Тема 5. Коммерческие (предпринимательские) договоры в деятельности коммерческих организаций и индивидуальных предпринимателей

5.1. Понятие и значение договора

5.2. Содержание и форма договора

5.3. Классификация договоров

5.4.Особенности заключения, изменения и расторжения предпринимательских договоров

5.1. Понятие и значение договора

Большинство исследователей договора выделяют три его значения — договор как правоотношение, как юридический факт, порождающий обязательства, и как документ «фиксирующий факт возникновения обязательства по воле его участников».

Договор – это наиболее распространенный вид сделок.

Сделка – это «действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей». Таким образом, сделку характеризуют следующие признаки:

1. сделка – это всегда волевой акт;

2. это правомерные действия;

3. сделка специально направлена на возникновение, прекращение или изменение гражданских правоотношений;

4. сделка порождает гражданские отношения, поскольку именно гражданским законом определяются те правовые последствия, которые наступают в результате совершения сделок.

К договорам применяются правила о двух- и много сторонних сделках.

Термин «предпринимательский договор» в ГК РФ отсутствует. В ряде статей Кодекса, отражающих те или иные особенности предпринимательского договора, говорится о договоре или обязательстве, связанном с осуществлением предпринимательской деятельности или в сфере предпринимательской деятельности (п. 1 ст. 184; п. 4 ст. 23; п. 3 ст. 401; п. 3 ст. 428 и др.). Кроме того, в ГК РФ во многих случаях существует дифференциация регулирования договоров, заключенных между предпринимателями или с их участием, и «бытовых» сделок, участниками которых являются граждане.

Условно выделить предпринимательские договоры можно путем формулирования нескольких критериев. К ним следует отнести:

1) связь с предпринимательской деятельностью, то есть применение тех или иных договоров для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей, в процессе осуществления предпринимательской деятельности;

2) наличие хотя бы с одной стороны специального субъекта — предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в установленной законом любой организационно-правовой форме;

3) установление более «жестких» правил к предпринимателю, включая повышенную ответственность за нарушения договорных обязательств и ограничение в ряде случаев свободы воли субъекта, в результате чего стороны, заключающие договор, лишаются основных гражданско-правовых признаков — юридического равенства, диспозитивности поведения.

Рассмотрим более подробно ограничение свободы, очень часто встречающееся в предпринимательских договорах.

Свобода договоров, как известно, предусмотрена в ст. 421 ГК РФ. Она состоит как минимум в провозглашении прав на:

а) инициативу в заключении договора, в соответствии с которой только сам хозяйствующий субъект определяет, когда и какие договоры ему заключать;

б) выбор контрагента по договору, согласно которому предприниматель выбирает договорных партнеров самостоятельно, без какого-либо принуждения;

в) свободное формирование условий договора, в отношении которых действует только правило о том, что они не должны противоречить требованиям закона;

г) выбор договорных конструкций, посредством которых устанавливаются и реализуются договорные правоотношения.

В предпринимательском обороте большинство из этих содержательных характеристик свободы договоров существенно ограничены.

Ограничения свободы договоров в сфере предпринимательской деятельности состоят во введении следующих договорных или преддоговорных конструкций, которые в дальнейшем будут рассмотрены более подробно:

а) ограничении собственной инициативы в заключении договора путем института заключения договора в обязательном порядке;

б) ограничении свободы выбора партнера в публичных договорах;

в) ограничении свободы формирования условий в договорах присоединения;

г) ограничении процедуры заключения договора в связи с требованиями заключать отдельные виды договоров только на торгах.

Необходимо также иметь в виду, что в предпринимательском обороте договоры могут заключаться не самими контрагентами, а их представителями, которые действуют в интересах, от имени представляемых ими лиц и не являются сторонами заключаемого договора (ст. 182 ГК РФ). Полномочия лиц на совершение сделок от имени соответствующего субъекта предусматриваются в ГК РФ, других законах и в учредительных документах организаций.

В отличие от обычного представителя коммерческий представитель является предпринимателем, постоянно и самостоятельно представительствуя от имени предпринимателей при заключении ими договоров в сфере предпринимательства. Коммерческое представительство осуществляется на основе письменного договора, содержащего указания на полномочия представителя, а при отсутствии таких указаний — также и по доверенности.

Признание того или иного договора предпринимательским имеет правовое значение не только в связи с особым режимом регулирования таких договоров, но и в связи с особым порядком рассмотрения споров, возникающих при заключении, исполнении и расторжении договоров (арбитражный порядок) и с особыми правилами налогообложения предпринимательской деятельности.

Характерным признаком договоров в сфере предпринимательства является их возмездный характер.

Правовое регулирование предпринимательских договоров осуществляется по общим правилам, касающимся отношений, указанных в ст. 2 ГК РФ, и в то же время имеет некоторые особенности. В отсутствие кодифицированного акта, регламентирующего предпринимательские отношения, большое значение имеет Гражданский кодекс, «практически все разделы и главы части первой которого имеют прямое отношение к регулированию договора».

Закон закрепляет те или иные договорные модели, как правило, после апробирования их на практике, поэтому в ряде случаев нормативное регулирование договоров отстает от потребностей практики. Все многообразие складывающихся в практической деятельности отношений в законе предусмотреть невозможно. В этих условиях значение принципа свободы договора, выражающегося в возможности заключения договора как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами, имеет большое значение.

Стороны могут заключить смешанный договор, в котором содержатся элементы различных видов договоров, предусмотренных правовыми актами (например, элементы купли-продажи и подряда). Раньше такой договор рассматривался как единое обязательство и регулировался правилами о том договоре, элементы которого в нем преобладали. Теперь к отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора (п. 3 ст. 421).

Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иным правовым актом.