Глава 62. Договор финансирования под уступку денежного требования

Посвящается памяти Владимира Александровича Плетнева,

лекция которого положена в основу настоящей главы

§ 1. Общие положения

Термин и понятие факторинга. Становление договора

в отечественном праве. Экономическое содержание.

Соотношение с иными договорными конструкциями

1. В современном отечественном законодательстве практически не используется термин "факторинг" (за исключением пары упоминаний в Налоговом кодексе и актах Центрального банка РФ). Тем не менее на практике для обозначения договора финансирования под уступку денежного требования чаще всего используется более краткий вариант - "договор факторинга". В основном эти понятия воспринимаются как синонимы (хотя различия провести возможно), тем более что именно термином "factoring" принято пользоваться в международной практике.

Международный правовой акт. Интересно, что в качестве основы для норм национального права в области факторинговых операций используются международные нормы Конвенции УНИДРУА по международным факторным операциям (факторингу), подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г. (отсюда - Оттавская конвенция) и вступившей в силу 1 мая 1995 г., в которой большинство стран мира (включая Россию) не участвуют. Конвенция действует в настоящее время только на территории Франции, Германии, Италии, Венгрии, Украины, Латвии и Нигерии.

УНИДРУА (UNIDROIT) - Международный институт по унификации частного права в Риме - межправительственная организация, созданная еще в 1926 г., занимающаяся подготовкой новых и гармонизацией существующих единых правил для частного права в широком понимании этого термина. Россия входит в число членов УНИДРУА.

Название "факторинг" происходит от английского factor - "торговый агент" (отсюда и однокоренное слово - "фактория"), восходящего к латинскому "лицо, действующее за счет другого". Большинство исследователей сходятся во мнении, что определенные формы финансирования под уступку требования существовали еще в Древнем мире (у финикийцев, вавилонян), однако настоящее развитие факторинг получил после начала широкомасштабной колониальной торговли, а в современном виде оформился в США в 1930-е гг. Изначально торговые агенты, которые вели дела своих нанимателей в колониальных факториях, получали товары из далекой метрополии и тем же кораблем отправляли обратно обусловленную плату за эти товары, не дожидаясь их реализации. Зато фактически вырученные средства после продажи товаров - по более выгодным ценам - оставались в распоряжении агента. При больших расстояниях между метрополией и колониями и редкости рейсов (скажем, испанский галеон совершал плавание на Филиппины один раз в год) это было выгодно для обеих сторон. К XX в. торгово-товарная составляющая факторинга постепенно исчезла, и он перешел в сферу финансовых услуг.

Мировой оборот факторинговых операций по состоянию на май 2009 г. составлял около 1,325 трлн. евро (по статистике международной факторинговой ассоциации Factors Chain International (FCI): http://www.factors-chain.com).

2. В нашей стране факторинговые операции как отдельная разновидность появились в 1988 г., в эксперименте участвовали Промстройбанк и Жилсоцбанк СССР. В 1989 г. появился первый отечественный акт правового регулирования в данной сфере (письмо Госбанка СССР от 12.12.1989 N 252 "О порядке осуществления операций по уступке поставщиками банку права платежа по платежным требованиям за поставленные товары, выполненные работы и оказанные услуги"), в принятой в 1996 г. части второй Гражданского кодекса РФ появилась глава 43 "Финансирование под уступку денежного требования".

К 2008 г. (до начала финансового кризиса) в России услуги факторинга предоставляло примерно 60 крупных организаций (в основном банки и специализированные факторинговые компании).

3. Современный факторинг в экономическом смысле - это комплекс финансовых услуг, которые факторинговая компания (финансовый агент или, в западной терминологии, - фактор) оказывает клиенту в обмен на уступку клиентом дебиторской задолженности. В обмен на уступку финансовому агенту права на получение задолженности от третьих лиц клиент получает прежде всего финансирование - до 90 % стоимости уступаемого требования. Кроме того, финансовый агент может оказывать клиенту массу других сопутствующих услуг: ведение бухгалтерского учета, работу с должниками клиента (в частности, сбор дебиторской задолженности, в том числе взыскание просроченной), страхование кредитных рисков (как мера защиты от неплатежеспособности должников), обработку и сверку платежных и расчетных документов клиента, аналитические услуги (анализ структуры и причин возникновения дебиторской задолженности) и т.д., вплоть до услуг по установке на компьютеры клиента программного обеспечения для работы с дебиторской задолженностью. Интерес финансового агента - получение уступаемого требования на сумму, обычно превышающую сумму финансирования им клиента, и вознаграждения по договору (в западной практике распространено финансирование в размере, равном сумме уступаемого требования, однако с удержанием вознаграждения фактора). Интерес клиента - немедленное и гарантированное получение денежных средств, не дожидаясь их уплаты должником по уступаемому требованию, и освобождение от непрофильной для него деятельности по работе с долгом и должниками. Не нужно содержать штат бухгалтеров для учета задолженности, штат юристов для ее взыскания и т.п. - достаточно заключить договор на факторинговое обслуживание, и все эти функции примет на себя финансовый агент.

4. Из иных гражданско-правовых конструкций договор финансирования под уступку денежного требования ближе всего, разумеется, к обычной цессии (уступке денежного требования - § 1 главы 24 ГК РФ). Цессия - неотъемлемый элемент финансирования под уступку денежного требования, однако нельзя сводить суть факторинговых отношений к простой "продаже долгов". Финансирование под уступку денежного требования - это деятельность по кредитованию (финансированию) клиента в сочетании с бухгалтерским, информационным, сбытовым, маркетинговым, юридическим и иным обслуживанием. Цессия - лишь один из элементов этой более сложной конструкции. Кроме того, уступка требования в рамках договора факторинга имеет некоторые особенности, не свойственные обычной цессии. В частности, уступаемое требование может быть только денежным и обязательно должно вытекать из предоставления клиентом должнику товаров, выполнения работ или оказания услуг. Кроме того, в силу ст. 828 ГК РФ уступка клиентом финансовому агенту денежного требования является действительной, даже если между клиентом и его должником существует соглашение о ее запрете или ограничении. Правда, это не освобождает клиента от ответственности перед должником в связи с нарушением условий договора между ними о запрете или ограничении цессии, однако сама уступка здесь возможна вопреки договорному запрету - в отличие от цессии в общем виде (ст. 388 ГК РФ). И наконец, если иное прямо не предусмотрено договором финансирования под уступку денежного требования, не допускается последующая уступка денежного требования финансовым агентом (ст. 829 ГК РФ) - для обычной цессии такого ограничения не существует.

Судебная практика. Как следует из материалов дела, между ОАО "Волгоградгоргаз" (клиент) и ООО "Адвокат" (финансовый агент) 05.02.1997 был заключен договор, поименованный сторонами договором финансирования под уступку денежного требования (факторинг). Согласно этому договору финансовый агент покупает у клиента его денежные требования к АО "Волгоградэнерго" на основании исполнительного листа, выданного по решению арбитражного суда, на сумму 2338560 рублей 53 копейки (пункт 1.2 договора).

В оплату полученного финансовый агент обязался передать клиенту 1000 рублей, а также 95 процентов от суммы основного долга в случае предъявления к взысканию уступленных денежных требований клиента к должнику (пункт 1.3 договора).

Намерения сторон по этому договору не соответствуют его содержанию, поскольку договор факторинга согласно статье 824 Гражданского кодекса Российской Федерации предполагает финансирование одной стороной другой. В данном договоре этого предусмотрено не было. Поэтому суд апелляционной инстанции правомерно признал его ничтожной сделкой (Постановление Президиума ВАС РФ от 23.05.2000 N 8420/99 по делу N А12-2837/99-С19).

5. В судебной практике иногда встречаются попытки рассматривать договор финансирования под уступку денежного требования как смешанный договор, сочетающий элементы цессии и займа (кредита).

Судебная практика. Постановление кассационной инстанции ФАС Московского округа от 21.04.1998 N КГ-А40/730-98.

Такой подход неверен: для данного вида договоров существуют специальные нормы, а предмет договора обладает существенной спецификой. Факторинг - скорее особая разновидность финансовых услуг, для оказания которых заем (кредит) и цессия используются в качестве инструментов.