1. Абсолютный иммунитет.

Под абсолютным иммунитетом понимают право государства пользоваться иммунитетом в полном объеме, всеми его элементами. Абсолютный иммунитет распространяется на любую деятельность и собственность государства. Ограничение подобного иммунитета возможно только при явно выраженном согласии государства.

Будучи исторически первым видом иммунитета, с развитием международных экономических отношений он стал препятствовать налаживанию связей между государствами, поскольку контрагенты государства лишались права на судебную защиту. В связи с этим появилась идея о необходимости ограничения иммунитета.¹

2. Функциональный иммунитет.

Смысл функционального иммунитета в теории выражается следующим образом: в случае если государство выступает как носитель суверенной власти, оно всегда пользуется иммунитетом, в том числе и в частноправовой сфере. Если государство выступает в качестве частного лица, занимающегося коммерческой деятельностью, в этом случае государство иммунитетом не обладает.

Следует отметить ряд недостатков, которыми обладает, к сожалению, доктрина функционального иммунитета. Отсутствие объективных критериев для разграничения деятельности государства, пожалуй, главный из недостатков. В качестве этих критериев некоторые ученые предлагают использовать характер и цель сделки, однако эти предложения также не лишены уязвимых мест. Если учитывать характер отношения, то любая сделка, регулируемая частным правом, является частноправовой. Применение этого критерия приводит к выводу о том, что в любой сфере деятельности, регулируемой национальным частным правом, государство не должно пользоваться иммунитетом.

Применение цели деятельности в качестве критерия также не приносит желаемого результата. В этом случае государство обладает иммунитетом, если оно занимается исключительно не коммерческой деятельностью, в противном же случае государство не обладает иммунитетом. Этот критерий представляется не совсем удачным, поскольку государство по своей природе должно всегда действовать в государственных целях, в интересах общества и государства, какую бы сделку оно ни заключало.

Другой серьезный дефект функционального подхода заключается в том, что государство подчиняется юрисдикции иностранного суда в любом случае. Даже если суд признает некоммерческий характер деятельности государства, все равно юрисдикция иностранного суда уже состоялась в виде вынесенного решения, следовательно, иммунитет государства в любом случае нарушен.

Участвуя в частноправовых отношениях, государство тем не менее не теряет имманентно присущих ему качеств властности и суверенности. Функциональный иммунитет предполагает существование определенной сферы, в которой государство выступает как частное лицо и, следовательно, не обладает суверенитетом, что находится в противоречии с сущностью государства и принципами международного права. Таким образом, в силу вышеуказанных причин концепция функционального иммунитета не стала общепризнанной в науке международного частного права.

3. Ограниченный иммунитет.

В отличие от функционального, ограничивающего иммунитет на основе общего критерия, ограниченный иммунитет предполагает сформулированные государствами на договорной основе изъятия из иммунитета.

Вытекает этот вид иммунитета из идеи о том, что пользоваться иммунитетом или нет – право государства, вытекающее из его суверенитета. От этого права государство может отказаться как полностью, так и частично. Основная трудность заключается в том, чтобы как можно более точно сформулировать эти обстоятельства, при которых государство будет отказываться от своего иммунитета.¹

Вышеперечисленные виды иммунитетов обладают общей чертой: необходимостью получить согласие государства для осуществления определенных действий со стороны другого государства. Без согласия государства весьма затруднительно привлечь его в качестве ответчика к участию в судебном разбирательстве, или наложить арест на имущество, или принудительно исполнить решение.

До настоящего времени нормы, регулирующие вопросы иммунитета государств, еще не нашли своего закрепления в международной конвенции, хотя проект статей о юрисдикционных иммунитетах государств и их собственности уже был подготовлен и принят Комиссией международного права ООН в 1991 г.

Национальное право в принципе не может решить этот вопрос иммунитета государств. Данная проблема может быть решена только тогда, когда политические и экономические ожидания одного государства совпадут с реальным положением дел на территории другого государства, что возможно на основании межгосударственного соглашения. В случае, когда национальный закон одного государства ограничивает иммунитет другого государства, налицо нарушение принципов международного права.

2.3. Юридические лица – субъекты международного частного права. «Личный статут» и «национальность юридических лиц. Теории определения личного статута юридических лиц. Проблема „международных юридических лиц“

Международный частноправовой статус юридических лиц раскрывается через категории «личного статута» и «национальности». Под «национальностью» юридического лица понимается принадлежность юридического лица к определенному государству. Этот термин используется для определения правовой связи юридического лица с государством: отчисления налогов; создания ее стороны государства правового регулирования в отношении тех вопросов, которые составляют содержание личного статуса. Необходимо отметить, что термин «национальность» является условным и не показывает наличия в данном юридическом лице иностранного капитала или вхождения иностранцев в состав учредителей. Данный термин используется для удобства, краткости и используется, в основном, для отграничения отечественных образований от иностранных.

Под «личным статутом» понимают объем правоспособности юридического лица в соответствующем государстве. В содержание этого понятия включаются вопросы образования, деятельности, прекращения деятельности юридического лица, взаимоотношении между учредителями, порядка получения и распределения прибыли, расчетов с бюджетом и другие.

В каждой правовой системе личный статут имеет свое содержание, часто отличающееся друг от друга. В Российской Федерации, например, личный статут, определяемый для российских юридических лиц, закрепляется в нормах ГК РФ: согласно ст. 161 ГК РФ личный статут иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо.

Нормы внутреннего права различных государств часто не сходятся в определении содержания личного статута юридического лица. Практически в каждой правовой системе существуют свои критерии определения национальности и содержатся разные коллизионные нормы, определяющие личный статут юридических лиц.

Различают следующие наиболее распространенные доктрины определения личного статута юридических лиц.

1. Теория инкорпорации. В современном международном частном праве этой теории отдают предпочтение законодатели стран, принадлежащих к англо‑саксонской системе права (США, Великобритания, Индия, Новая Зеландия, Канада и др.). В настоящее время, однако, этот принцип получил закрепление и в законодательстве некоторых континентальных стран.

Содержание данной теории сводится к тому, что компания принадлежит правопорядку страны, в которой она учреждена в соответствии с ее законодательством.

2. Теория оседлости. Согласно этой теории, личным статусом юридического лица является закон того государства, где находятся правление или главные органы управления юридическою лица. Причем в данном случае не имеет значения, где осуществляется деловая активность такого лица. Эта теория распространена, в основном, в странах Европейского Союза.

Критерий местонахождения общества также употребляется в странах, придерживающихся в законодательной и судебной практики теории инкорпорации. Так, п.2 ст.4 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. № 14‑ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» сочетает несколько признаков: «Место нахождения общества определяется местом его государственной регистрации. Учредительными документами общества может быть установлено, что местом нахождения общества является место постоянного нахождения его органов управления или основное место деятельности».

3. Теория деятельности или центра эксплуатации. Смысл этой теории заключается в том, что юридическое лицо в качестве личного закона имеет статут того государства, в котором оно осуществляет свою деятельность (извлекает прибыль, получает доходы, делает налоговые отчисления). Данная теория чаще всего применяется в развивающихся странах, заинтересованных в привлечении иностранного капитала для развития собственной экономики.

4. Теория контроля. В соответствии с этой теорией юридическое лицо имеет национальность того государства, где проживают (или имеют гражданство) учредители данного юридического лица.

Начало использования данной теории относят ко времени I и II мировых войн, однако в сегодняшней практике этот критерий применяется не только в процессе ведения государствами каких‑либо боевых действий, но и на основании решений международных организаций, например, введении Советом Безопасности ООН санкции в целях обеспечения мира и безопасности.¹

В Российской Федерации применяется принцип инкорпорации. Таким образом, любое юридическое лицо, зарегистрированное на территории Российской Федерации, считается российским, то есть имеет «российскую» национальность. При этом встречающееся в настоящее время в обиходе, а ранее в нормативных актах такое понятие, как «совместное предприятие», означает лишь учреждение данного предприятия российскими и иностранными лицами и наличие в уставном фонде такого предприятия иностранного капитала. Национальность «совместного предприятия», так же, как и любого предприятия, учрежденного только иностранцами (или имеющего в уставном фонде только иностранный капитал) на территории Российской Федерации, будет российской, поскольку данное юридическое лицо зарегистрировано (внесено в Государственный реестр) на территории Российской Федерации.

Принцип инкорпорации в Российской Федерации нашел отражение в ст.161 ГК РФ, в которой содержится положение о том, что гражданская правоспособность иностранных юридических лиц определяется по праву страны, где учреждено юридическое лицо. Следовательно, если юридическое лицо учреждено в Российской Федерации, то его правоспособность будет определяться по российскому праву и юридическое лицо будет иметь российскую национальность.

Разные принципы определения национальности юридического лица на практике порождают проблему в правовом регулировании деятельности юридических лиц, что называется в международном частном праве «коллизией коллизий».

«Коллизия коллизий» – понятие, используемое в международном частном праве для обозначения ситуации, когда одни и те же фактические обстоятельства в разных правовых системах имеют различное регулирование.

Существование «коллизии коллизий» обусловлено наличием в законодательстве разных государств таких коллизионных норм, которые имеют одинаковый объем и разные коллизионные привязки. Так, например, практически во всех правовых системах предусмотрены коллизионные нормы, определяющие выбор права для установления правоспособности юридических лиц. Однако, как было показано ранее, сами коллизионные принципы (соответствующие правила выбора права) имеют различное содержание.

«Коллизия коллизий» проявляется как в виде «положительной» коллизии (когда одно правоотношение может быть урегулировано несколькими правовыми системами), так и в виде «отрицательной» (в том случае, когда ни одна из правовых систем не является «компетентной» для регулирования конкретного правоотношения).

При положительной коллизии на определение национальности юридического лица «претендуют» две правовые системы. Например, в условиях, когда юридическое лицо, зарегистрированное в России (где признается принцип «инкорпорации») осуществляет свою деятельность на территории Франции (где существует принцип «оседлости»).

При отрицательной коллизии получается, что юридическое лицо вообще не имеет национальности: когда, например, юридическое лицо зарегистрировано во Франции, а осуществляет свою деятельность на территории России.

Преодоление «коллизии коллизий» в большинстве случаев осуществляется путем заключения международных договоров, содержащих нормы о подчинении деятельности юридического лица конкретной правовой системе (по вопросам налогообложения, регистрации акций, порядка формирования уставного фонда и т.п.).

В юридической литературе в качестве разновидности юридических лиц, участвующих в отношениях, регулируемых международным частным правом, часто называют «международные юридические лица». Представляется необходимым отметить, что само понятие «международные юридические лица» является условным и его использование в международном частном праве не всегда считается обоснованным. Чаще всего отмечается, что о международных юридических лицах следует говорить тогда, когда они созданы международным соглашением или договором (например, Международный банк реконструкции и развития, Международный валютный фонд и др.).¹

Основная проблема в том, что такая категория, как «международность» указывает лишь на наличие «иностранного элемента». Если применять эту категорию по отношению к международным юридическим лицам, то она будет означать деятельность предприятий, имеющих общую целевую направленность, на территории нескольких государств. Национальность для каждого предприятия, входящего в транснациональную корпорацию, будет определяться в соответствии с вышеизложенными правилами (согласно доктрине инкорпорации, доктрине оседлости, центра эксплуатации и т.п.). Следовательно, применение понятие «международное» к деятельности международных юридических лиц создает ложное представление об отсутствии национальности у подобных видов юридических лиц.

Международные неправительственные организации, созданные на территории определенного государства, подчиняются правовому регулированию, установленному законодательством этого государства, независимо от того, что деятельность этих организаций носит международный характер, так как затрагивает интересы многих государств.

Организационно‑правовые формы юридических лиц и их личный статут определяются правовой системой конкретного государства. Рассмотрение данного вопроса невозможно без определения правового положения иностранных юридических лиц, осуществляющих хозяйственную деятельность на территории России.

Само понятие «иностранные юридические лица» закрепляется в Федеральном законе от 8 декабря 2003 г. № 164‑ФЗ «Об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности»: иностранными юридическими лицами признаются юридические лица и организации, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены.

Федеральный закон «Об иностранных инвестициях в РФ» устанавливает для юридических лиц принцип национального режима: «правовой режим деятельности иностранных инвесторов и использования полученной от инвестиций прибыли не может быть менее благоприятным, чем правовой режим деятельности и использования полученной прибыли, предоставленный российским инвесторам, за изъятиями, устанавливаемыми федеральными законами».

В российском законодательстве существует категория «российские лица», то есть лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, имеющие постоянное местонахождение на ее территории, а также физические лица, имеющие постоянное или преимущественное место жительства на территории Российской Федерации и зарегистрированные в качестве индивидуальных предпринимателей. Не обходит своим вниманием российское законодательство и понятие «иностранные лица» – под ними понимаются юридические лица и организации в иной правовой форме, гражданская правоспособность которых определяется по праву иностранного государства, в котором они учреждены.

Своего рода родственным понятием, применимым к иностранным юридическим лицам, является термин «нерезиденты», который используется при регулировании валютных правоотношений. К нерезидентам относятся юридические лица, созданные в соответствии с законодательством иностранных государств с местонахождением на их территории; предприятия с долевым участием иностранных инвестиций, либо полностью принадлежащие иностранным инвесторам, которые учреждены в соответствии с законодательством Российской Федерации, в том случае, если предприятие осуществляет свою деятельность за пределами территории России не менее одного года, и другие образования, перечень которых содержится в Приложении № 1 к письму ЦБ РФ «Порядок определения резидентов и нерезидентов в Российской Федерации» от 18 июня 1996 г.

В свою очередь для целей валютного регулирования под «резидентами» понимаются юридические лица, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации, предприятия и организации, не являющиеся юридическими лицами, созданные в соответствии с законодательством Российской Федерации, с местонахождением в Российской Федерации, а также находящиеся за пределами Российской Федерации филиалы и представительства юридических лиц, предприятий и организаций.

Таким образом, анализ российского законодательства показывает, что квалификация юридического лица как иностранного подчиняется различным правилам в зависимости от сферы деятельности и от характера правоотношений, в которых данное юридическое лицо участвует.