2. Эмиссия как юридическйи состав для возникновения акций

По Ломакину

1. Основания возникновения корпоративных прав, выраженных акциях

Нужен сложный юридический состав => эмиссия.

Корпоративные права возникают в связи с возникновением акций => корпоративные права возникают при наличие 2 фактических обстоятельств:

а) действия эмитента: отчуждение акций, регистрация отчета об итогах выпуска;

б) действия приобретателя: приобретение, оплата (оплата нужна только при первичном размещение, если на вторичном рынке, то отсутствие оплаты не влечет отсутствие корпоративных прав) => акция c как ЦБ с правами, вытекающими из неё, возникает в момент приобретения + оплаты.

Когда возникают акции как объекты ГП?

2 точки зрения:

1. момент государственной регистрации выпуска;

2. момент оплаты.

Ломакин говорит, что акции возникают в момент государственной регистрации выпуска, т.к. те, кто считают, что в момент оплаты, путают 2 момента:

1) возникновение акций как объектов ГП (с момента госрегистрации выпуска – с этого момента можно отчуждать);

2) появление управомоченного лица (связях с фактом оплаты).

Казначейские акции тоже не предоставляют прав, но никто не говорит, что они не существуют как объекты права в этот момент, ведь их можно отчуждать. Если акции не возникли в момент регистрации выпуска, тогда какие объекты ГП размещают (отчуждают первым приобретателям)?

Правовая природа эмиссии:

Эмиссия – последовательность действий эмитента, направленных на размещение эмиссионных ЦБ + административные акты госорганов => сложный юридический состав.

Есть мнение, что это односторонняя сделка эмитента, но это не верно, т.к. совокупность разных ЮФ: корпоративных актов ЮЛ (решение о выпуске, решение о размещении), сделки (размещения), административных актов органов власти (регистрация выпуска, регистрация отчета об итогах выпуска)

2. Размещение как основной этап эмиссии

Размещение ЦБ – отчуждение первым приобретателям.

Закрытый перечень способов размещения ЦБ.

Классификация способов размещения:

I. По сложности

1) простые => сразу достигается цель размещения ЦБ

2) составные => состоит из нескольких эмиссий, при этом один простой способ не влечет достижение за собой искомого результата, а создает лишь предпосылку для этого. Применяется в рамках процесса, когда происходит совмещение различных форм реорганизации: разделение, выделение АО, которые осуществляются одновременно со слиянием и присоединением (ст. 19.1 ФЗ «Об АО») => разделение и выделение не будет конечной целью реорганизации, конечной целью будет слияние АО. Ценным бумагам, которым появляются в процессе разделения не присваивается регистрационный номер, у низ лишь идентификационный номер.

II. По цели:

1) происходит формирование или изменение структуры УК:

- распределение среди учредителей;

- распределение среди акционеров;

- подписка;

- конвертация

2) способы, которые используются при реорганизации => перечень зависит от формы реорганизации.

Этапы эмиссии

ст. 19 ФЗ «О РЦБ».

I этап: принятие решения о размещении ЦБ - это родовое понятие, которым охватываются различные решения уполномоченных органов АО, направленных на формирование или изменении структуры УК => основание для инициации процедуры эмиссии.

В основном принимается ОС, а когда допвыпуск объявленных акций – СД.

Природа: корпоративный акт - волевое решение или действие органа ЮЛ, влекущее ВИП корпоративных правоотношений.

II этап: утверждение решения о выпуске ЦБ (определенная процедура, которая заключается в принятии решения о выпуске).

Принимает СД или ОС (когда отсутствует СД).

Принимается на основании и во исполнение решения о размещении ЦБ => производное от него. Не может содержать информацию, которая противоречит решению о размещении.

Природа: корпоративный акт.

Есть мнение, что решение о выпуске – объективированная форма решения о размещении, но это не так:

1. Решение о размещении ЦБ оформляет не решением о выпуске, а самостоятельным документом => протокол заседания СД/протокол ОС;

2. Решения не полностью дублируют друг друга;

3. Решение о выпуске закрепляются корпоративные права, но он носит информационный характера, т.к. сведения о правах, которые дает акции д.б. указаны ещё и в Уставе (п. 3 ст. 11 ФЗ "Об АО") => решение о выпуске не может противоречить Уставу.

III этап: регистрация выпуска ЦБ.

Природа: административный акт ЦБ РФ.

Объект государственной регистрации: выпуск ЦБ - совокупность ЦБ одного эмитента, предоставляющий одинаковый объем прав их владельцам + имеющих одинаковую стоимость (ст. 2 ФЗ "Об РЦБ").

Процедура госрегистрации: присвоение выпуску индивидуального государственного регистрационного номера. Порядок присвоения номеров Приказ ФСФР РФ от 11.06.2013 № 13-48/Пз-н «Об утверждении порядка присвоения… ». В ряде случаев присваивается идентификационной номер (если сложное размещение).

Цель: создание ЦБ как объекта ГП, но пока без управомоченного по ней лиц. Т.к. отчуждает общество, то оно само является управомоченным лицом своих же ЦБ, т.е. происходит слияние должника и кредиторов одном лице, но в силу закона это не влечет прекращение обязательства.

ОБЩЕЕ ПРАВИЛО: нельзя размещать (отчуждать) ЦБ, пока не зарегистрирован выпуск.

Есть исключение: при создании сначала размещение, а потом регистрация выпуска => связано с тем, что нельзя создавать общество без УК, УК формируется путем размещения, а выпуск нельзя регистрировать на не созданной ЦБ => замкнутый круг, который законодатель распутал таким образом: размещение акций среди учредителей происходит в момент государственной регистрации ЮЛ, в течение 1 месяца после регистрации ЮЛ нужно предоставить документы для государственной регистрации выпуска.

Есть случай, когда вообще не нужно регистрировать выпуск: в сложных реорганизациях, там выпуск нужен для промежуточных целей, поэтому выпуску присваивается не регистрационный, а идентификационный номер.

IV этап: размещение ЦБ.

Природа: сделки

Способы размещения:

А. Связанные с изменением структуры УК

1) распределение среди учредителей (приобретение единственным учредителем):

1. применение данного способа обусловлено не волей участников, а предписание НПА, т.к. никакой иной способ при создании применятся не может.

2. можно использовать лишь на этапе создания (при увеличении УК или изменении его структуры данный способ нельзя использовать);

3. по общему правилу: сначала регистрация выпуска, потом размещение, в данном способе исключение: сначала размещаются (IV), а потом происходит регистрация выпуска (V). Причем регистрация выпуска происходит одновременно с регистрацией отчета об итогах выпуска. Т.к. нельзя регистрировать акции несуществующего субъекта, поэтому нужно сначала разместить. Но в то же время нельзя создать ЮЛ без уставного капитала => законодатель объединил момент создания ЮЛ и момент размещения акций.

4. обычно основание для размещение – решение о размещении. В данном случае особое основания для размещения – договор о создании АО/решение о создании(если 1 учредитель).

Ломакин говорит, что распределение среди учредителей - квазиразмещение. Его вполне можно заменить подпиской учредителей. Ломакин за то, чтобы отказаться от данного способа размещения, т.к. слишком много исключений.

2) распределение среди акционеров:

1. Используется при увеличении УК за счет имущества (собственных средств) АО (противоречие с правилом о том, что акционеры не могут быть освобождены от оплаты) => УК увеличивается, а активы не увеличиваются: меняется структура данных бухгалтерского баланса (меняется структура пассива). В качестве имущества оплаты можно использовать не любое имущество, а точнее вообще не имущество с ГП точки зрения => исчерпывающий перечень источников в п. 5.3.2. Стандартов эмиссии: 1) добавочный капитал (формируется за счет образуется за счет прироста стоимости внеоборотных активов: при переоценке основных фондов в сторону увеличения (большая редкость, т.к. переоцнека на добровольной основе); при поступлении различных активов от юридических и физических лиц (не подлежащих возврату), а также за счет эмиссионного дохода*), 2) остатки фондов специального назначения по итогам предыдущего года, за исключением резервного фонда и фонда акционирования работников предприятия, 3) нераспределенная прибыль прошлых лет.

*- разница между рыночной ценой ЦБ и их номинальной стоимостью.

2. не предполагает изменения долей в УК, размещение происходит всем акционерам пропорциональной акциям той же категории и типа, что и акции, которые принадлежать акционеру;

3. осуществляется в один день (указывается в решении о выпуске) => правовая природа? дарение? нет, т.к. д.б. волеизъявление обеих сторон, а здесь на ОС можно голосовать против, но все равно распределится;

3) конвертация – замена однородных объектов (размещение новых и аннулирование старых):

1. Цели:

а) замена вида ЦБ (облигации на акции);

б) замена типа ЦБ (привилегированные в обыкновенные);

в) изменяется объем прав, удостоверяемых акциями;

г) изменение номинальной стоимости ЦБ:

1. c изменение размера УК;

2. без изменения размера УК:

- консолидация – УК не изменяется, стоимость увеличивается.

- дробление – УК не изменяется, стоимость уменьшается.

2. Правовая природа => разные точки зрения:

а) договор (мена, новация, отступное) => нет, т.к. основание не взаимное соглашение, а корпоративный акт;

б) односторонняя сделка => нет, т.к. помимо действий АО нужны ещё и действий регистратора (депозитария);

в) действия по исполнению корпоративного акта

4) подписка на акции - самый распространенный способ. В отличие от предыдущих есть возможность заключения в рамках этого процесса отдельных договоров с приобретателями ЦБ.

1. Цели: привлечь инвесторов.

2. Правовая природа: договор - АО делает приглшение делать офрту неопределенному кругу лиц (7.2.2), лицо, которое подает заявку на подписку, выражает АО оферту. Однако если осуществляется преимущественное право подписки (ст. 40,41 ФЗ "Об АО"), то не договор, а реализация своего права, т.к. осуществляется через уведомление.

Б. Размещение при реорганизации (совокупность способов), единственный универсальный способ для всех это конвертация:

а) слияние - конвертация

б) разделение - конвертация

в) присоединение - конвертация

г) выделение:

- конвертации;

- распределения акций создаваемого при выделении АО среди акционеров реорганизуемого АО;

- приобретения акций создаваемого самим реорганизуемым АО.

д) преобразование:

- конвертации облигаций в облигации;

- обмена* на акции акционерного общества, создаваемого в результате преобразования, долей в уставном капитале участников преобразуемого в него общества с ограниченной (дополнительной) ответственностью, долей в складочном капитале участников преобразуемого в него хозяйственного товарищества, паев членов преобразуемого в него кооператива;

- приобретения акций акционерного общества, создаваемого в результате преобразования, членами преобразуемого в него некоммерческого партнерства и собственником преобразуемого в него учреждения;

- приобретения акций акционерного общества Российской Федерацией, субъектом Российской Федерации или муниципальным образованием при преобразовании в акционерное общество государственного (муниципального) предприятия и его подразделений (в том числе в процессе приватизации);

- приобретения акций акционерного общества Российской Федерацией при преобразовании в акционерное общество государственной корпорации или государственной компании;

- возмездного приобретения акций работниками преобразуемой коммерческой организации и иными лицами при преобразовании в акционерное общество работников (народное предприятие).

* - обмен - как конвертация, но не однородных, а разнородных объектов.

Не смотря на то, что используются термины "обмен", "приобретение", никаких договоров не заключается, все делает регистратор, который вносит запись в реестр.

V этап: регистрация отчета об итогах выпуска.

Природа: административный акт, завершающие эмиссию акций.

Процедура: ЕИО утверждает отчет и он сдается в службу ЦБ.

Ломакин говорит, что очень важный этап, т.к. влияет на судьбу корпоративных отношений. Если не будет отказано в регистрации отчета, то выпуск будет признан несостоявшимся => государственная регистрация выпуска аннулируется (можно обжаловать в суде). Отличать от недействительности выпуска, которая может быть только после регистрации отчета об итогах размещения.

Ломакин говорит, что плохо, когда существование корпоративных отношений зависит от административного акта, нужно чтобы вопрос о признании выпуска несостоявшимся решался в суде (а не как сейчас, когда суд вмешивается лишь post factum уже после аннулирования выпуска).

Иные элементы эмиссионного состава

2 дополнительных элемента:

1. утверждение и регистрация проспекта ЦБ

2. раскрытие информации в процессе эмиссии ЦБ

Когда нужна регистрация проспекта ЦБ? (п. 2 ст. 19 ФЗ "О РЦБ"):

1) размещение эмиссионных ЦБ путем открытой подписки;

2) размещение эмиссионных ЦБ путем закрытой подписки кругу лиц, число которых превышает 500.

Как утверждается проспект ЦБ? (п. 1 ст. 22.1 ФЗ "О РЦБ")

В целом процедура схожа с процедурой для утверждения решения о выпуске.

Но более строгие требования к подписанию:

1. ЕИО

2. Главный бухгалтер

3. Аудитор

4. Независимый оценщик - если оплата размещаемых ЦБ осуществляется неденежными средствами

5. Финансовый консультанта - по решению эмитента

Когда регистрируется проспект ЦБ?

Регистрируется одновременно с государственной регистрацией выпуска (III этап).

Правовая природа проспекта эмиссии:

1) публичная оферта, т.к. содержит все условия размещения (Ломакин говорит, что нет, т.к. здесь заранее ограничен круг лиц по кол-ву, т.к. акций лишь определенной кол-во, а оферта направлена неограниченному кругу лиц)

2) предложение делать оферту, т.к. в Положении о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (Приказ ФСФР России от 04.10.2011 N 11-46/пз-н) сказано, что сам проспект должен содержать сведения о порядке направления оферты для приобретения акций и акцепте => лишь предложение делать оферту.

Раскрытие информации:

На каждом этапе эмиссии при регистрации проспекта ЦБ должна раскрываться информация в порядке и объеме, установленном в Положении о раскрытии информации эмитентами эмиссионных ценных бумаг (Приказ ФСФР России от 04.10.2011 N 11-46/пз-н) (см. ст. 23 ФЗ "Об РЦБ").