3.3. Федеральные законы и иные нормативные правовые акты как источники международного частного права

Национальное законодательство, состоящее из законов и подзаконных актов, является основной формой существования российского права, его основным источником. Однако в Российской Федерации в настоящее время не существует единого специального закона по вопросам международного частного права.² Нормы, регулирующие частноправовые отношения, осложненные иностранным элементом, содержатся в разных законодательных актах в соответствии с принципом верховенства закона.

Во всем массиве источников российского международного права следует обратить внимание на следующие нормативные акты: Конституция РФ, Гражданский кодекс РФ, Земельный кодекс Российской Федерации от 25 октября 2001 г. № 136‑ФЗ (далее – ЗК РФ), Семейный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 1995 г. № 223‑ФЗ (далее – СК РФ), Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. № 197‑ФЗ (далее – ТК РФ), Таможенный кодекс РФ, Гражданский процессуальный кодекс РФ от 14 ноября 2002 г. № 138‑ФЗ (далее – ГПК РФ), Арбитражный процессуальный кодекс РФ от 24 июля 2002 г. № 95‑ФЗ (далее – АПК РФ), Закон РФ от 7 июля 1993 г. № 5338‑I «О международном коммерческом арбитраже», Федеральный закон «О государственном регулировании внешнеторговой деятельности», Федеральный закон от 29 октября 1998 г. № 164‑ФЗ «О финансовой аренде (лизинге)», Федеральный закон от 31 мая 2002 г. № 62‑ФЗ «О гражданстве Российской Федерации», Федеральный закон от 30 декабря 1995 г. № 225‑ФЗ «О соглашениях о разделе продукции», Федеральный закон от 21 июля 1997 г. № 119‑ФЗ «Об исполнительном производстве», Федеральный закон от 25 февраля 1999 г. № 39‑ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», Федеральный закон от 26 октября 2002 г. № 127‑ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)», Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» и другие акты.

Следует обратить внимание на тот факт, что в некоторых странах существуют комплексные законы, регулирующие вопросы международного частного права (например, Австрия, Венгрия, Италия, Швейцария, Эстония и др.). Структура этих законов, как правило, состоит из трех разделов:

1) общие понятия (определения, предмет, квалификация, обратная отсылка, пределы действия иностранного права);

2) определение применимого права в той или иной сфере отношений, осложненных иностранных элементом;

3) вопросы международного гражданского процесса (компетенция судов, процессуальные права иностранных физических и юридических лиц и т.д.).

В целом, характеристика законодательного корпуса российского международного частного права оставляет желать лучшего: отсутствие единого акта, регулирующего вопросы международного частного права, все еще является признаком законодательства переходного периода со всеми его недостатками.

3.4. Обычаи и судебный прецедент, их роль в международном частном праве

В литературе принято указывать на крайне неоднородный состав обычных норм, относимых к сфере международного частного права. Различают, как правило, обычаи, считающиеся источниками международного публичного права, и обычаи, принадлежащие к сфере регулирования международного частного права. Последние принято называть «обычаями международного торгового оборота».

Определяется международный обычай как источник права в Статуте Международного Суда ООН (п. 1”b” ст. 38). Международный обычай характеризуется как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы.

При формировании торговых обычаев первостепенную роль играло поведение участников правоотношения, их желание следовать неписаным правилам торгового оборота. В настоящее время активное участие в становлении обычных норм принимают судебная и арбитражная практика, деятельность международных организаций по кодификации таких норм.

Наиболее авторитетная кодификация содержится в уже упоминаемом ИНКОТЕРМС в варианте 2000 г., приспособленном к использованию средств компьютерной связи и внедрившем новые способы транспортировки грузов.

Международной торговой палатой, помимо ИНКОТЕРМС, подготовлены еще и Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов и Унифицированные правила по инкассо.

В сфере международной торговли обычно применяют норму ст. 9 Конвенции ООН о договорах международной купли‑продажи товаров 1980 г., в которой говорится о том, что стороны связаны любым обычаем, относительно которого они договорились, и практикой, которую они установили в своих отношениях. В отсутствие договоренности об ином считается, что стороны подразумевали применение обычая, о котором они знали или должны были знать и который в международной торговой практике широко известен и постоянно соблюдается сторонами в договорах данного рода в соответствующей области торговли.

Также в российском праве применяется обращение к торговому обычаю для разрешения споров в международном коммерческом арбитраже. В соответствии с п. 3. ст. 28 Закона РФ «О международном коммерческом арбитраже», третейский суд принимает решение согласно условий договора и с учетом торговых обычаев, применимых к данной сделке.

К частноправовым отношениям, осложненным иностранным элементом, могут быть применены обычаи делового оборота, которые определены, в соответствии со ст. 5 ГК РФ, как сложившиеся и широко применяемые в какой‑либо области предпринимательской деятельности правила поведения, не предусмотренные законодательством, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком‑либо документе. ¹

Под судебным прецедентом принято понимать вынесенное ранее решение суда, которое признается обязательным при рассмотрении судами той же или низших инстанций дел аналогичного характера. Прецедентное право, в свою очередь, можно определить как совокупность правил, сформулированных в судебных решениях.

Прецедентное право, в основном, присуще странам так называемой «англо‑саксонской» системы права (Великобритания, Новая Зеландия, США, Австралия, Канада). В странах англо‑американского (или «обычного») права обычаи, равно как и судебные прецеденты признаются источниками международного частного права.

Следует отметить, что признание судебной практики в качестве источника международного частного права характерно и для государств так называемой континентальной (или романо‑германской) системы права (например, судебные прецеденты прямо используются на практике в таких странах, как Япония, Германия и Франция).

В действующем российском законодательстве признается, что юридической силой обладают лишь постановления Конституционного Суда РФ, которые он выносит в процессе толкования права. По жалобам на нарушение конституционных прав и свобод и по запросам судов Конституционный Суд РФ проверяет конституционность закона, примененного или подлежащего применению в конкретном деле.

Согласно Конституции РФ, высшим судебным органам, какими у нас в стране являются, помимо Конституционного Суда, Верховный Суд РФ и Высший Арбитражный суд РФ, предоставлено право давать разъяснения по вопросам судебной практики. Постановления пленумов этих судов, а также их совместные постановления обязательны для соответствующих судов.

В соответствии с разъяснением Пленума Верховного Суда РФ, оценке с точки зрения соответствия закону подлежат нормативные акты любого государственного или иного органа.

Особенное значение для отрасли международного частного права имеют информационные письма Высшего Арбитражного Суда, в которых происходит обобщение практики по гражданским делам, рассмотренным арбитражными судами.