- •Карманная книжка общественного защитника кто защитит обвиняемого?
- •К нам пришел адвокат
- •Нужен ли общественный защитник обвиняемому?
- •Выдвижение и допуск к участию в деле общественного защитника
- •Определение стратегии и тактики действий защиты
- •Замечания на протокол судебного заседания
- •Некоторые процессуальные приемы защиты в уголовном процессе.
- •О чем могут заявляться ходатайства?
- •Рекомендации по заявлению ходатайств:
- •Исследование личности обвиняемого.
- •Права обвиняемого и их реализация
- •Послесловие
Определение стратегии и тактики действий защиты
Чем слабее доводы, тем крепче выражения (неизвестный автор)
Итак, Вас допустили к осуществлению защиты обвиняемого. Как быть? С чего начать? Куда бросить своим силы (давайте не забывать, что любые человеческие силы - величина весьма ограниченная). Наверное, я не ошибусь, если предположу, что главное - сформировать стратегию и тактику защиты.
Стратегия защиты состоит в том, чтобы установить:
есть ли в действиях подзащитного состав преступления;
если состав преступления имеется, то какого - правильно ли квалифицировало действия обвиняемого государственное обвинение;
если ясно, что человек виновен и установлено в чем, давайте постараемся понять, какие смягчающие (ст. 61 УК РФ) и отягчающие (ст. 63 УК РФ) обстоятельства, содержатся в его действиях;
после того, как определены смягчающие и отягчающие обстоятельства - имеются ли исключительные обстоятельства, позволяющие назначить обвиняемому наказание ниже низшего предела или применить к нему условное осуждение;
имеются ли основания для того чтобы избегнуть возложения на осужденного обязанности выплатить гражданский иск и предотвратить применение к осужденному дополнительных видов наказания.
Формулируя стратегию защиты, защитник должен ответить себе на вопросы о том, чего он хочет добиться и каким образом его желание соответствует требованиям закона.
Например, по одному уголовному делу я следующим образом сформулировал стратегию защиты.
Основные (стратегические) задачи защиты:
добиться переквалификации действий осужденного с ч. 2 ст. 162 УК РФ (разбой при отягчающих обстоятельствах) на ч. 2 ст. 161 УК РФ (грабеж при отягчающих обстоятельствах);
доказать, что в действиях имелось 4 смягчающих вину обстоятельства, не замеченных гос. обвинением - наличие малолетних детей у виновного (п. "г" ст. 61 УК РФ), совершение преступления в силу стечения тяжелых жизненных обстоятельств (п. "д" ст. 61 УК РФ), совершение преступления в силу физического принуждения (п. "е" ст. 61 УК РФ), активное способствование раскрытию преступления (п. "и" ст. 61 УК РФ);
доказать, что имелись исключительные обстоятельства, позволяющие назначить осужденному наказание ниже низшего предела (ст. 64 УК РФ), а именно - наименее активная роль виновного, а также его поведение после совершения преступления;
доказать, что исправление осужденного возможно без отбывания им наказания в виде лишения свободы при назначении ему условного осуждения и испытательного срока (ст. 73 УК РФ).
Тактика защиты состоит в том, чтобы использовать такие методы и приемы, которые в наибольшей степени позволяют добиться стратегических целей защиты.
К тактическим вопросам защиты будут относиться такие вопросы, как:
какие ходатайства заявить?
какие вопросы потерпевшему, обвиняемому, свидетелям задать?
на каком порядке исследования доказательств в судебном заседании настаивать?
имеются ли среди доказательств недопустимые, полученные с нарушениями закона?
все ли доказательства попали в материалы дела, не нарушило ли предварительное и судебное следствие требование ст. 20 УПК РСФСР выявлять доказательства, как уличающие обвиняемого, так и оправдывающие его обстоятельства, смягчающие его ответственность?
определить, какие приемы доказательства вины обвиняемого и вмененных ему отягчающих обстоятельств постарается использовать обвинение, и опровергнуть позицию обвинения.
Приведу пример из своей собственной практики. План тактических действий по делу К., обвинявшегося в изнасиловании при отягчающих обстоятельствах, состоял в следующем:
Тактические задачи |
Результаты |
Что следует сделать? |
1. Проверить, разъяснялись ли обвиняемому его права, гарантированныест. 46 УПК РСФСРи ст. 51Конституции РФ? |
В ходе проверки выяснилось, что эти права ему зачитывались, но не разъяснялись, так как, в чем состоят эти права и как можно ими воспользоваться, обвиняемый не понял. |
Заявить ходатайство об исключении из числа доказательств показаний обвиняемого, полученных от него без разъяснения ему его прав. |
2. Выяснить, не применялись ли к обвиняемому пытки, чтобы заставить его дать выгодные для следствия показания? |
Применялись, однако доказательства применения физического насилия, перед тем как дать показания, к материалам дела приобщены не были. |
|
3. Проверить, все ли свидетели по делу допрошены? |
Нет, двое свидетелей допрошены не были. |
Заявить ходатайство о допросе свидетелей. |
4. Проверить, все ли необходимые экспертизы были проведены? Не было ли нарушений при производстве экспертиз? |
Все экспертизы были проведены, однако при назначении судебно-биологической экспертизы осужденный не был ознакомлен с постановлением о назначении экспертизы, что лишило его возможности поставить свои вопросы перед экспертом. |
|
5. Все ли смягчающие вину обстоятельства были установлены. |
Нет не все: в нарушение п. "з" ст. 61 УК РФ, аморальность поведения потерпевшей не была учтена в качестве смягчающего вину обстоятельства. |
Задать свидетелям, обвиняемому, потерпевшей вопросы, ответы на которые раскроют аморальный характер поведения потерпевшей, заострить на это внимание в судебных прениях. |
Для того, чтобы правильно спланировать тактику защиты, следует четко представлять себе последовательность процессуальных действий:
Этап |
Возможные действия защиты |
1. Возбуждение уголовного дела. |
|
2. Предъявление обвинения (ст. 148 УПК РСФСР). |
|
3. Дознание и предварительное следствие. |
|
4. Окончание предварительного следствия. |
|
5. Направление обвинительного заключения для утверждения прокурору. |
Перед прокурором могут быть заявлены ходатайства:
|
6. Подготовка к рассмотрению дела в судебном заседании. |
|
7. Судебное следствие. |
|
8. Окончание судебного следствия. |
Ходатайство о дополнении судебного следствия (например, допросом свидетелей, проведении экспертиз, направлением запросов и т. д.). Как правило, дополнение судебного следствия состоит в просьбе об исследовании доказательств, которые не требуют переноса судебного заседания на другой день. Однако, если ранее уже заявлялись ходатайства о получении, приобщении и изучении доказательств, которые суд отклонил, то на стадии окончания судебного следствия такие ходатайства могут быть заявлены вновь. |
9. Судебные прения. |
|
10. Ознакомление с материалами судебного заседания и кассационное обжалование. |
|
11. Обжалование в порядке надзора. |
|
13. Возобновление по вновь открывшимся обстоятельствам. |
|
Расскажем о некоторых из этих действий более подробно.
Какие записи могут быть сделаны в протоколах первоначальных процессуальных действий? - В этих протоколах могут быть сделаны записи, направленные на доказательства нарушений прав подозреваемого при задержании и получении доказательств его виновности, а также направленные на то, чтобы доказать его невиновность. Например - "Отказываюсь подписать протокол обыска (досмотра, выемки, допроса, очной ставки, следственного эксперимента) без избранного мною адвоката", "меня били, требую встречи с прокурором", "прошу допросить свидетелей Х и У, которые видели, что я не участвовал в драке", "прошу провести экспертизу пакетика с наркотиками и убедиться, что на нем нет моих отпечатков пальцев, потожировых выделений и волокон, которые могли бы произойти от моей одежды", "прошу заменить следователя, так как этот за одно с оперативниками, избившими меня", "требую вызвать врача, так как меня избили", "прошу пригласить других понятых, так как эти находятся в зависимом положении от сотрудников милиции и выполняют все, что им говорят".
Как быть, если показания обвиняемого записаны не правильно? - Как мы с Вами знаем, в соответствии со ст. 152 УПК РСФСР, обвиняемый вправе собственноручно записать свои показания. Если следователь показания обвиняемого изложил неправильно, то запись показаний надо начать с фразы типа: "вышеизложенное данным мною показаниям не соответствует, прошу в качестве доказательства по делу изложенные выше показания не рассматривать". При отказе следователя разрешить собственноручную запись показаний, надо сделать запись типа: "от подписи отказываюсь, так как мне не дали возможность собственноручно изложить свои показания". Если следователь не разрешил Вам сделать такую запись, то надо направить следователю отдельное заявление о нарушении права на собственноручную запись своих показаний.
Как можно исследовать личность и поведение потерпевшего? - Защитник должен воздержаться от того, чтобы очернить личность и поведение потерпевшего только потому, что так выгодно его подзащитному. Однако, нередко данные о потерпевшем имеют решающее значение для оценки поведения и действий обвиняемого. Для изучения личности потерпевшего можно предпринять следующие действия:
1) направить запрос в отделение милиции по месту жительства потерпевшего и зональный информационный центр МВД на предмет того, привлекался ли потерпевший к административной или уголовной ответственности;
2) направить запросы на характеристики потерпевшего по его месту жительства, работы, учебы, отбытия им наказания;
3) пригласить в качестве свидетелей лиц, знающих потерпевшего, как соседа, коллегу по работе, родственника, по совместному отбытию с ним наказания;
4) направить запросы о том, состоял ли потерпевший в психоневрологическом и наркологическом диспансерах.
Исследовать поведение потерпевшего можно на основании показаний прямых и косвенных свидетелей, а также медицинских справок (если обвиняемый избивал потерпевшего или других лиц), справок и выписок из отделений милиции (если потерпевший совершал противоправные действия, обжаловавшиеся в милиции).
Как решаются вопросы изменения меры пресечения? - Мера пресечения в виде заключения под стражу может быть обжалована следователю, прокурору или в суд. Если в соответствии с Европейской Конвенцией прав человека тяжесть предъявленного обвинения сама по себе не может быть основанием для заключения обвиняемого под стражу, то, по ч. 2 ст. 96 УПК РСФСР, по некоторым преступлениям мера заключения под стражу в качестве меры пресечения может быть избрана по мотивам лишь одной опасности преступления. При обжаловании меры пресечения важно доказать, что мера пресечения была избрана лишь для того, чтобы оказать на Вашего подзащитного давление с целью заставить его дать признательные показания и подтвердить свою вину. Лучше всего придерживаться следующей схемы обжалования меры пресечения (разумеется, при наличии оснований для ее обжалования):
1) ходатайство об изменении меры пресечения перед следователем,
2) ходатайство об изменении меры пресечения на личном приеме у прокурора;
3) обжалование в суд избранной меры пресечения;
4) обжалование в суд продления меры пресечения.
Как знакомиться с материалами дела? - Вряд ли Вам при ознакомлении с материалами дела повредят следующие достаточно простые рекомендации:
вначале ознакомьтесь с оглавлением и выпишите себе наименование и листы дела по наиболее заинтересовавшим Вас документам;
ни в коем случае не делайте в материалах дела никаких собственных пометок, те материалы, к которым Вы планируете вернуться вновь пометьте закладками, для удобства пусть эти закладки будут цветными, например, синяя - "прочесть вновь", "красная" - важные обстоятельства, улучшающие положение подзащитного", черная - "переговорить еще раз с подзащитным" и т.д.
сделайте выписки из заинтересовавших Вас материалов; в отдельной графе рядом с выписками можно записывать, какие вопросы в связи с этими материалами Вы планируете задать, какие ходатайства заявить и т.д.;
при знакомстве с материалами, обратите особое внимание на следующее: а) принадлежат ли подписи под документами обозначенным в документах лицам? б) вынесены ли постановления по всем заявлявшимся ранее ходатайствам? в) исполнены ли те ходатайства, которые были удовлетворены следствием? г) имеется ли подпись подзащитного и иных лиц под разъяснением им их прав, в том числе, и права не свидетельствовать против себя, предусмотренного ст. 51 Конституции РФ? д) какие противоречия имеются в показаниях потерпевшего и других лиц, дающих показания против подзащитного? е) был ли подзащитный своевременно ознакомлен с постановлениями о проведении экспертиз и имел ли возможность поставить перед экспертом имевшиеся у него вопросы?
после ознакомления с материалами дела заявите письменные ходатайства.
Наиболее просто будет пользоваться конспектом материалов дела, составленным следующим образом.
л.д. |
Наименование документа |
На что следует обратить особое внимание |
Какие ходатайства следует заявить |
С какими документами надо сравнить |
Образец
Следователю Колхозного РОВД Свинорылову А.Н. от общественного защитника Свинокопытова С.П. Ходатайство по результатам ознакомления с материалами дела В ходе ознакомления с материалами уголовного дела в порядке ст. 201 УПК РСФСР мною установлено, что:
В связи с изложенным ПРОШУ:
Подпись Дата |
Образец