6. Обычай как источник мчп

Международные обычаи – неписанные правила поведения, которые давно сложились, систематически применяются и отступление от них рассматривается как нарушение права.

Иными словами, международный обычай представляет собой длительно повторяемое в аналогичных условиях правило поведения, которое соблюдается и признается субъектами международного права. Согласно Статуту Международного суда ООН обычай есть «доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы» (ст. 38).

Международные обычаи играют важную роль в международной торговле и торговом мореплавании.

Они могут носить правовой и неправовой характер. Правовой характер они имеют в случаях, когда санкционированы соответствующим компетентным органом государства.

В Р Б международные обычаи являются одним из источников права.

Ст. 258 «Применение правил об общей аварии» КТМ Республики Беларусь, указывает, что при отсутствии в национальном законодательстве правил, определяющих род аварии, такие правила могут устанавливаться соглашением сторон либо международными обычаями торгового мореплавания. В качестве свода обычаев такого рода применяются Йорк-Антверпенские правила по общей аварии в редакции 1994 г.

Торговые обычаи, как правило, фиксируются национальной торговой палатой, а также Международной торговой палатой в Париже. В частности, последней изданы Международные правила толкования торговых терминов ИНКОТЕРМС. С 1 января 2000 г. действует ИНКОТЕРМС–2000.

Международной торговой палатой подготовлены также Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и Унифицированные правила по инкассо – публикации МТП № 500 и № 522.

Ст. 290 ГК Республики Беларусь предусматривает, что обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательств и требованиями законодательства, а при отсутствии таких условий и требований – в соответствии с обычно предъявляемыми требованиями.

В отличие от обычая единообразное устойчивое правило, сложившееся в практике, но не имеющее юридической силы, называют обыкновением.

Обыкновение – это правило поведения или заведенный порядок, который стороны установили в отношениях между собой.

Обыкновение складывается в практике поведения конкретных, определенных лиц (неоднократное включение в договор определенных элементов и т. д.). Это правило поведения не имеет никакого отношения к другим субъектам.

Обычай же складывается в практике поведения неопределенного круга лиц.

Существуют два способа установления обыкновения:

1)- прямое указание в договоре на какое-либо определенное правило поведения, которое не является обязательным для сторон в отношениях с иностранным элементом; 2)- практика поведения.

Нормы обыкновения имеют значение для установления стандартов честности, добросовестности.

7. Национальное законодательство как источник мчп

Каждое государство в своем национальном законодательстве имеет нормы международного частного права. В нашей стране таковыми являются:

- Конституция Республики Беларусь – ст. 8, 10 – 12, 18 и др.;

- ГК Республики Беларусь (раздел 7 – «Международное частное право» и др.), ГПК Республики Беларусь, КоБС Республики Беларусь, КоЗ Республики Беларусь, ИК Республики Беларусь, БК Республики Беларусь и др.;

- законы Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь», «О гражданстве», «О внешней трудовой миграции», «О финансово-промышленных группах», «О свободных экономических зонах» и др.;

- декреты и указы Президента Республики Беларусь;

- постановления палат Парламента – Национального собрания Республики Беларусь;

- постановления Совета Министров Республики Беларусь;

- постановления министерств и ведомств Республики Беларусь.

Разумеется, все перечисленное законодательство не может считаться источниками международного частного права. Речь идет о содержащихся в них отдельных нормах, главах и разделах, специально посвященных регулированию частноправовых отношений с иностранным элементом.

Законодательную практику зарубежных стран можно условно разделить на три группы:

1. страны, в которых международное частное право кодифицировано (как в Республике Беларусь, Российской Федерации) в разных отраслевых законодательных актах;

2. страны, в которых приняты специальные законодательные акты по международному частному праву (Чехия, Польша, Австрия, Венгрия);

3. страны, в которых международное частное право вообще не кодифицировано и лишь в некоторых актах содержатся его отдельные нормы (Великобритания, США – решающее значение имеет система судебных прецедентов, хотя по отдельным вопросам издаются законодательные акты, в которых встречаются также правила международного частного права. Например, в Великобритании – это Закон о завещаниях, Закон об усыновлении, Закон о государственном иммунитете и др.).

Следует отметить, что в последнее время активизировалась кодификация законодательства о международном частном праве в странах СНГ.

Межпарламентской Ассамблеей государств – участников СНГ принята Модель ГК для стран СНГ. Часть 3 Модели включает раздел 7 «Международное частное право». Соответствующие разделы предусмотрены в принятых (Российская Федерация, Армения, Республика Беларусь, Казахстан, Киргизия, Узбекистан) либо подготавливаемых к принятию гражданских кодексах других стран СНГ. Иначе построена книга 8 ГК Украины, нормы которой распространяются на гражданские и семейные отношения, осложненные иностранным элементом, и на отношения международного гражданского процесса. В Грузии с 1 октября 1998 г. действует Закон о международном частном праве, в Азербайджане – Закон о международном частном праве 2000 г.