10. Способы создания юл

Инструкция Мэра Москвы №1088-РМ.

Способы создания юридических лиц.

Гражданско-правовой науке известны 4 способа созданию ЮЛ:

1. Нормативно-явочный.

2. Разрешительный.

3. Распорядительный.

4. Явочный (в порядке самозарождения).

1) Нормативно-явочный способ является основным и самым распространенным способом создания ЮЛ в странах романо-германской системы права. Суть способа в том, что ЮЛ возникает по инициативе его учредителей. При этом согласия каких-либо компетентных государственных органов на создание ЮЛ не требуется. Порядок является нормативным, так как тем не менее требуется соблюдение порядка, установленного законодательством, а также государственной регистрации в качестве юридического лица. Данный порядок не является разрешительным, так как государственный орган обязан зарегистрировать ЮЛ, если соблюдены все требования, предъявляемые к представляемым документам.

Данный порядок является общим. Он применяется к регистрации любых юридических лиц, кроме нескольких исключений.

В рамках нормативно-явочного специально выделяется договорно-правовой порядок. Помимо общих требований требуется заключение учредительного договора.

В РФ в договорно-правовом порядке создаются хозяйственные товарищества и ассоциации (союзы).

2) Разрешительный. Он базируется на тех же тезисах, что и явочно-нормативный. Но помимо волеизъявления учредителей требуется согласие компетентного государственного органа. Например, разрешительный порядок требуется для создания ЮЛ путем реорганизации в форме слияния или присоединения, если Уставный капитал или совокупные активы вновь образованного ЮЛ превышают величины, предусмотренные антимонопольным законодательством (сейчас – 3 млрд. и 6 млрд.руб.).

Другой вариант: не связан с размером активов, а связан с необходимостью лицензирования определенной деятельности. Кредитные и страховые организации. Для них требуется разрешение специального органа еще на стадии созданию юридического лица. Для кредитных организаций – ЦБ; для страховых организаций – ФССН.

3) Распорядительный способ. Юридическое лицо возникает по инициативе собственника его имущества. Такой способ применяется только в отношении предприятий и учреждений, где лицо, создающее новое ЮЛ, сохраняет право собственности на него. У ЮЛ в отношении этого имущества возникает только ОВП.

4) Система самозарождения. Юридическое лицо возникает по инициативе учредителей. Считается возникшим либо с момента заключения учредительного договора, либо с момента утверждения устава. При этом государственная регистрация требуется, но она носит уведомительных характер. Российскому законодательству такой способ не известен и никогда не был известен. Применялся он в 19 веке в Швейцарии при создании ассоциаций.

В первых трех способах ЮЛ считается возникшим с момента государственной регистрации. То есть любой существующий способ в конечном итоге является регистрационном.

Порядок регистрации ЮЛ в российском гражданском праве.

Источники правового регулирования:

• ГК (ст.51, 52).

• ФЗ об отдельных ЮЛ (ФЗ об АО, ООО) могут содержать нормы об особенностях регистрации отдельных БЛ

• ФЗ «О государственной регистрации ЮЛ и ИП», 8 августа 2001 года.

• Иные правовые акты (в основном это Постановления Правительства; в редких случаях Указы Президента).

  • Первые два акта определяют место регистрации ЮЛ:

    • Постановление Правительства от 30 сентября 2004 года №506. Положение «О ФНС»: государственная регистрация ИП и ЮЛ, кроме общественных и религиозных организаций и политических партий осуществляется в ФНС.

    • Указ Президента РФ от 13 октября 2004 г. №1315 «Вопросы федеральной регистрационной службы». Федеральная регистрационная служба – особый департамент минюста. Второе официальное название – Росрегистрация. Она создавалась для регистрации сделок с недвижимым имуществом. Но также она занимается регистрацией общественных и религиозных организаций и политических партий.

  • Постановления, которые касаются процедур регистрации:

    • ПП от 19 июня 2002 №39 Касается форм документов, используемых при государственной регистрации.

    • ПП от 26 февраля 2002 №110 «О совершенствовании процедур государственной регистрации...».

Государственная регистрация ЮЛ базируется на следующих принципах.

1. Все ЮЛ базируются на государственной регистрации, которая имеет не уведомительный, а правопорождающий характер: нет регистрации – нет ЮЛ. (абз.1 п.1 ст.51 ГК, ст.4 ФЗ «О госрегистрации»)

2. Вводится единый государственный реестр ЮЛ (ЕГРЮЛ) (ст.51 ГК, ст.4 ФЗ).

3. Органы, осуществляющие регистрацию, проверяют только порядок регистрации, предусмотренный в законе. Принцип целесообразности не применяется. Только принцип законности. (п.1 ст. 51 ГК, ст.23 ФЗ)

4. Отказ в государственной регистрации может быть оспорен в судебном порядке (п.1 ст. 51 ГК, ст.23 ФЗ).

Сам порядок регистрации включает в себя 4 этапа:

1. Подача документов, необходимых для регистрации ЮЛ в регистрационный орган. Вид органа зависит от вида ЮЛ.

   1. Существует минимальный перечень документов, требуемый для любого ЮЛ (ст.12 ФЗ «о госрегистрации»; форма документов определяется в Постановлении Правительства от 19 июня 2002 года №439):

      1. Заявление о государственной регистрации.

      2. Решение о создании ЮЛ (оформляется либо протоколом, либо договором об учреждении ЮЛ, либо иным документом, например распоряжением собственника).

      3. Учредительные документы ЮЛ (зависит от вида ЮЛ: Устав (в основном), учредительный договор + устав (ассоциации), только учредительный договор (хозяйственные товарищества).

      4. Документ об уплате государственной пошлины.

   2. Иногда требуются иные документы:

      1. Если в число учредителей входит иностранное ЮЛ, то требуется выписка из реестра иностранных ЮЛ страны происхождения данного учредителя пп.г, ст.12 ФЗ.

      2. Если ЮЛ возникает в порядке реорганизации, требуется реорганизационный акт, отражающий вопросы правопреемства: разделительный баланс (в форме разделения либо выделения) либо передаточный акт (в форме слияния, присоединения, преобразования). Ст.58 и 59 ГК.

      3. Если ЮЛ возникает в порядке реорганизации в форме слияния и присоединения, и величина его активов превышает 3 или 6 млрд. рублей, то требуется в некоторых случаях наличие документа, подтверждающий согласие антимонопольного ведомства.

      4. Если в число учредителей входит государственное или муниципальное предприятие, то для внесения вклада в УК, требуется согласование с ведомством, которое занимается контролем за оборотом государственного и муниципального имущества.

2. Рассмотрение этих документов в срок, предусмотренный для регистрации. Соответствует ли перечень и содержание документов законодательству. На данном этапе не проверяется достоверность документов, удостоверяющих личность.

Срок государственной регистрации предусмотрен ФЗ. Он составляет 5 рабочих дней (п.1 ст.8 ФЗ). Реально сроки не соблюдаются. Норму обходят тем, что выдают свидетельство о регистрации календарной датой, датированной в 5-дневный срок. Закон о предприятиях и предпринимательской деятельности 1990 года – 30 дней. Закон о предприятиях с иностранными инвестициями – 21 день. В 1994 году вышел указ Президента о порядке регистрации ЮЛ – 3 рабочих дней.

3. Принятие решения о регистрации ЮЛ либо принятие решения об отказе в регистрации ЮЛ.

   1. Если принимается решение о регистрации ЮЛ, вносится запись в ЕГРЮЛ о регистрации ЮЛ. ЮЛ считается возникшим с момента внесения этой записи согласно п.2 ст. 51 ГК. Данная запись подтверждается 3 документами: Свидетельство о государственной регистрации; свидетельство о внесении записи в ЕГРЮЛ о внесении записи; выписка из ЕГРЮЛ.

   2. Если имеет место отказ в государственной регистрации, то принимается решение об отказе в государственной регистрации, и выдается данное решение. Отказ в государственной регистрации возможен только по следующим основаниям (в ст.51 ГК теперь ссылочная норма на п.1 ст.23 ФЗ):

      1. Непредоставление необходимых документов.

      2. Предоставление документов в ненадлежащий регистрирующий орган.

      3. Решение об отказе в государственной регистрации должно содержать причину отказа и должно быть вынесено в 5-дневный срок. Решение может быть обжаловано в суде (п.1 ст.51 ГК, п.5 ст.23 ФЗ).

4. Послерегистрационные действия налогового органа. Например, опубликование сведений о регистраций ЮЛ в периодической печати. В крупных субъектах – это специализированные издания. В провинции – колонка в местной газете.