§ 2. Определение и юридическая характеристика

Определение. Юридическая природа. Реальность.

Возмездность. Односторонность. Субъектный состав. Форма.

Безденежность

1. Договор займа - это соглашение, в силу которого одна сторона (заимодавец) передает в собственность другой стороне (заемщику) деньги или другие вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется возвратить заимодавцу такую же сумму денег (сумму займа) или равное количество других полученных им вещей того же рода и качества (ст. 807 ГК РФ).

Из истории цивилистики. Займом называется договор, в силу которого одно лицо обязывается возвратить взятые у другого в собственность заменимые вещи в том же количестве и того же качества (Г.Ф. Шершеневич).

2. По своей юридической природе договор займа является:

- реальным;

- возмездным;

- односторонне обязывающим.

Реальность договора займа выражается в том, что заемное договорное обязательство возникает только после получения заемщиком денег или иных заменимых вещей. До этого момента договор займа не считается заключенным. Об этом свидетельствует и текст закона: заимодавец передает (а не обязуется передать) предмет займа заемщику.

Авторитетное мнение. Заем - реальный договор. Он считается заключенным с момента передачи денег или иных вещей заемщику. Исходя из такого традиционного для российского права подхода к договору займа в его рамках исключается признание какого-либо юридического значения за обещанием предоставить имущества взаймы. Условие о предоставлении займа, даже согласованное сторонами, не имеет юридической силы, и заимодавец, соответственно, не может быть понужден к выдаче займа и не несет ответственности за предоставление заемщику обещанных средств (С.А. Хохлов).

Возмездность договора займа презюмируется, поскольку вытекает из общего правила: заимодавец имеет право на получение с заемщика процентов на сумму займа. Размер процентов, порядок их оплаты предусматриваются договором. При отсутствии в договоре условий о размере оплаты процентов Гражданский кодекс при определении размера платы отсылает к размеру централизованно устанавливаемой ставки банковского процента (ставки рефинансирования). Если стороны не согласовали порядок оплаты процентов, закон предписывает их выплату ежемесячно до дня возврата суммы займа (п. 2 ст. 809 ГК РФ).

Из истории цивилистики. Обязательство по займу исполняется платежом заимодавцу заемщиком в назначенный договором срок занятой суммы с процентами, если таковые причитаются (ст. 1887 проекта Гражданского уложения Российской империи).

Из общего правила о возмездности договора займа имеется исключение: договор займа презюмируется безвозмездным (при условии, что стороны не предусмотрели иное) в следующих двух случаях:

а) договор заключен между гражданами на сумму, не превышающую пятидесятикратного установленного законом минимального размера оплаты труда, и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одной из сторон;

б) по договору заемщику передаются не деньги, а другие вещи, определенные родовыми признаками.

Односторонне обязывающим договор займа является в силу того, что договорные обязанности возникают только у одной из сторон - заемщика.

Авторитетное мнение. Договор займа является классической разновидностью реального и одностороннего договора. В силу прямого указания п. 1 ст. 807 ГК он считается заключенным с момента передачи денег или других вещей. Односторонний характер договора выражается в том, что заемщик создает для себя заключением договора голый долг, а заимодавец всегда получает право требования (Д.А. Медведев).

3. Сторонами в договоре займа, по общему правилу, могут быть любые субъекты гражданских правоотношений.

Лицо, передающее деньги или вещи в заем, именуется заимодавцем, а лицо, получающее в собственность это имущество, - заемщиком.

Гражданское законодательство предусматривает определенные ограничения возможности участия в договоре займа государственных и муниципальных унитарных предприятий, а также государственных и муниципальных учреждений.

Правовой акт. Федеральный закон от 14.11.2002 N 161-ФЗ "О государственных и муниципальных унитарных предприятиях".

Систематическое выступление лица заимодавцем в возмездных договорах займа является предпринимательской деятельностью и требует от него статуса лицензированной кредитной организации.

В отдельных видах договора займа законодательство определяет особые требования к субъекту заемного обязательства. К таким договорам, в частности, относятся договоры государственного займа, договоры займа, заключаемые особыми кредитными организациями.

Правовой акт. Федеральный закон от 18.07.2009 N 190-ФЗ "О кредитной кооперации".

4. Форма договора займа подчиняется общим для сделок требованиям (ст. 161 ГК) лишь в отношении случаев, когда сторонами договора выступают граждане.

Договор займа между гражданами должен быть заключен в письменной форме, если его сумма превышает не менее чем в десять раз установленный законом минимальный размер оплаты труда.

В заемных обязательствах с участием юридических лиц общие для сделок требования к их форме существенно снижены: письменная форма независимо от суммы займа предписывается и в случае, когда заимодавцем выступает юридическое лицо.

Правило о письменной форме договора займа, в котором заимодавцем является юридическое лицо (а не любая из сторон, как это предусмотрено ст. 161 ГК РФ), сформулировано законодателем именно таким образом вследствие того, что в особых случаях заем может быть оформлен не отдельным соглашением, а выпуском и продажей облигаций или выдачей векселя. Юридическое лицо, продавшее облигации (выдавшее вексель), выступает в рассматриваемой ситуации заемщиком.

В подтверждение договора займа и его условий может быть представлена расписка заемщика или иной документ, удостоверяющий передачу ему заимодавцем определенной денежной суммы или определенного количества вещей. Упомянутая расписка не является формой договора. Расписка - только документ, подтверждающий и факт получения заемщиком денег или иных заменимых вещей, и обязательство заемщика возвратить заимодавцу все полученное и "упрямым" доказательством договорного правоотношения. В юридическом быту, в отношениях между гражданами письменный договор о займе, подписываемый обеими сторонами, встречается нечасто. Субъекты в большинстве случаев обходятся распиской, которая, как уже отмечалось, договором, строго говоря, не является, но, бесспорно, подтверждает его заключение.

Несоблюдение требуемой письменной формы договора займа (в том числе неоформление передачи предмета займа распиской) влечет наступление обычных негативных для сторон юридических последствий: стороны лишаются права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий (за исключением спора о безденежности - о безденежности договора займа см. ниже) на свидетельские показания.

Для некоторых видов договора займа (выдача векселя, выпуск и продажа облигаций) закон предусматривает специальные требования к оформлению заемного обязательства.

5. Реальность договора займа предопределяет необходимость и целесообразность включения в гражданское законодательство специального способа защиты договорных прав заемщика: оспаривание договора займа по его безденежности.

Безденежность договора займа выражается в том, что деньги или другие вещи в действительности не были получены заемщиком от заимодавца или были получены в меньшем количестве, чем указано в договоре.

Гражданское законодательство (и материальное, и процессуальное) не предусматривает конкретные формы оспаривания договора займа по безденежности. Одностороннее распределение прав в заемном правоотношении предполагает, что в подавляющем большинстве случаев искать правду в суде приходится заимодавцу. В таких ситуациях заемщик оспаривает договор по безденежности встречными процессуальными требованиями.

Пример. Гражданин И. в судебном порядке потребовал от гражданина П. возврата 500 рублей, которые давал последнему в долг три месяца назад. Гражданин П. заявил в суде, что разговор о займе действительно был, но денег от гражданина И. он не получал. Заявление гражданина П. является оспариванием договора займа по безденежности.

Из истории цивилистики. Существенною принадлежностью займа почитается у нас действительная передача или отдача в кредит денежной ценности. Заем, при котором такой передачи или зачета не было, называется безденежным и признается ничтожным (К.П. Победоносцев).

Конструкция права заемщика на оспаривание договора займа по безденежности является, по сути, публично-правовой (процессуальной). И это обстоятельство предопределяет исключительно процессуальные (доказательственные) средства исковой реализации рассматриваемого материального права: предъявление письменных доказательств, ссылка на показания свидетелей и т.д. Вместе с тем Гражданский кодекс ставит в принципиальную и прямую зависимость объем предоставляемых заемщику доказательственных средств от предписываемой (именно предписываемой, а не фактически избранной) формы договора займа:

- оспаривание по безденежности договора, который может быть заключен в устной форме, возможно с применением всего объема доказательств, в том числе показаний свидетелей;

- оспаривание по безденежности договора займа, который должен быть совершен (или даже совершен) в письменной форме, ограничено доказательственными средствами: не допускаются свидетельские показания.

Пример. Оспаривается по безденежности договор займа денег в сумме 300 рублей. Заимодавец и заемщик - граждане. Закон не требует для данного займа письменной формы. Заемщик вправе предоставлять любые доказательства, в том числе ссылаться на показания свидетелей. Если же, например, оспаривается по безденежности заем на сумму 10000 рублей, то независимо от того, соблюдена или не соблюдена требуемая в этом случае письменная форма договора, ссылаться на свидетельские показания запрещается.

Из этого правила о запрете ссылаться на показания свидетелей имеется логичное и справедливое исключение: запрет на свидетельские показания не распространяется на случаи, когда договор займа был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств.

Судебная практика. Согласно пункту 1 статьи 812 Гражданского кодекса Российской Федерации заемщик вправе оспаривать договор займа по его безденежности, доказывая, что деньги или другие вещи в действительности не получены им от заимодавца или получены в меньшем количестве, чем указано в договоре.

В силу пункта 2 данной нормы права, если договор займа был совершен в письменной форме (статья 808), его оспаривание по безденежности путем свидетельских показаний не допускается, за исключением случаев, когда договор был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств. Пунктом 3 указанной правовой нормы установлено, что если в процессе оспаривания заемщиком договора займа по его безденежности будет установлено, что деньги или другие вещи в действительности не были получены от заимодавца, договор займа считается незаключенным. Когда деньги или вещи в действительности получены заемщиком от заимодавца в меньшем количестве, чем указано в договоре, договор считается заключенным на это количество денег или вещей.

Таким образом, договор займа, заключенный в соответствии с пунктом 1 статьи 808 Гражданского кодекса Российской Федерации в письменной форме, может быть оспорен заемщиком по безденежности с использованием любых допустимых законом доказательств. В то же время заем не может оспариваться по безденежности путем свидетельских показаний. Изъятие из этого правила установлено лишь для случаев, когда договор займа был заключен под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или стечения тяжелых обстоятельств (Определение Судебной коллегии по гражданским делам ВС РФ от 23.12.2008 N 24-В08-5).

Изложенные особенности оспаривания договора займа по безденежности иллюстрируют юридическую универсальность - дисциплинирующий запрет ссылаться на свидетельские показания равным образом распространяется:

а) на субъектов, пренебрегающих предусмотренной законом необходимостью оформлять сделки письменно (общее правило);

б) на заемщиков (неосмотрительных или недобросовестных), оспаривающих ими же письменно оформленный договор (специальное правило).