1.3. Соотношение оперативно-розыскной деятельности с другими видами юридической деятельности

С целью выяснения сущности ОРД и ее места в системе смежных с ней дисциплин представляется целесообразным сравнить данный вид деятельности с наиболее близкими к ней по природе видами юридической деятельности.

Оперативно-розыскная и уголовно-процессуальная деятельность. Связь этих двух видов деятельности обусловлена единством их задач (выявление, предупреждение, пресечение и раскрытие преступлений), уголовно-процессуальным характером оснований для проведения ОРМ, прямым указанием в уголовно-процессуальном законодательстве на полномочия следователя давать органу дознания обязательные для исполнения письменные поручения о проведении оперативно-розыскных мероприятий (ч.4 ст.38 УПК РФ).

При решении задач раскрытия преступлений ОРД выполняет вспомогательную, обеспечивающую роль по отношению к уголовно-процессуальной деятельности, поскольку направлена на выявление лиц, причастных к их совершению.

Продолжительный период проблема соотношения оперативно-розыскной и процессуальной деятельности в научной литературе подвергалась всестороннему анализу⁷, что позволяло отметить, что ОРД в своей основе они направлена на успешное решение задач уголовного процесса, на «обеспечение доказывания по уголовному делу»⁸.

Хотя эти виды деятельности тесно взаимосвязаны, они тождественны. Различия между ними можно провести по субъекту, правовой базе, пределам производства упомянутых действий, методам и использованию результатов этих действий.

Субъектами ОРД являются оперативные подразделения и их сотрудники и лица, процессуальной – следователи, органы прокуратуры и суда.

Неодинакова и правовая база осуществления этих видов деятельности. Оперативно-розыскная базируется на положениях ФЗ об ОРД и секретных ведомственных нормативно-правовых актах, а процессуальная - на основе УПК РФ.

Различны также и пределы производства оперативно-розыскных и процессуальных действий. Для производства следственных действий необходимо наличие возбужденного уголовного дела, в то время как ОРМ могут проводиться до его возбуждения.

В отличие от процессуальной деятельности, в оперативно-розыскной используются преимущественно негласные методы, силы и средства. В данном случае в монографии коллектива видных юристов подчеркивается, что закон разделяет обязанности следователя и оперативного работника, которые хотя и в равной степени отвечают за раскрытие преступлений, идут к общей цели разными путями, используя различные методы⁹.

Оперативно-розыскная и частная сыскная (детективная) деятельность. Конец 90-х гг. в России характеризовался формированием негосударственного сектора обеспечения безопасности личности и предпринимательства. Повсеместно открывались охранные предприятия и функционировали службы безопасности. В период с 1992 по 1998 г. количество частных охранных предприятий возросло более чем в 4 раза, ими обслуживалось около 24 тыс. хозяйственных объектов. Так, на 1 января 1999 г. уже насчитывалось 10804 частных охранно-сыскных структур, в том числе: 229 частных детективных предприятий, 5995 охранных предприятий, 4580 служб безопасности юридических лиц¹⁰. Получило распространение взаимодействия этих структур с оперативно-розыскными органами в целях борьбы с преступностью.

В отличие от России зарубежный сыск имеет глубокие исторические корни, и все большее место занимает передача некоторых функций правоохранительных органов частным сыскным бюро. Одним из реально существовавших в истории США частных сыщиков был Аллан Пинкертон, создавший в середине XIX в. сыскное агентство¹¹. Примечательно, что агентство с названием «Пинкертон инвестигейшнс» действует и в настоящее время. Оно имеет двадцать отделений по всему миру, штат более 45 тыс. человек и специализируется на корпоративной и личной охране, а также сложных негласных расследованиях.

В соответствии с Законом РФ « О частной детективной и охранной деятельности в РФ» под этой деятельностью понимается оказание на возмездной договорной основе услуг физическим и юридическим лицам детективами, имеющими специальное разрешение (лицензию) органов внутренних дел в целях защиты интересов своих клиентов. При этом на частных детективов не распространяется действие законов, закрепляющих правовой статус работников правоохранительных органов, им также запрещается выдавать себя за сотрудников правоохранительных органов.

Очевидно, что частная детективная деятельность имеет много общего с ОРД. При этом ст.5, названного выше Закона допускает применение частными детективами некоторых из оперативно-розыскных действий: устного опроса граждан и должностных лиц (с их согласия), наведение справок, изучение предметов и документов (с письменного согласия их владельцев), внешний осмотр строений, помещений и других объектов, наблюдение. Наряду с этим граждане, занимающиеся частной детективной деятельностью, не вправе осуществлять какие-либо оперативно-розыскные действия, отнесенных законом к исключительной компетенции органов дознания.

Предприятиям, осуществляющим частную детективную и охранную деятельность, предоставлено право содействовать правоохранительным органам в обеспечении правопорядка, в том числе на договорной основе.

К основным отличиям ОРД от частной детективной деятельности относятся:

ОРД осуществляется уполномоченными государственными органами, а детективная – негосударственными организациями и частными лицами;

цель ОРД - защита жизни, здоровья, прав и свобод человека и гражданина, собственности, обеспечения безопасности общества и государства от преступных посягательств (ст.1 ФЗ об ОРД), а целью частной детективной деятельности является получение прибыли путем совершения действий по защите прав и законных интересов своих клиентов.

Оперативно-розыскная и контрразведывательная деятельность. Статья 9 ФЗ об органах ФСБ в РФ определяет контрразведывательную деятельность как деятельность органов ФСБ в пределах своих полномочий по выявлению, предупреждению, пресечению разведывательной и иной деятельности специальных служб и организаций иностранных государств, а также отдельных лиц, направленной на нанесение ущерба Российской Федерации.

Основные отличия оперативно-розыскной от контрразведывательной деятельности в следующем:

целью первой является защита человека, общества и государства от преступных посягательств, а второй – обеспечение безопасности России посредством противодействия разведывательно-подрывной и иной деятельности, проводимой иностранными спецслужбами и организациями в ущерб ее жизненно важным интересам;

круг субъектов, осуществляющих ОРД (см.ст.13 ФЗ об ОРД), гораздо шире круга государственных органов, проводящих контрразведывательную работу;

общие правила оперативно-розыскной деятельности изложены в нормах ФЗ об ОРД, а контрразведывательной – в ФЗ об органах ФСБ в РФ;

контрразведывательная деятельность осуществляется преимущественно реализацией ОРМ. Вместе с тем она включает и комплекс других специфических мер, часть из которых направлена на обеспечение некоторых административно-правовых режимов (режима защиты государственной тайны, режима выезда и пребывания на территории России иностранных граждан и лиц без гражданства и др.). Таким образом, в органах ФСБ России ОРД существует и самостоятельно (при реализации основного вида их деятельности - борьбы с преступностью), и как часть контрразведывательной деятельности¹².

ОРД и криминология. Криминология в России и других странах, где она развивалась в рамках юриспруденции, стала общетеоретической наукой для наук криминального цикла (уголовного, уголовно-исполнительного права, уголовного процесса, криминалистики, ОРД и др.)¹³.

Изучение криминологией причин и условий преступности, личности преступника, а также рассмотрение общетеоретических проблем применительно к конкретным видам преступности имеет существенное значение для оперативно-розыскных органов. Убийства, разбой, изнасилования и другие насильственные действия отличаются по многим криминологическим параметрам от взяточничества, мошенничества, неосторожных преступлений, выделяемых по разным основаниям. Вести целенаправленную борьбу с различными проявлениями преступности и эффективно выбирать меры воздействия на личность преступника, тактические приемы проведения оперативно-розыскных действий затруднительно без знаний оперативными сотрудниками основ криминологии.

Для практики ОРД представляет интерес криминологический подход к изучению преступного поведения как процесса, развивающегося в пространстве и во времени и включающие не только сами преступные действия, но и предшествующие им социальные и психологические явления. Криминология на основе изучения механизма преступного поведения может дать ответ как оно зарождается, развивается и осуществляется лицом или группе лиц и в отношении разных видов преступлений.

Оперативные аппараты используют теоретические основы криминологии в практической деятельности по предупреждению конкретных видов преступлений с учетом географических, демографических, экономических и социально-психологических факторов. Наиболее яркое воплощение эти знания имеют при организации системы оперативного обслуживания криминогенных объектов.

ОРД и ювенальное право. Ювенальное право изучает причины и факторы девиантного поведения и преступных действий несовершеннолетних и молодежную преступность¹⁴. Преступность несовершеннолетних во всей преступности в 2006 г. составила 11,6% и имеет тенденцию к росту в последующие годы. Данное обстоятельство предопределяет необходимость проведения оперативными подразделениями оперативно-розыскной профилактики преступлений в молодежной среде и выявление оперативно-розыскными силами и средствами преступлений совершаемых несовершеннолетними лицами.

ОРД и уголовное право. ОРД - неотъемлемая часть уголовно-правовой политики и объективно связана с уголовным правом, задачами которого в соответствии с ч.1 ст.2 УК РФ являются: охрана прав и свобод человека и гражданина, собственности, общественного порядка и общественной безопасности, окружающей среды, конституционного строя Российской Федерации от преступных посягательств, обеспечение мира и безопасности человечества, а также предупреждения преступлений. Для достижения этих задач оперативными аппаратами избирается наиболее эффективная организация деятельности и тактика.

Уголовно-правовые понятия, нормы, институты лежат в основе многих положений оперативно-розыскного законодательства. Ряд задач уголовного законодательства решается в процессе проведения ОРМ, объем и направленность которых во многом определяются положениями уголовного права. Внутренней структуре уголовного права присуще наличие весьма значимых положений для ОРД: уголовная ответственность, освобождение от нее, добровольный отказ от совершения преступлений (ст.31 УК РФ), необходимая оборона (ст.37 УК РФ), состояние крайней необходимости (ст.39 УК РФ), обоснованный риск (ст.41 УК РФ), исполнение приказа или распоряжения (ст.42 УК РФ)¹⁵, деятельное раскаяние (ст.75 УК РФ) и др.

ОРД и уголовно-исполнительное право. Уголовно-исполнительная политика являются составной частью политики государства. Реализация целей и задач уголовно-исполнительной политики осуществляется через уголовно-исполнительное право, которое закрепляет ее основные положения в своих конкретных нормах и правовых институтах. Уголовная политика кроме уголовного и уголовно-исполнительного права в сферу своего воздействия включает использование иных мер правового характера, к которым относятся и оперативно-розыскные меры.

ОРД в решении задач уголовно-исполнительной политики основывается на положениях УИК РФ. Например, ст. 84 УИК РФ регламентирует ОРД в исправительных учреждениях. Данная статья относится к бланкетным нормам, поскольку в ней указывается, что данная деятельность осуществляется в соответствии с законодательством Российской Федерации. Следовательно, ФЗ об ОРД в общем виде регламентирует и проведение ОРМ в учреждениях, исполняющих наказание. Тем более что данный закон не устанавливает каких-либо ограничений мер оперативно-розыскного характера в отношении арестованных и осужденных.

ЛЕКЦИЯ 2