Некоторые процессуальные приемы защиты в уголовном процессе.

У того, кто решит изучить все законы, не останется времени их нарушать (И.В. Гете)

Как мы помним, важнейшими правами защитника является право представления и исследования доказательств, а также обращения с заявлениями и ходатайствами. Ходатайство - один из важнейших способов защиты интересов подозреваемого или обвиняемого. В условиях, когда состязательный процесс отсутствует, а обвинение пытается любыми путями "замочить" обвиняемого, не стоит рассчитывать, что каждое, из заявленных Вами ходатайств, найдет положительный отклик у того, кому оно адресовано. Однако, при обжаловании выводов предварительного следствия или судебного приговора, факт заявления Вами ходатайств, даже, если они были отклонены, будет играть важную роль при оценке Вашей позиции.

Если ходатайства подозреваемого, обвиняемого или защитника при допросе свидетелей, проведении экспертизы и других действий по собиранию доказательств имеют значение для дела, следователь не вправе отказать в удовлетворении таких ходатайств (ст. 131). Имеющими значение для дела признаются обстоятельства, способствующие полному, всестороннему и объективному рассмотрению дела (ст. 20), выявлению причин и условий совершения преступления (ст. 21 УПК), а также такие, которые являются подлежащими обязательному изучению по уголовному делу (ст. 68 УПК). "Законом предусмотрено право лица, которому отказано в удовлетворении ходатайства, заявить его в дальнейшем, в зависимости от хода судебного разбирательства, а также право суда по собственной инициативе произвести процессуальные действия, на необходимость которых указывалось в неудовлетворенном ранее ходатайстве" (Постановление Пл. Верх. Суда от 17.09.75 "О соблюдении процессуального законодательства"). Еще до разрешения заявленных до начала судебного разбирательства ходатайств судья имеет право запрашивать документы, необходимые для разрешения или удовлетворения ходатайств (п.5 того же Постановления).

О чем могут заявляться ходатайства?

1. об отводе прокурору (ст. 63 УПК РСФСР), следователю, дознавателю (ст. 64), судье (ст. 59), секретарю судебного заседания (ст. 65), переводчику (ст. 66), специалисту (ст. 66-1), эксперту (ст.67);

2. об установлении события преступления: времени, места, способа и других обстоятельств преступления (ст. 68 УПК);

3. об установлении смягчающих (ст. 38 УК) или отягчающих вину (ст. 39 УК) обстоятельств;

4. об установлении характера и размера нанесенного ущерба (ст. 68 УПК);

5. о выявлении причин и условий, способствовавших совершению преступления (ст.68 УПК);

6. о признании доказательства полученного с нарушением закона и не имеющего юридической силы (ч. 3 ст. 69 УПК);

7. о вызове и допросе свидетеля (ст. 7 УПК, ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах гарантирует обвиняемому право на вызов и допрос как свидетелей защиты, так и показывающих против него свидетелей);

8. о проведении судебно-психиатрической или психолого-педагогической экспертиз для установления, мог ли свидетель или потерпевший в силу психических недостатков, возраста и т.п. правильно воспринимать обстоятельства, имеющие значение для дела, либо давать о них правильные показания (п.3 ч.2 ст.72 УПК);

9. о приводе свидетеля или потерпевшего, уклоняющихся от явки, для дачи показаний (ст. ст. 73, 75 УПК);

10. о производстве экспертизы (ст. 78 УПК);

11. об установлении факта соответствия выводов эксперта пределам его специальных познаний (ст.78 УПК);

12. о назначении дополнительной экспертизы в случае недостаточной ясности и полноты проведенной экспертизы (ст. 81 ч.1);

13. о назначении повторной экспертизы (в случае необоснованности заключения эксперта или сомнений в его правильности (ст. 81 ч.2 УПК);

14. о приобщении дополнительных материалов для дачи заключения экспертом;

15. о производстве экспертизы (указываются вопросы, подлежащие постановке перед экспертизой, ст. 184 ч. 1);

16. об отводе эксперта (ч. 1 п. 1 ст. 185);

17. о назначении эксперта из числа указанных обвиняемым лиц (ч.1 п. 2 ст. 185);

18. о постановке перед экспертом дополнительных вопросов (ч. 1 п. 2 ст. 185);

19. о личном присутствии обвиняемого или подозреваемого при проведении экспертизы в целях дачи объяснений эксперту (ч. 2 п. 4 ст. 185);

20. об ознакомлении с заключением эксперта (ч. 2 п. 5 ст. 185);

21. о взятии образцов для сравнительного исследования (ст. 186);

22. о проведении стационарной судебно-психиатрической экспертизы (ст. 188);

23. о производстве допроса эксперта для дополнения (разъяснения) данного им заключения (ст. 192);

24. о предъявлении заключения эксперта (ст. 193);

25. о приобщении предмета в качестве вещественного доказательства (ст. 84);

26. об исследовании вещественных доказательств (лица, которые предъявили вещественные доказательства и документы, могут обращать внимание суда на те или иные обстоятельства, связанные с их исследованием (п. 12 Постановления Пленума от 17.09.75);

27. об изменении меры пресечения или ее отмене (ст. 101 УПК);

28. об избрании меры пресечения (ст. ст. 91, 92 УПК);

29. о принятии мер к охране имущества (ст. 98 ч.2);

30. об отмене постановления о возбуждении уголовного дела или о прекращении уголовного дела прокурором (ст. 116);

31. об участии в деле специалиста (ст. 133-1 УПК);

32. об участии в деле переводчика (ст. 134 УПК);

33. о привлечении к производству следственного действия понятых (ст. 135 УПК);

34. о замене понятого в связи с его заинтересованностью в исходе дела или по иным обстоятельствам (ст. 135);

35. о вынесении частного определения в целях устранения причин и условий, способствовавших совершению преступления (ст. ст. 21-1, 140 УПК);

36. о дополнении или внесении изменения в протокол следственного действия (ст. 141 УПК);

37. о приложении к протоколу следственного действия фотоснимков, фонограмм допроса, планов, схем, оттисков и т.д., выполненных при производстве следственных действий (ст. 141 УПК);

38. о применении на допросе звуко- или видеозаписи (ст. 141-1 УПК);

39. о даче объяснений о причинах отказа подписи под протоколом (ст. 142 УПК);

40. о разъяснении причин производства допроса в ночное время (ст. 150 УПК);

41. об участии в производстве следственных действий законных представителей (ст. 14 Международного пакта о гражданских и политических правах, ст. 159 УПК),

42. о проведении очной ставки (производится при наличии в показаниях допрашиваемых существенных противоречий, ст. 162 УПК);

43. о проведении опознания лица или предмета (ст. ст. 164, 165 УПК);

44. о признании опознания недействительным в связи с существенными нарушениями закона, допущенными при опознании лица или предмета (опознание с предъявлением в числе неоднородных предметов или лиц, имеющих существенные внешние отличия; опознание по фотографии при возможности непосредственного визуального контакта; опознание без объяснения опознающим примет или особенностей, по которым было опознано опознаваемое лицо или предмет; отсутствие понятых при опознании и т. д.) (ст.165 УПК);

45. о производстве выемки предметов или документов (ст. 167 УПК);

46. о производстве обыска (ст. 168);

47. о признании выемки или обыска недействительными в связи с существенными нарушениями при их производстве (проведение в ночное время при отсутствии случаев, не терпящих отлагательства; проведение при отсутствии соответствующего постановления, санкционированного прокурором; изъятие документов и предметов, не имеющих отношения к делу и т. д.; ст. ст. 170 - 171 УПК),

48. о снятии ареста с имущества (ст. 175);

49. о признании необоснованным наложение ареста на имущество, необходимого для обвиняемого и лиц, находящихся на его иждивении (ч.4 ст. 175);

50. об обеспечении надлежащей сохранности арестованного имущества (ст. 175);

51. о внесении в протокол выемки или обыска записи о том, что предметы или документы выемки (обыска) выданы добровольно;

52. о производстве осмотра места происшествия (ст. 178);

53. о производстве при осмотре места происшествия измерений, фотографирования, киносъемки, составления планов, схем, изготовления планов и оттисков;

54. о производстве освидетельствования обвиняемого, подозреваемого, свидетеля или потерпевшего в целях установления на их теле особых примет или следов преступления (ч. 1 ст. 181);

55. о производстве освидетельствования в присутствии понятых (ч. 3 ст. 181);

56. о производстве следственного эксперимента (ст. 183);

57. об участии при производстве следственного эксперимента потерпевшего, свидетелей, обвиняемых, специалистов (ч. 3 ст. 183);

58. об установлении других лиц, подлежащих привлечению в качестве подозреваемых и обвиняемых (ст. 197);

59. о приобщении к делу письменных ходатайств (ст. 200);

60. о предъявлении материалов для ознакомления в прошитом и пронумерованном виде (ст.201);

61. о приглашении защитника для участия в знакомстве с материалами дела (ст.201 ч.2);

62. о дополнении предварительного следствия (ст. 204);

63. о прекращении уголовного дела в связи:

    • с не доказанностью участия обвиняемого в совершении преступления при исчерпании всех возможностей для собирания дополнительных доказательств (п. 2 ч. 1 ст. 208),

    • с отсутствием события преступления (ст. 5 ч. 1 п. 1),

    • с отсутствием в деянии состава преступления (п. 2 ч. 1 ст. 5),

    • с устранением преступности и наказуемости деяния новым уголовным законом (ч. 2 ст. 5),

    • с изменением обстановки, вследствие чего деяние потеряло характер общественно опасного (ст. 6),

    • с привлечением за то же деяние к административной ответственности (ст. 6 - 1 ч.1 п.1);

64. о прекращении дела с передачей: на поруки (ст. 9), на рассмотрение комиссии по делам несовершеннолетних (ст. 8), в товарищеский суд (ст. 7);

65. о возобновлении производства по прекращенному делу (ст. 210);

66. об отмене прокурором незаконного или необоснованного постановления следователя или органа дознания (п. 2 ч. 1 ст. 211);

67. о возвращении прокурором уголовного дела органу дознания или следствия для производства дополнительного расследования (п. 8 ч. 1 ст. 210);

68. об изъятии и передаче дела в другой орган предварительного расследования в целях обеспечения наиболее полного и объективного расследования (п. 10 ч. 1 ст. 211);

69. об отстранении прокурором следователя или дознавателей в связи с грубыми нарушениями закона при расследовании дела (п. 11 ч. 1 ст.211);

70. о даче прокурором указаний органу дознания или следователю в связи с возбуждением (расследованием) уголовного дела (ст. 212);

71. об изменении прокурором меры пресечения при поступлении дела от органа дознания или следователя (ст. 213 п. 8);

72. о составлении прокурором нового обвинительного заключения по материалам дела (ст. 214), об исключении из обвинительного заключения отдельных пунктов обвинения, о применении закона о менее тяжком преступлении (ст. 214 ч. 1);

73. об изменении меры пресечения судом при принятии к производству рассмотрения дела (ст. 222 п. 5);

74. о допуске к делу представителя трудового коллектива или общественной организации (ст. 250);

75. о рассмотрении дела судьей единолично (ст. 228 п. 2);

76. о приостановлении производства по делу в связи с тяжкой болезнью обвиняемого (ст. 231 ч. 2);

77. о направлении дела по подсудности, если оно не подсудно данному суду (ст. 231 ч. 3);

78. о направлении дела для дополнительного расследования (ст. ст. 232, 258) в виду:

    • неполноты дознания или предварительного следствия, которые не могут быть восполнены в судебном заседании (ст. 232 ч. 1 п. 1),

    • существенного нарушения уголовно - процессуального законодательства органами дознания или предварительного следствия (п. 2),

    • наличия оснований для предъявления обвиняемому другого обвинения, или изменения обвинения на более тяжкое, или существенного изменения обвинения (п. 3),

    • наличия оснований для привлечения к данному делу других лиц, если выделить дело о них в отдельное производство невозможно (п. 4),

    • неправильного соединения или разъединения дел (п. 5);

79. об изменении меры пресечения в связи с направлением дела для дополнительного расследования (ч. 3 ст.ст. 232, 260);

80. о прекращении дела судом (ст. 234);

81. о занесении в протокол судебного заседания возражений против действий председательствующего в судебном заседании (ч. 3 ст. 243);

82. о проверке полноты и правильности изложения секретарем судебного заседания действий участников процесса (ст. 244);

83. о допуске судом к участию в деле общественного защитника (ст. 250);

84. о допуске судом к участию избранного защитника из числа лиц, не являющихся адвокатами (ст. 47 ч. ч. 4 и 5);

85. о вызове в судебное заседание специалиста (ст. 253 (см. раздел "экспертиза");

86. об изменении судом обвинения на более мягкое (ст. 254);

87. о возбуждении судом уголовного дела в отношении нового лица (ст. 256);

88. о возбуждении уголовного дела в отношении свидетеля, потерпевшего или эксперта (ст. 256 ч. 3);

89. о предоставлении возможности ознакомиться с протоколом судебного заседания (ст. 264 ч. 5);

90. о вызове в суд обвиняемого, подавшего замечания на протокол судебного заседания (ст. 266 ч. 2);

91. об отводе составу суда и отдельному судье (ст. 272);

92. об оглашении в судебном заседании показаний, ранее данных подсудимым (ст. 281), свидетелем (ст. 286), потерпевшим (ст. 287);

93. о производстве дополнительной или повторной экспертизы (ст. 290);

94. об оглашении документа, находящегося в материалах дела (ст. 292);

95. об осмотре судом местности и помещения (ст. 293);

96. об отклонении судом гражданского иска;

97. об изменении меры пресечения до вступления приговора в законную силу (ст. 303 ч. 1 п. 10);

98. о передаче обвиняемого на перевоспитание и исправление трудовому коллективу или общественной организации, заявившей ходатайство (ст. 304 ч. 2);

99. о вынесении оправдательного приговора (ст. 309) в связи с:

    • неустановлением события преступления ( ст. 5 ч. 3 п. 1),

    • отсутствием в деяниях подсудимого состава преступления (п. 2 ст. 5),

    • отсутствием доказательств участия подсудимого в совершении преступления (п. 3 ст. 5);

100. О возобновлении судебного следствия (ст. 297 УПК РФ). Если в последнем слове подсудимый сообщит о новых обстоятельствах, имеющих существенное значение для дела, суд обязан возобновить судебное следствие (Постановление Пленума Верховного Суда от 17.09.75 п. 17);

101. О назначении наказания в виде возложения обязанности загладить причиненный вред: "в целях реализации принципа дифференцированного подхода к назначению наказаний рекомендовать судам при наличии к тому оснований применять наказание в виде возложения обязанности загладить причиненный вред" (п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда от 29.08.89 N 4). В новом УК РФ - этот вид наказание исчез, однако такая обязанность может' быть возложена судом при назначении условною наказания (ст. 79 УК).

Указанный перечень ходатайств исчерпывающим не является.