13. Организации, в которых доля непосредственного участия других организаций составляет более 25 % (пп. 14 п. 3 ст. 346.12 нк рф).

Данное ограничение не распространяется на организации, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников составляет не менее 50 %, а их доля в фонде оплаты труда – не менее 25 %.

При этом гл. 26.2 НК РФ не содержит определение понятия «доля непосредственного участия в организации».

Ранее Минфин России в Письмах от 22 июля 2004 г. N 03‑02‑05/4/27 и от 22 сентября 2004 г. N 03‑03‑02‑04/2/2 разъяснял, что в соответствии с п.11 НК РФ понятие «участие в организации» следует применять в том значении, в котором оно используется в отрасли гражданского права. ГК РФ содержит понятия следующих видов участия:

1) участие в уставном капитале (п. 1 ст. 105 ГК РФ);

2) участие в деятельности организации (п. 2 ст. 52 ГК РФ);

3) участие в создании организации (п. 2 ст. 48 ГК РФ).

В соответствии со ст. 48 ГК РФ в связи с участием в образовании имущества юридического лица его учредители (участники) могут иметь обязательственные права в отношении этого юридического лица либо вещные права на его имущество. К юридическим лицам, в отношении которых их участники имеют обязательственные права, относятся хозяйственные товарищества и общества, производственные и потребительские кооперативы. К юридическим лицам, на имущество которых их учредители имеют право собственности или иное вещное право, относятся государственные и муниципальные унитарные предприятия, а также финансируемые собственником учреждения. К юридическим лицам, в отношении которых их учредители (участники) не имеют имущественных прав, относятся общественные и религиозные организации (объединения), благотворительные и иные фонды, объединения юридических лиц (ассоциации и союзы).

К коммерческим организациям с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) уставным (складочным) капиталом относятся хозяйственные товарищества и общества. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное и приобретенное хозяйственным товариществом или обществом в процессе его деятельности, принадлежит ему на праве собственности (ст. 66 ГК РФ).

Унитарным предприятием признается коммерческая организация, не наделенная правом собственности на закрепленное за ней собственником имущество.

В отличие от хозяйственных товариществ и обществ имущество муниципального унитарного предприятия принадлежит ему на праве хозяйственного ведения, является неделимым и не может быть распределено по вкладам (долям, паям), в том числе между работниками предприятия (п. 1 ст. 113 ГК РФ, ст. 2 Федерального закона от 14 ноября 2002 г. N 161‑ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях» (с изм. и доп. от 8 декабря 2003 г.)).

Учредителем муниципального унитарного предприятия является муниципальное образование (ст. 8 ФЗ «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях»).

Учитывая, что муниципальное образование не может быть признано организацией в том смысле, в котором ст.11 НК РФ использует указанный термин, и имущество муниципального унитарного предприятия не распределяется по вкладам (долям, паям), следует признать: пп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ не содержит препятствий для применения муниципальными унитарными предприятиями упрощенной системы налогообложения.

На унитарное предприятие, имущество которого не может быть распределено по вкладам, распространяется право применять упрощенную систему налогообложения на общих основаниях (см. Письма Минфин России от 8 декабря 2003 г. N 04‑02‑05/3/105, от 24 февраля 2004 г. N 04‑02‑05/3/11).

ФСН России также признала, что понятие «доля непосредственного участия» не может быть применимо и к некоммерческим организациям. Соответственно, на такие организации не распространяется действие пп.14 п.3 ст.346.12 НК РФ и они могут переходить на упрощенную систему налогообложения (см. Письмо ФНС России от 28 декабря 2004 г. N 22‑0‑10/1986@).