1.2. Система международного частного права

Под системой права принято понимать его внутреннюю структуру, складывающуюся объективно как отражение реально существующих и развивающихся общественных отношений. Такими структурными элементами общая теория права называет:

1) норму права;

2) отрасль права;

3) подотрасль права;

4) институт права;

5) подинститут права.

Система международного частного права включает в себя правовые нормы, которые регламентируют:

1) защиту прав и законных интересов российских субъектов права за рубежом;

2) правовое положение иностранных граждан, лиц без гражданства, иностранных юридических лиц и организаций в иной правовой форме как участников международного гражданского оборота;

3) участие государства, международных организаций, их представителей и должностных лиц в гражданско‑правовых отношениях с иностранным элементом;

4) основания возникновения и порядок осуществления вещных прав, включая права на инвестиции;

5) договорные и иные обязательства;

6) исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности;

7) отношения по наследованию;

8) семейные отношения;

9) трудовые отношения.

Представляется необходимым ввести следующую основополагающую категорию международного частного права – коллизия права.

«Коллизия” – слово, происходящее от латинского collisio, означающее столкновение. Этот термин является условным: под коллизией понимается выбор права между законами разных государств. Коллизионная проблема – проблема выбора права, подлежащего применению к тому или иному правоотношению. Эта проблема типична, прежде всего, для международного частного права, в связи с чем в ряде стран эту отрасль называют коллизионным правом.

Коллизия права обусловлена двумя причинами. Первая – фактическая – заключается в том, что частноправовые отношения, являющиеся предметом его регулирования, могут быть урегулированы правом любого государства, поскольку они столь насущны, что содержатся в любой правовой системе. Вторая – юридическая – заключается в том, что частное право одного государства объективно отличается от частного права другого, и конкретный вопрос может быть урегулирован по‑разному в разных государствах.

Следовательно, коллизия права – объективно возникающая, обусловленная спецификой частноправового отношения возможность применения частного права двух или более государств к конкретному отношению, могущую привести к различному решению данной проблемы.

Именно преодоление коллизионной проблемы и составляет основную задачу международного частного права. При помощи каких приемов решается эта задача? На этот вопрос помогает ответить концепция общего метода международного частного права. Будучи специфичным по своей природе, общий метод международного частного права представляет собой совокупность конкретных приемов, средств и способов юридического воздействия, направленного на преодоление коллизии права различных государств.

Международному частному праву присущи два способа регулирования, то есть два пути юридического воздействия, закрепленного в соответствующих правовых нормах:

1) коллизионно‑правовой;

2) материально‑правовой.

Сюда же можно отнести и такие юридические приемы, как применение оговорки о публичном порядке, решение интерлокальных и интертемпоральных коллизий и т.д.

Сущность первого способа заключается в выборе компетентного правопорядка для разрешения конкретного вопроса. Например, во всем массиве российского права необходимо найти ответ на вопрос, право какой страны должно применяться в случае, когда иск подан иностранцем в российский суд. Такой ответ содержится в специальной правовой норме, которую называют коллизионной.

Нередко можно встретить иное название этого способа разрешения международного частноправового конфликта. Коллизионная норма, указывая на тот или иной правовой акт для разрешения определенной проблемы, по‑своему отсылает к тому или иному правопорядку. Таким образом, учитывая отсылочный характер коллизионно‑правового способа, можно гипотетически выделить 2 стадии регулирования конфликта:

1) выбор права при помощи коллизионной нормы;

2) применение выбранного правового акта с целью разрешения конфликта.

В связи с этим, данный способ является не прямым, а опосредованным, то есть регулирование осуществляется не самой коллизионной нормой, а указанной ею нормой правопорядка того или иного государства.

Исторически коллизионный способ регулирования являлся первым в международном частном праве, и сама отрасль развивалась как коллизионное право. Однако применение, казалось бы, устоявшегося традиционного метода на практике связано с большим количеством юридических трудностей. Подобно нормам материального права, коллизионные нормы разных государств по своему содержанию могут кардинально отличаться друг от друга. Выбор права при одинаковой совокупности фактических обстоятельств может быть разным: все зависит от коллизионных норм того или иного государства.

Более того, от выбора коллизионной нормы в конечном итоге зависит решение дела по существу. Например, решение российского суда в пользу российского гражданина явно не соответствует решению французского суда в пользу гражданина Франции, хотя обстоятельства дела и были одинаковыми. Подобное явление называется «коллизия коллизий» и является негативным фактором при налаживании международных торговых отношений.

Также необходимо помнить и о существовании так называемых «деструктивных отношений». Такими считаются отношения, которые по праву одного государства являются юридически действительными, а по праву другого – не порождающими никаких юридических последствий. Это явление встречается довольно часто и осложняет международный деловой оборот.

Применение иностранного права, на которое может сослаться коллизионная норма, на практике также вызывает ряд затруднений. Судьи по своему положению обязаны знать и применять национальное право, а иностранное право они знать не обязаны, что зачастую приводит к неквалифицированному разрешению правового конфликта.

Совершенствование этого проблематичного способа урегулирования частноправовых отношений началось в конце XIX века при помощи создания единообразных коллизионных норм. Данный процесс, именуемый унификацией, не получил должного распространения. Наиболее удачным примером унификации коллизионно‑правовых норм принято считать Кодекс Бустаманте 1928 г. (названный в честь его составителя, известного кубинского юриста).

Таким образом, необходимо отметить, что коллизионный способ регулирования осуществляется в настоящее время в двух правовых формах:

1) национально‑правовой – посредством национальных коллизионных норм, разработанных каждым государством в своем праве самостоятельно;

2) международно‑правовой – посредством унифицированных коллизионных норм, разработанных государствами совместно в международных договорах.

Унификация материальных норм частного права является вторым способом регулирования международных частноправовых отношений. Основу материального права составляют унифицированные материальные гражданско‑правовые нормы, которые преодолевают коллизионную проблему путем создания единообразных норм гражданского права различных государств, уничтожая таким образом саму проблему появления коллизионных норм. Унифицированные материальные нормы применяются непосредственно к спорным правоотношениям, минуя стадию выбора правовой нормы при помощи коллизионного способа. Отсутствие коллизионной стадии позволяет называть этот способ прямым, по сравнению с отсылочным коллизионным способом. Однако здесь следует помнить, что это название используется лишь для сопоставления с отсылочным способом. На практике же унифицированные нормы применяются не прямо, а через специальный опосредованный механизм, придающий международно‑правовой норме силу национального права.

Необходимо помнить о том, что даже при значительном совпадении материальных правовых норм различных стран не исключает возможности возникновения противоречий в юридической практике, что решается при помощи коллизионного метода.

Когда унификация материального гражданского права осуществляется в форме международного договора, а унифицированные материальные нормы являются договорными по происхождению, сама предпосылка возникновения коллизии снимается.

Объединение коллизионных и унифицированных материальных гражданско‑правовых норм в системе одной отрасли права – международного частного права – имеет объективные основания. Во‑первых, общий предмет регулирования: оба вида норм направлены на регулирование гражданских правоотношений, осложненных иностранным элементом, во‑вторых, общий метод регулирования: оба вида норм при помощи различных приемов преодолевают коллизионную проблему.

Включение тех или иных норм в состав международного частного права зависит от одновременного наличия двух этих критериев. Однако наличие рассматриваемых норм само по себе не снимает коллизионную проблему. Для их применения первоначально нужно решить коллизионный вопрос и выбрать право. Если в результате будет избрано российское право, тогда и надлежит применить эти специальные нормы гражданского права. Точно так же надлежит применить и любые общие нормы российского гражданского права, если специальные нормы не регулируют или недостаточно регулируют возникшие отношения с участием иностранного элемента.

Например, на территории России иностранные инвестиции регулируются российскими законами, так как российская коллизионная норма устанавливает, что имущественные права определяются законом страны, где это имущество находится. В равной степени французский, например, суд будет рассматривать спорный вопрос по российскому закону об иностранных инвестициях только в том случае, если французская коллизионная норма отошлет этот вопрос к российскому праву.

В литературе встречается следующее мнение: материальные нормы российского гражданского права, специально предназначенные для регулирования отношений, осложненных иностранным элементом, применяются не непосредственно, а через коллизионные нормы.¹ Само по себе наличие таких материальных норм не снимает коллизионную проблему, и, следовательно, они не входят в нормативный состав международного частного права. Через коллизионные нормы к гражданским отношениям с иностранным элементом применяются в такой же мере любые нормы гражданского права, и это не дает основания для включения их в состав международного частного права.

Международный процесс унификации материального права, начавшийся, как и процесс унификации коллизионного права, во второй половине XIX века, приобрел в настоящее время широкие масштабы. Особенно значительны достижения унификации в таких сферах международного частного права, как купля‑продажа товаров, морские и воздушные перевозки, вексельное и чековое право, интеллектуальная собственность.

В области торговли, например, известны следующие унифицирующие договоры: Женевские конвенции о векселях 1930 г., Женевские конвенции о чеках 1931 г., Конвенция о договорах международной купли‑продажи 1980 г., Конвенция о международном финансовом лизинге 1988 г.

Как уже говорилось, следует различать унификацию посредством международных договоров материальных норм гражданского права и материальных норм международного частного права, т.е. норм специально предназначенных для регулирования отношений гражданско‑правового характера, осложненных иностранным элементом.

Еще один блок материальных норм, которые включаются в нормативный массив международного частного права, регулирует вопросы правового положения иностранных субъектов частноправовых отношений, решаемые на основе внутреннего законодательства. Признание за иностранцами гражданской правоспособности является необходимым условием возникновения коллизионного вопроса. Однако по вопросу о принадлежности к международному частному праву иных внутренних материальных норм в литературе сложились различные точки зрения. Например, существует мнение о наличии в действующем законодательстве материально‑правовых норм (помимо норм о правовом положении иностранцев), которые:

1) специально предназначены для регулирования частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом;

2) исключают возможность применения для решения соответствующего вопроса иностранного права и делают беспредметной в этой части постановку коллизионной нормы.

Как отрасль права международное частное право не знает единой, обязательной для всех или большинства государств системы коллизионных норм. То же самое относится и к материальным нормам международного частного права, несмотря на очевидные успехи международно‑договорной унификации.

Таким образом, два способа регулирования международных частноправовых отношений присущи международному частному праву:

1) коллизионно‑правовой, осуществляемый в двух правовых формах – национальной и международной;

2) материально‑правовой, осуществляемый в международно‑правовой форме.

Оба этих метода направлены на преодоление коллизионной проблемы, что является проявлением общего метода международного частного права.

Международное частное право можно рассматривать не только как отрасль права, но и как отрасль правоведения. В этом смысле, оно более широко рассматривает правовое регулирование частноправовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Международное частное право как наука и как учебная дисциплина стремятся охватить как можно более широкий круг вопросов и проблем, связанных с правовой регламентацией трансграничных частноправовых отношений. Сюда могут быть включены и материальные нормы национального административного и финансового права, нормы, регулирующие внешнеэкономическую деятельность, нормы гражданского процесса, нормы международного публичного права. Комплексный характер этого подхода отражает всю полноту и многообразие вопросов частных правоотношений, возникающих в процессе сотрудничества государств.

Система международного частного права как отрасли правоведения и, в частности, учебной дисциплины определяется его правовой сущностью и местами напоминает систему изложения материала других отраслей частного права.

Система курса международного частного права состоит из трех частей: общей, особенной и международного гражданского процесса.

Общая часть курса рассматривает научно‑практические вопросы, имеющие значение для норм и институтов, составляющих Особенную часть: предмет, метод, способы и формы правового регулирования; нормы и принципы международного частного права.

Особенная часть посвящена таким вопросам, как: субъекты частных правоотношений, осложненных иностранным элементом; право собственности; обязательственное право; авторское и патентное право; трудовое и семейно‑брачное право; наследственное право и др.

Международный гражданский процесс рассматривает вопросы, связанные при разрешении частноправовых споров, осложненных иностранным элементом: процессуальная право– и дееспособность иностранных физических и юридических лиц; подсудность частных дел с иностранным элементом; признание и исполнение иностранных судебных решений; международный коммерческий арбитраж.