Вопрос 60 применение аналогии права и закона при восполнении пробелов в законодательстве

Пробел в праве – это отсутствие нормы для урегулирования какого-либо вида общественных отношений, которые охватываются правовым регулированием и должны быть разрешены на основе права.

Единственным способом устранения пробелов в праве является принятие соответствующим полномочным органом недостающей нормы, но быстрое устранение таким способом пробелов не всегда возможно, т.к. связано с процессом нормотворчества.

Органы, применяющие нормы права, не могут отказаться от решения конкретного дела по причине неполноты законодательства. Во избежание этого в праве существует институт аналогии.

Институт аналогии предусматривает два оперативных метода преодоления, восполнения пробелов – аналогию закона и аналогию права.

Аналогия закона – решение конкретного дела на основе правовой нормы, рассчитанной не на данный, а на сходный случай.

Аналогия права – это принятие решения по конкретному делу на основе общих принципов и смысла права (отрасли права). Аналогия права применяется тогда, когда при наличии пробела невозможно подобрать сходную, аналогичную норму права.

Пробелы в праве могут восполняться лишь в том случае, если это прямо разрешено законом. Применение аналогии недопустимо в уголовном и административном праве.

Уголовное законодательство исходит из принципа, по которому преступлением не может считаться деяние, не предусмотренное уголовным законом.

Также это обусловлено тем, что у должностных лиц могут возникнуть различные представления о сходстве ситуаций, и выводы к которым они могут прийти могут существенно отличаться.

В гражданско-процессуальном и гражданском праве в случаях, когда отношения прямо не урегулированы законодательством или соглашением сторон и отсутствует применимый к ним обычай делового оборота, то к таким отношениям применяется гражданское законодательство, регулирующее сходные отношения (аналогия закона).

При невозможности использования аналогии закона права и обязанности сторон определяются исходя из общих начал и смысла гражданского законодательства (аналогия права) и требований добросовестности, разумности и справедливости.

В связи с постоянным совершенствованием законодательства применение права по аналогии становится редким исключением даже для тех отраслей права, где оно допускается.

Вопрос 61 понятие применения права

Применение права – это принудительный способ реализации права путем вынесения уполномоченными органами в установленном законом порядке обязательного решения, подлежащего принудительному исполнению.

Формы применения права:

• Процедурная форма – это организация выполнения предписаний правовых норм, в том случае, когда они сами не могут быть реализованы непосредственно. Н: Процедура – это регистрация регистрационной службой перехода права собственности по договору купли-продажи недвижимого имущества.

• Процессуальная форма – направлена на защиту права от нарушений и на применение к правонарушителям государственного принуждения. Н: мировой судья лишает правонарушителя водительских прав.

Признаки применения права:

• Осуществляется только уполномоченным органом;

• Применение права осуществляется только в строго установленном законом порядке.

• Применение права всегда завершается властным решением;

• Решение обязательно для участников этой процедуры;

• Наличие стадий и их определенная последовательность.

Принципы применения права:

• Законность – строгое и неуклонно следование государственных органов и должностных лиц закону в процессе правоприменительной деятельности;

• Социальная справедливость – деятельность правоприменительного органа или должностного лица осуществляется в интересах всего Общества;

• Целесообразность – учет конкретных условий применения того или иного нормативно-правового акта, принятие во внимание специфику ситуации, выбор наиболее оптимального варианта реализации норм;

• Обоснованность – полное выявление, тщательное изучение и использование всех относящихся к делу материалов, принятие решения только на основе достоверных, хорошо проверенных, не подлежащих сомнению фактах.

Пра­во­при­ме­ни­тель­ная дея­тель­ность пред­став­ля­ет со­бой слож­ный про­цесс, со­стоя­щий из ря­да по­сле­до­ва­тель­ных дей­ст­вий – ста­дий:

1. Установление обстоятельств дела

2. Юридическая оценка установленных обстоятельств дела

3. Принятие решения по делу

4. Исполнение принятого решения