§ 3. Форма договора

Общее правило. Сложившаяся практика оформления.

Договоры и средства коммуникации

1. Общее правило: договор может заключаться в любой форме в соответствии с общими правилами о форме сделок, если только для данного вида договоров не предусмотрена определенная форма.

Положения о форме сделок (и следовательно, договоров) подробно рассматривались в главе 12 первого тома настоящего учебника.

Договор может заключаться путем составления одного документа, подписанного сторонами, обмена письмами, телеграммами и т.д., принятием заказа к исполнению.

Судебная практика. По смыслу ст. ст. 160 и 434 ГК РФ под документом, выражающим содержание заключаемой сделки, понимается не только единый документ, но и несколько взаимосвязанных документов, каждый из которых подписывается ее сторонами. В связи с этим отсутствуют основания для признания договора о залоге незаключенным только на том основании, что его условия определены в двух документах - в тексте самого договора о залоге и тексте кредитного договора, при наличии взаимных отсылок в этих документах (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 21.01.2002 N 67).

Отметка о принятии поручительства, сделанная кредитором на письменном документе, составленном должником и поручителем, может свидетельствовать о соблюдении письменной формы сделки поручительства (информационное письмо Президиума ВАС РФ от 20.01.1998 N 28).

2. В ряде случаев требования к форме договора ужесточаются.

Так, в силу ст. 550 ГК РФ, договор продажи недвижимости должен заключаться в виде одного документа, подписанного сторонами. "Одного" не означает в данном случае количество экземпляров документа. Речь идет о том, что недопустим обмен письмами и другими документами, когда для определения всей полноты условий заключенного договора требуется исследование нескольких документов (к примеру, оферты и извещения об ее акцепте). То есть должен быть составлен общий документ, исчерпывающе излагающий все параметры достигнутой сторонами договоренности и содержащий подписи каждой из них, свидетельствующие о том, что стороны понимают всю полноту договорных условий и своего согласия с ними. Такие повышенные требования к письменной форме договора, как правило, сопровождаются указанием на недействительность соглашения в случае их несоблюдения.

Стороны вправе заключить договор в письменной или нотариальной форме, даже если это не требуется по закону. И если стороны условились заключить договор в определенной форме, то он считается заключенным с момента придания ему этой формы, даже если в силу закона такая форма необязательна.

3. С развитием научно-технического прогресса конкретные формы согласования воли сторон в общую договоренность претерпевают серьезные изменения.

Классический процесс заключения договора, включающий направление одной стороной оферты, а спустя время другой - акцепта, встречается все реже. Интернет и другие современные виды связи уже позволяют согласовывать именно полный документ, обычно обладающий структурой в виде глав, параграфов, пунктов, имеющих либо нумерацию, либо названия, либо и то и другое.

4. Сложились и определенные деловые обыкновения изложения договоров. Скажем, договор, как правило, начинается с так называемой шапки - указания его наименования, даты и места заключения, а также наименований сторон, указания того, кто из представителей сторон заключает договор и на чем основаны его полномочия.

Например, это может выглядеть так:

ДОГОВОР КУПЛИ-ПРОДАЖИ

город Москва

30 ноября 2010 г.

Общество с ограниченной ответственностью "Ваше авто" в лице директора Максудова Н.А., действующего на основании Устава, именуемое далее Продавец, с одной стороны, и гражданин Морозов В.В. в лице представителя Ушаковой Е.О., действующей на основании Доверенности от 15 ноября 2010 г., именуемый далее Покупатель, с другой стороны, заключили настоящий договор о нижеследующем <...>

После "шапки" часто указывают сами условия в том или ином порядке, завершается договор нередко указанием на адреса, важные реквизиты сторон (банковские, почтовые, отгрузочные и т.п.) и подписями. Кроме того, договоры часто имеют приложения в виде каких-то важных документов (лицензии, планы помещений, карты земельных участков и пр.).

Однако это не обязательно именно в таком виде и в такой последовательности. Для письменной формы договора важно отражать во всей полноте достигнутые сторонами договоренности, включая существенные условия, демонстрировать волю сторон заключить договор на описанных условиях.

Судебная практика. Ссылка в договоре на устав, доверенность и т.д. (как это имеет место в "шапке", приведенной в качестве примера) может, в зависимости от обстоятельств, дать судам повод расценить это как свидетельство того, что устав или доверенность были изучены, и сделать соответствующие выводы об осведомленности сторон их содержанием (Постановление Пленума ВАС РФ от 14.05.1998 N 9 "О некоторых вопросах применения ст. 174 Гражданского кодекса Российской Федерации").

Тем не менее сложившиеся деловые обыкновения в отношении составления текстов договоров лучше учитывать. Это как минимум избавит от лишних вопросов и сомнений тех, кто потом будет иметь с ними дело (судьи, сотрудники правоохранительных органов или даже просто лица, которым могут быть уступлены права, возникшие из такого договора).

Существующая договорная практика предполагает написание договоров подпунктно, с нумерацией каждого пункта, что облегчает последующее обсуждение договора (особенно дистанционное), причем кроме самих пунктов часто выделяются отдельные разделы (главы), имеющие свои подзаголовки - названия.

В договоре об оказании услуг это может выглядеть так:

<...>

1. Предмет договора

1.1. Поверенный обязуется представлять интересы Доверителя в суде Кировского района г. Екатеринбурга по иску о признании права собственности на квартиру по ул. Ленина, 222 - 344 в г. Екатеринбурге, предъявленному к нему гр. Черенковой М.А., а Доверитель обязуется оплатить услуги Поверенного в соответствии с договором.

1.2. Полномочия и обязанности Поверенного по ведению дела, указанного в п. 1.1 настоящего договора, распространяются на ведение дела в суде первой инстанции, а также при кассационном рассмотрении, если кем-либо из участников процесса будет подана кассационная жалоба.

2. Права и обязанности сторон

2.1. Поверенный обязуется:

- составлять и подавать необходимые по делу процессуальные документы (ходатайства, заявления, жалобы и пр.);

- лично принимать участие в слушаниях по делу;

- производить поиск, сбор и оформление необходимых доказательств по делу;

- при необходимости - опрашивать лиц, могущих быть свидетелями по делу;

- регулярно информировать Доверителя в письменной форме о ходе дела, в том числе о каждом состоявшемся по делу слушании, а также о поданных другими участниками процесса документах и принятых судом по делу постановлениях или определениях.

2.2. Доверитель обязуется:

- выдать Поверенному доверенность на ведение дела;

- снабжать Поверенного по его заявлению средствами на ведение дела, а также компенсировать его расходы, понесенные им в связи с исполнением поручения;

- сообщать Поверенному всю информацию, имеющую или могущую иметь значение для рассмотрения указанного в п. 1.1 договора гражданского дела;

- передавать Поверенному необходимые для ведения дела документы, а также вещественные доказательства.

3. Вознаграждение Поверенного

<...>

В отношении того, как именно составлять сам текст договора, можно сказать, что наилучший договор - это договор наиболее понятный. Писать договор так, как будто это перевод с английского или другого иностранного языка, равно как и составлять его на "старославянском" языке, опасно. Даже если тот, кто пишет его текст, хочет каким-то образом обмануть контрагента, неявно для него включив в договор завуалированные негативные положения, он весьма рискует тем, что суд, в случае спора, не примет именно его точку зрения и предлагаемое именно им истолкование. В силу ст. 431 ГК РФ, при толковании договора суд принимает во внимание буквальное значение слов и выражений. Оно может определяться судом в том числе с учетом определений слов в словарях и других источниках. Гарантировать нужное кому-то понимание судом запутанного договорного условия вряд ли возможно. Гораздо проще писать договор простыми и ясными выражениями, которые, наоборот, не оставляют места для сомнений.

5. Все большее место в экономических отношениях занимают такие формы согласования воли сторон, которые вообще не сопряжены с изложением их текста на бумаге. Практически любой владелец мобильного телефона уже знает, что можно приобрести мелодию для звонка, картинку, игру и др., просто послав сообщение на определенный номер. Банкоматы, терминалы для оплаты услуг - все это новые способы совершить сделку, отличающиеся от традиционных письменных коммуникаций. Любой такой технический прибор должен содержать подробные условия его использования, регламентируя права и обязанности пользователя и владельца. Используя банкомат или терминал, пользователь заключает договор присоединения, совершая при этом конклюдентные действия, которые необходимы либо в силу описания на устройстве, либо в силу инструкций, появляющихся на экране.

Рекомендация. В Интернете заключение договора нередко выражается в том, что условия предлагаемого соглашения излагаются на web-странице, и потребителю, желающему заключить договор, предлагается подтвердить свое согласие с его условиями путем нажатия соответствующих клавиш. Важно понимать, что в случае возникновения спорных ситуаций в описанных примерах возможны проблемы с доказыванием того, какая именно сделка была заключена, на каких условиях и т.п. Web-страница может меняться по нескольку раз в день, не говоря уже о том, что она может просто пропасть. Для этих случаев лучше всего заранее озаботиться тем, как может быть доказано заключение договора. К примеру, один из достаточно надежных способов - удостоверение нотариусом содержания web-сайта. Съемки содержимого сайта на видеокамеру, простая распечатка на бумаге текста сайта - менее гарантированные доказательства, однако они тоже могут быть приняты судом и оценены в совокупности с другими доказательствами по делу.

Другим способом использования электронных форм коммуникации для заключения договоров является применение специального кода, позволяющего идентифицировать субъекта, как это делается за счет его подписи. Такой код именуется электронной цифровой подписью, и он делает обмен электронными документами куда более защищенным и доказуемым. Подробно использование этой формы обмена документами регламентировано в ФЗ "Об электронной цифровой подписи".