16. Порядок заключения договоров.

ГК закрепляет в ст.1 и ст.421 принцип свободы договора. Он базируется на конституционной норме.

Данный принцип означает:

1. Стороны сами решают заключать договор или нет. Понуждение к заключению договора не допускается, кроме случаев, прямо предусмотренных в законе или договоре (п.1 ст.421). Что это за исключения:

   1. Публичный договор (ст.426). Например, покупка в магазине товаров.

   2. Бытовые услуги. Сдача вещей в химчистку.

   3. Бытовой подряд.

   4. Договор банковского вклада с гражданином. Для юрлица это уже не публичный договор. Кредитный договор также не является публичным.

   5. Если стороны заключили предварительный договор (ст.429). Обязанность заключения договора здесь присутствует для обеих сторон.

   6. Если есть выписка из решения ОМСУ о предоставлении жилого помещения (ордер). При предъявлении такого документа ДЭЗ обязан заключить договор.

2. Если стороны решили заключить договор, то они сами определяют вид договора. (п.2,3 ст.421). Можно заключить как поименованный, так и непоименованный договор, а также смешанный. Пример смешанного: договор аренды банковского сейфа: аренда, хранение, сторожевая охрана.

3. Если стороны решили заключить договор, то они сами определяют условия заключения договора. (п.2,3 ст.421). Стороны сами определяют условия договора, кроме случаев, когда в законе не предусмотрено иное. Например, оплата коммунальных услуг.

Заключение договора – процесс, включающий в себя от двух до трех стадий. Это зависит от вида договора.

1. Оферта – предложение о заключении договора. Присутствует в любом договоре.

2. Акцепт – согласие заключить договор. Также присутствует в любом договоре. Для заключения консенсуального договора это достаточно.

3. Для некоторых договорах необходима третья стадия. Это либо передача вещи (тогда это реальный договор; например, договор займа – ст.807). Либо это государственная регистрация договора. Пример – ст. 558, договор купли-продажи дома, квартиры.

Рассмотрим подробнее перечисленные стадии заключения договора.

Оферта.

Оферта – предложение о заключении договора. Ее определение дается в п.1 ст.435.

Лицо, делающее оферту, называется оферент.

Не всякое предложение о заключении договора является офертой. Необходимо одновременное соблюдение трех условий:

1. Оферта должна быть адресована конкретному лицу. Исключение составляет публичная оферта. Публичная оферта – это оферта, адресованная неопределенному кругу лиц. Например, выставление товара на прилавок в магазине.

2. Оферта должна ясно и определенно выражать намерение лица заключить договор.

3. Оферта должна содержать все существенные условия, необходимые для заключения договора.

Акцепт – вторая стадия заключения договора. Сторона, делающая акцепт, называется акцептан.

Акцепт – это положительный ответ на оферту. Положительный ответ считается акцептом, если он отвечает двум требованиям:

1. Акцепт должен быть полным и безоговорочным. То есть если предложение купить машину, а вы пишите: «куплю со скидкой 10%», это не акцепт, а встречная оферта. В римском праве это «дупликацио». Встречное предложение – «трипликацио». Если ответ дается под условием, или с оговоркой, он рассматривается не как акцепт, а как встречная оферта. Это п.1 ст. 438 ГК.

2. Ответ должен быть дан в надлежащий срок. Идеальный вариант – срок для акцепта указан в оферте. Если не указан, ответ должен быть дан в «разумный срок». П.1 ст. 441 ГК. Но надо отметить, что в некоторых случаях ответ должен быть дан немедленно. Например, если кто-то участвует в электронных торгах на бирже. Также ответ должен быть дан немедленно, скорее всего, если оферта устная. Если ответ дан с запозданием, возможны два варианта (ст.442 ГК):

   1. Ответ, который дан вовремя, но получен с оферентом с опозданием (когда ответ дается с помощью почтового отправления). То есть указан срок для ответа – 10 дней, ответили за 8, но получили ответ на 12-й день. В этом случае договор считается заключенным, если только оферент немедленно не уведомит акцептанта, что он получил акцепт с опозданием и поэтому он отказывается от заключения договора.

Ст. 442: «В случаях, когда своевременно направленное извещение об акцепте получено с опозданием, акцепт не считается опоздавшим, если сторона, направившая оферту, немедленно не уведомит другую сторону о получении акцепта с опоздание.

Если сторона, направившая оферту, немедленно сообщит другой стороне о принятии ее акцепта, полученного с опозданием, договор считается заключенным».

2. Заведомо опоздавший акцепт. Это когда акцепт уже отправлен с опозданием, и получен, соответственно, тоже. Здесь действует правило обратное предыдущему. Договор считается не заключенным, если только оферент немедленно не известит акцептанта о том, что он все равно принимает такой акцпет.