Тема 4. Документы, обеспечивающие заключение, изменение и расторжение договора.

Российское законодательство устанавливает довольно жесткую процедуру заключения договоров, которая выглядит следующим образом.

В соответствии с порядком, закрепленным в ст. ст. 423 - 449 ГК РФ, заинтересованная в договоре сторона должна направить потенциальному контрагенту предложение о заключении договора (оферту). Это предложение обязательно должно быть оформлено в письменной форме и содержать все существенные условия договора, который предлагается заключить.

Соответствующее предложение о заключении договора может адресоваться и неопределенному кругу лиц. В таком случае оно также должно быть оформлено в виде письменного документа и содержать все существенные условия предлагаемого договора. При отсутствии существенных условий подобное обращение квалифицируется как деловая информация, реклама.

Предложение о заключении договора, отвечающее критериям оферты, связывает давшую его сторону и налагает определенную юридическую ответственность, которая может состоять в обязанности возместить убытки при отказе от сделанного предложения о заключении договора, если другая сторона начала подготовку к заключению или исполнению договора и понесла определенные затраты.

Письменное предложение о заключении договора (оферта) может делаться следующими способами:

1) путем направления другой стороне разработанного проекта договора. Российское законодательство не устанавливает требований по количеству экземпляров высылаемых проектов договоров, однако практика свидетельствует об удобстве и экономичности посылки экземпляров по количеству сторон заключаемого договора (если двусторонний договор - то два экземпляра, если трехсторонний - то три и т.д.);

2) путем направления иного письменного документа, в том числе письма или телеграммы, содержащих предложение о заключении договора. Предложение о заключении договора может даваться также в виде телетайпограммы, факсограммы, средствами электронной связи, если можно достоверно установить, что документ исходит от предприятия, учреждения, организации, сделавших его (ст. 434 ГК РФ).

Практика показывает, что самым эффективным способом является направление контрагенту подготовленного проекта договора. В данном случае можно не только успешно реализовать юридико-технические преимущества при разработке договора, но и минимизировать сопутствующие процессу обмена документами риски.

В частности, использование при заключении договора телефонограмм, факсограмм, электронных средств связи менее надежно по причине их возможной фальсификации. Для минимизации подобных рисков необходимо предварительно письменным соглашением предусмотреть саму возможность и порядок воспроизведения подписи полномочных представителей сторон в таком документе (п. 2 ст. 160 ГК РФ). Это означает, что с предполагаемым контрагентом следует предварительно заключить письменное соглашение, в котором определить соответствующий способ оформления договора и кодовое обозначение, подтверждающее принадлежность подписи уполномоченному лицу.

В письменном предложении о заключении договора целесообразно указывать время для ответа (акцепта). Особенно это важно в тех случаях, когда требуется ускорить заключение договора. Если в назначенный срок акцепт не поступил, то предложение считается непринятым и сделавшее предложение лицо вправе подыскать себе другого контрагента.

Если в предложении о заключении договора не указано время для ответа, то в силу ст. 441 ГК РФ ответ должен быть дан в течение нормально необходимого времени. Законодательство не определяет, какое время можно считать нормально необходимым для ответа, однако рекомендуется укладываться в рамки 30-дневного срока (по аналогии со ст. 445 ГК РФ), если, конечно, иной срок не указан в самом предложении.

Сторона, получившая проект или предложение о заключении договора, нередко соглашается заключить договор, но на иных условиях. Такие контрпредложения должны высказываться прямо и недвусмысленно. Если договор заключается путем подписания составленного проекта, то рекомендуется подписывать договор с отметкой перед подписью о наличии разногласий, т.е. перед подписью делается запись: "с разногласиями". К возвращаемому экземпляру договора прилагается протокол разногласий. Этот документ упоминается в ст. ст. 445 и 528 ГК РФ. На практике он оформляется в виде сопоставительной таблицы текстов предложения и ответа либо как встречное изложение редакции условий договора.

При заключении договоров путем обмена письмами, телеграммами, факсограммами в даваемых ответах рекомендуется указывать вносимые контрпредложения, выделять их в тексте ответа. Во избежание осложнений работники фирмы, закрепленные за соответствующим направлением договорной работы, должны сравнивать, сопоставлять тексты посланного предложения и полученного ответа.

Российское законодательство устанавливает жесткое правило о недопустимости каких-либо расхождений в содержании предложения о заключении договора (оферте) и согласии на заключение договора (акцепте). Акцепт должен быть полным и безоговорочным, не допускать никаких расхождений с текстом предложения. В силу ст. 443 ГК РФ ответ, содержащий иные условия по сравнению с предложением, не считается согласием заключить договор. Он квалифицируется, как встречное предложение заключить договор на новых условиях (новая оферта).

Сторона, получившая ответ о согласии заключить договор, но на иных условиях, может выбрать один из вариантов действий:

1) принять меры к урегулированию разногласий. Обычно рассмотрение разногласий проводится уполномоченными на то должностными лицами компании. В некоторых случаях, особенно тогда, когда заключение договора крайне необходимо, а поступившие контрпредложения неприемлемы, в целях достижения взаимоприемлемого компромиссного решения рекомендуется не заниматься перепиской, а попытаться провести переговоры по заключаемому договору.

Результаты рассмотрения разногласий рекомендуется оформлять либо в виде протокола урегулирования разногласий, который должен являться приложением к договору, либо путем составления нового текста договора. В случае невозможности переговоров, в случае отдаленного нахождения контрагентов рекомендуется направить другой стороне письмо с мотивированным изложением своей позиции. Во многих случаях такие действия ведут к корректировке позиции контрагента, способствуют установлению договорных отношений;

2) дать письменное подтверждение на включение контрпредложений в договор. Сообщение о таком согласии влечет признание договора заключенным на условиях, заявленных в качестве разногласий;

3) рассмотреть поступившие предложения в качестве предложений заключить договор на новых условиях;

4) передать спор по условиям заключаемого договора на разрешение арбитражного или третейского суда.

Возможность передачи разногласий по заключаемому договору на разрешение суда крайне ограничена. Подобный вариант действий по российскому праву допустим в следующих случаях.

Во-первых, когда сами стороны заключили соглашение о передаче спора по условиям заключаемого договора на разрешение суда. На практике подобная ситуация встречается крайне редко.

Во-вторых, когда договор заключается в обязательном порядке. Подобные обращения, как показывает практика, возможны при уклонении стороны по предварительному договору от заключения основного договора либо при отступлении от согласованных условий (ст. 429 ГК РФ), при дискриминационных условиях публичного договора (ст. 426 ГК РФ), при возникших разногласиях по обязательно заключаемому договору, а также договору по поставке для государственных нужд, заключаемому на основании контракта и извещения о прикреплении, и еще в ряде случаев.

Если законом или соглашением сторон предусмотрена передача возникших разногласий в арбитражный суд, то исковое заявление по преддоговорному спору необходимо направить в суд по месту нахождения ответчика не позднее 30 дней с момента получения разногласий. Необращение в суд с иском об урегулировании возникших разногласий влечет признание договора незаключенным.

Таким образом, если сторона, получившая ответ с разногласиями, не смогла или не пожелала их урегулировать либо не обратилась в суд с иском об обязании заключить договор, когда имела право или обязана была это сделать, договор считается незаключенным.