1.5. Понятие адвокатской деятельности в зарубежных странах

Адвокатура как социальный институт является важнейшим достижением современной цивилизации. Сегодня все государства осознали необходимость наличия у себя профессии адвоката для нормального функционирования своей правовой системы¹.

Законодательство различных государств дает свою трактовку понятия «адвокатуры» и «адвокатской деятельности». Например, в Армении адвокатская деятельность определена как «вид правозащитной деятельности», направленной на осуществление не запрещенными законом средствами и способами интересов, преследуемых получателем юридической помощи. Законодательство Таджикистана говорит об адвокатуре как независимом профессиональном объединении, обеспечивающем оказание юридической помощи физическим и юридическим лицам, и дает ее определение как «вида социальной помощи», оказываемой в правовой области физическим и юридическим лицам, заключающейся в использовании любых законных средств и способов с целью защиты прав и законных интересов этих лиц. В Кыргызстане адвокатская деятельность определена как «деятельность адвоката по оказанию квалифицированной юридической помощи физическим и юридическим лицам при осуществлении защиты их прав, свобод и законных интересов». Законодательство Германии определяет адвокатуру как независимый орган правосудия.

Отнесение адвокатской деятельности к коммерческой или некоммерческой. В правовых системах различных государств наблюдается две тенденции по определению адвокатской деятельности как некоммерческой или как предпринимательской. Большинство ученых, а с ними и законодателей придерживаются правовой аксиомы о том, что адвокатская деятельность – это вид профессиональной, но никак не предпринимательской деятельности. Эта тенденция сложилась еще в советское время. Так, известно высказывание по этому поводу профессора Н. Н. Полянского: «Заслуживает самого энергичного осуждения такое отношение к адвокатуре, которое деградирует ее в собственных глазах, которое низводит ее на уровень простого ремесла и которое ставит адвоката рядом со всяким другим лицом, продающим свои услуги»¹. Эта доктринальная позиция нашла свое подтверждение, например в законодательстве государств Казахстана и Узбекистана. В законодательных актах этих государств прямо указано: «адвокатура является некоммерческой организацией». Эта посылка определяет и статус адвокатских формирований (структур). Это выражается в следующем:

› во‑первых, это особые профессионально‑общественные юридические лица, особые субъекты права, но не «хозяйствующие субъекты»;

› во‑вторых, это юридические лица, на которые распространяются многие общие положения гражданского законодательства «Юридические лица», но деятельность, которых при этом не подпадает под действие правовых норм, регулирующих статус юридических лиц, относимых к коммерческим организациям;

› наконец, в‑третьих, это некоммерческие юридические лица.

Вторая правовая концепция некоторых государств определяет адвокатскую деятельность как коммерческую. Например, Закон Кыргызстана, определяя формы деятельности адвокатов, дозволяет им осуществлять адвокатскую деятельность либо через адвокатские учреждения, либо как индивидуальную предпринимательскую деятельность. В Законе Таджикистана адвокат‑поверенный прямо определен как «предприниматель, оказывающий юридическую помощь на основании лицензий».

Предмет адвокатской деятельности в зарубежных странах. Отдельного внимания требует вопрос о круге лиц, допущенных различными государствами к оказанию юридической помощи на своей территории.

В некоторых государствах оказание любого вида юридической помощи является исключительной прерогативой адвокатов. Например, в Израильском законодательстве существует такое понятие как «эксклюзивность или исключительность адвокатской профессии». Это означает, что оказанием любой юридической помощи населению могут заниматься только лица, имеющие специальную лицензию – ришайон, то есть члены Израильской коллегии адвокатов. Этот запрет относится как к представительству в судах, так и иной юридической помощи, например, юридическое консультирование.

В других государствах фактическая монополия адвокатов закреплена лишь по отношению к судебному представительству. Так, Федеральный закон Швейцарии «О судоустройстве» в отношении представительства в Федеральном суде устанавливает следующее: «Действовать в качестве представителя в гражданских и уголовных делах могут только патентованные адвокаты и преподаватели права швейцарских университетов». Так же, согласно Ордонансу Вьетнама, частные консультации не имеют права участвовать в судебных разбирательствах.

Необходимо отметить, что указанные положения не нашли своего закрепления в законодательстве большинства стран, в частности, государств – бывших республик СССР.

В большинстве законодательств зарубежных государств исключительное право оказывать юридическую помощь принадлежит адвокатам лишь в уголовном судопроизводстве. Это положение закреплено, например, в поверенном законодательстве государств Армения и Кыргызстан. Согласно законам этих государств профессиональная защита по уголовным делам осуществляется только адвокатами.

Законодательство ряда государств юридически допускает участие не адвокатов в качестве защитников. Ими могут быть, в различных правовых системах, преподаватели права, в том числе технических учебных заведений, просто юристы или иные лица в индивидуальном порядке допущенные судом к защите. На практике же эти нормы или не применяются или толкуются правоприменителем ограниченно. Например, в одном из решений Высшего земельного суда Карлсруэ (Германия) отмечается, что лицо, не являющееся адвокатом (если это даже юрист), не обладает требуемой особой способностью осуществлять защиту по уголовным делам.

По поводу оказания юридической помощи в хозяйственных судах и судах по гражданским делам, большинство государств допускает юристов‑неадвокатов к судебному представительству. Однако, в правоприменительной практике большинства государств существует однозначное понимание того, что только адвокаты могут оказывать любым лицам любую юридическую помощь, в том числе в рамках судебного заседания, а юрисконсульты оказывают ее только в рамках того юридического лица, где они осуществляют свои профессиональные функции в качестве наемного работника.

Иногда в полное ведение адвокатов отдаются особо тонкие и сложные механизмы правового регулирования. Так, в США круг лиц, уполномоченных подавать иски через Интернет, так называемая система электронного правосудия, ограничен исключительно адвокатами. Это помогает повысить эффективность работы этой сложной системы и в то же время исключить недобросовестность иных юристов, деятельность которых не контролируется профессиональной этикой.

Необходимо отметить, что некоторые государства ограничивают сферу адвокатских услуг. Так, согласно законам Нидерландов, адвокаты, являющиеся членами Нидерландской Ассоциации Адвокатов, не вправе предоставлять юридические услуги в сферах бизнеса и управления.