условиями – с точки зрения ГК невозможно, но КП признаёт. Стороны оставляют откр условия (умышленно открытые условия), но в дог-ре устан мех-зм согласования этих отд условий. Напр., спецификация, далее принимается – так согласовывается откр условие. В КП ст. 2.1.14 Принципов УНИДРУА. Оставление открытыми условий (кроме предмета), даже существенные условия. Дог-р счит заключённым. Но если стороны не согласовали усл-я в будущем, эти условия восполняются исходя из обычаев дел оборота, принципов судом.

4. Опционные договоры – дог-р предусм закл-е одного или несколько буд дог-ров, обяз-ть закл дог-р(ы) у одной стороны, а та сторона, кот приобретает – приобретает право, но не обяз-ть! Конструкция опционного дог-ра появится в ГК.

5. Абонентские договоры (с исполнением по требованию) – ст. 429.3 ГК (будет) – минимизация рисков исполнения дог-ра, а не заключения. Поставка осущ поставщиком не a priori, а обяз-ть по поставке ставится в зависимость от предъявления требования о поставке (всего или части товара). Абонентская плата – по соглашению сторон.

Дог-ры с отменит и отлагат условиями ст. 157 ГК

Пока в практике не эффективны, т.к. усл-я могут ставится в завис-ть только от внеш обстоятельств. Хотят добавить действия и волю сторон, не носящие исключит или преимущ хар-ра.

Дог системы:

1. Система смежных договоров – отличит особ-ть: в такой системе всегда есть одна общая сторона или более. Напр., поставщик – посредник – 3е лицр. Посредник – общ сторона комиссии и реализац дог-ра. Необх-ть зеркальной формулировки.

2. Замкнутая система договоров – замкнутые цепочки договоров, характерны для групп компаний. Напр., добыча – произв-во – реализация и т.д.

3. Связанные системы договоров – отс-е формально общей стороны, но связь м/у дог-рами существует. Напр., аффилированные лица.