Правовая работа.

Сущность, понятия и направления развития правовой работы.

Дисциплина изучает порядок реализации права в деятельности юридических лиц. В ней рассматривается организация исполнения законов, относящихся к деятельности фирм. Рассматриваются способы применения правовых средств для решения хозяйственных и иных задач. Но главное, в ней показываются роль и обязанности юридических служб в осуществлении этой деятельности, то есть содержание этой дисциплины самым тесным образом связано с нашими будущими обязанностями. Данная дисциплина призвана научить нас способам работы юриста на фирме, научить организации исполнения законов. Не менее важно и другое, эта дисциплина должна показать общий смысл деятельности юриста в любой организации. Будут объяснены главные задачи юриста. Понимание главных задач дает правильно и эффективно вести свою работы, последовательно проводить собственную линий. Это, в конце концов, умение строить свою судьбу в связи с юридической профессий. В ряде моментов, положения нашей дисциплины выходят на уровень общетеоретических представлений о праве. Чтобы понять, что такое правовая работа, надо решить некоторые общетеоретические проблемы, потому в нашей дисциплине сходятся многие начала и концы, содержатся ответы на те вопросы, на которые нам не отвечают и не смогут ответить в процессе изучения других предметов. Лектор считает нужным сказать, что правоведение относится к самым отсталым отраслям знания и во многом не является наукой. Нам надлежит это запомнить и на этом основании трезво решать возникающие перед нами вопросы.

Право является системой норм и превратилось и превратило другие науки в нормоведение. Нормоведение в состоянии, использую правила формальной логики, лишь толковать нормы, комментировать их и сравнивать с другими нормами. Вся методология, если убрать болтологию, сводится именно к этим операциям. Это продукт труда книжных людей, оторванных от жизненных проблем. Поэтому наши науки не в состоянии ничего объяснить в решении проблем социального бытия. В основу правоведения положены дюжины понятий и категорий (укрупненных понятий), которые не соответствуют действительности и ничего не способны объяснить.

В противовес этому, учение о правовой работе стремится найти пути решения значимых практических проблем. В этом принципиальная новизна и высокая актуальность этой дисциплины, как в прикладном аспекте, так и в формировании представлений о юристе. Дисциплина, занимающаяся правовой работой, преподается лишь в нескольких ВУЗах страны, причем под разными названиями и с различным содержанием. Наша дисциплина находится в начальной стадии развития. Причина в принципиальном расхождении со всей остальной правовой наукой и отсутствии законодательной базы правовой работы, хотя в жизни, на практике, все о чем лектор будет говорить, мы реально встретим. То есть правовая работа в предлагаемом содержании реально существует и будет показываться на практическом материале. Нам будут предлагаться не теоретические размышления, а конструкции, модели, приемы реальной юридической работы. От усвоения курса на прямую зависит успешность нашей последующей работы.

Законов, регулирующих правовую работу, не существует, есть отдельные нормативные акты, регулирующие деятельность юридических служб, но в большинстве своем они утратили силу, а те, что действуют, лучше не читать. Существует первый и единственный в стране учебник по правовой работе: «Правовая работа» (Зеленый в бумажном переплете).

2 слова о режиме работы: лектор потребует самого серьезного отношения к данному предмету, работать придется в основном по лекциям и по учебнику, причем больше по лекциям, будут рекомендованы дополнительно акты и статьи, обязательные к прочтению.

Исторически наша дисциплина ведет происхождение от такого практического и научного направления, которое называется «Правовая работа в народном хозяйстве», которое зародилось в конце 60-х. В это время появился сам термин «»правовая работа», в период 70-х-80-х годов был принят ряд постановлений в данной области. О проблематике правовой работы было написано множество книг, защищено несколько десятков диссертаций, почти 20 лет в системе Минюста СССР действовало управление правовой работой в народном хозяйстве, оно имело свои подразделения в каждом регионе, причем руководство правовой работой признавалось первой и главной работой Минюста, но с началом рыночных реформ, все это было в дребезги разбито. Полный отказ от руководства правовой работой со стороны государства, как показывает жизнь, был глубоко ошибочен. Такое руководство существует в разных формах в развитых странах, и у нас следовало реорганизовать это руководство применительно к новым условиям. В основном из-за отсутствия такого руководства мы имеем очень низкий уровень законности в экономике, неудовлетворительное состояние работы юридических служб, слабое их влияние на хозяйственные результаты. Необходимость изучения вопросов правовой работы в нынешних условий диктуется рядом обстоятельств:

• радикальные изменения в экономике, переход на рельсы предпринимательства потребовал четкого определения новых задач, функций и методов деятельности юристов в хозяйственной сфере

• чрезвычайно разнообразны стали организационные формы юридических служб (прежде существовали только юрисконсульты и юридические отделы + адвокаты; сейчас на лицо множественность организационных форм юридических служб, отсюда необходима выработка оснований для выбора наиболее оптимальных форм с учетом конкретных условий, нужна разработка правил построения и деятельности различных видов юридических звеньев)

• следует учитывать происшедший и продолжающийся активный рост числа юридических работников (количество юристов в народном хозяйстве СССР за последний 20 лет существования увеличилось в 7 раз, в России в 1991 году оно составляло более 70 тысяч человек, но за следующие 20 лет оно возросло еще в 7 раз и составило в 2010 году более 400 тысяч человек, из них 120 тысяч — адвокаты, но это явно неполные данные; существующие сейчас в стране 1220 юридических ВУЗов выпускают по 50 тысяч юристов; для сравнения, в США работает около 1 миллиона адвокатов и еще 320 тысяч юристов юристов корпораций)

• надо учитывать конституционную установку на движение к правовому государству

Названные причины потребовали разработки нашего курса, в котором будут детально рассматриваться данные проблемы, причем рассматриваться в плане их решения. Исследования правовой работы начались на волне правовых реформ Косыгина. Первые книги о работе юриста появились всего лет 50 назад, хотя профессия достаточно древняя. Особенно активно эти проблемы разрабатывались в 70-е и 80-е годы. (смотри Аристакова, Замойского, Анохина (книги устарели)). Те работы сейчас не пригодны, так как не учитывают рыночных условий. Некоторые узловые, центральные вопросы в этих книгах остались не решенными. С этих вопросов и придется начать.

Трудности в изучении правовой работы создаются прежде всего отсутствием единого, общепризнанного понимания того, что следует считать правовой работой, в чем она состоит и кем выполняется. Это основополагающие проблемы, решение которых определяет все остальное. Подход к правовой работе связан с пониманием сущности права как таковой. Отсюда, собственно, и все трудности. Так, если, исходя из нашей догматической общей теории права, признавать правом совокупность норм, то вся правовая работа будет сводится к исполнению и соблюдению норм. Для перехода к понятию правовой работы надо учитывать наличие двух способов объяснения права:

• трактовка права как системы общеобязательных норм (позитивистский подход; сводится к изучению правовых текстов; в результате правовая наука сводится по аналогии с богословием, к изучению текстов)

• деятельностное понимание права (право как практическая деятельность по созданию и применению норм и правовых средств; деятельностный подход был изобретен давным-давно (Аристотель, Гегель, Маркс и другие); деятельность — это целенаправленная активность; при деятельностном подходе, в изучаемом объекте выделяются элементы или действующие субъекты, выделяются связи, создаваемые элементами и компоненты деятельности (это средства, цели и другие); для правовой деятельности компонентами служат также нормы выполнения деятельности, важны цели)

С учетом деятельностного подхода, можно выделить 2 вида норм:

• распорядительные установления в виде предписаний и запретов

• дозволительные нормы, состоящие в предоставлении субъектам свободы правового усмотрения, свободы создания права, установления юридических обязанностей, самостоятельного распоряжения правами для достижения своих целей; дозволительное регулирование присуще отраслям частного права, прежде всего ГП, КП, в определенной степени ПП и ТП; дозволительный характер гражданского права открыл профессор Яковлев в 1962 году в докторской диссертации

На самоподготовку:

1. достать учебник, если его нет, заказать

2. нормативные акты (смотри приложение учебника)

   1. постановление правительства СССР от 22.06.1972 №467

3. Цветков «Договорная работа» 2010 год

4. Пугинский (Вестник МГУ 2011 год № 3 «Инструментальная теория частного права»)

Вопросы:

• понятие правовой работы

• сущность правовой работы

• пути совершенствования правовой работы

Дозволительные нормы могут выглядеть различно:

• как управомочивающие, диспозитивные

• как рекомендательные

• как императивные, например, нормы, предписывающие субъектам определить существенные условия договора, но вот содержание условий вырабатывается сторонами

Трудности начинаются с определения того, каким способом реализуются правовые дозволения, этот вопрос для науки оказался нерешаемым. Общая теория права разработала концепцию, согласно которой реализация права осуществляется следующими способами: осуществление права (записанное в норме право реализуется субъектом в том виде, в котором оно записано), исполнение права (исполнение обязывающих норм), соблюдение (исполнение запрещающих норм) и применение права (государственная деятельность, установленная процедура, путем издания распорядительного или судебного акта). Эта концепция реализации права сформировалось 200 лет назад и повторяется и по сей день. Она пригодна, да и то не в полной мере, лишь для отраслей публичного права, основанных на законодательном нормировании, но она не пригодна для частного права. Теоретики права вообще не разработали порядок реализации дозволительных норм. В результате, что такое договор в картине права, мы не прочитаем ни в одной работе теоретиков, они этот вопрос тщательно обходят. Однако договорное регулирование по объему шире, а по сущности значительнее чем регулирование нормативное. Но хуже всего то, что наукой ГП не исследован и не объяснен порядок реализации правовых дозволений, то есть свой собственный метод регулирования. Соответственно не может быть создана научная база применения гражданско-правового инструментария. Для ГП договор остается чем-то непонятным. Наиболее практичным и правдоподобным для реализации дозволений частного права является основанная на деятельностном подходе концепция правовых средств.

Под правовыми средствами понимаются базирующиеся на дозволениях частного права совокупности инициативных юридических действий, служащих достижению целей, применяющих лиц и укрепляемых возможностью государственной защиты. Причем правовые средства вовсе не воспроизводят содержание дозволительных норм, они включают в себя прежде всего такое правовое содержание, которое создается волевым усмотрением субъектов. Итак, правовые средства — это совокупности юридических действий, они базируются на дозволениях закона и в своём содержании наполняются волевым усмотрением сторон. Важно и то, что они применяются по инициативе и для достижения собственных целей субъектов и потому приспосабливаются, подгоняются для этого.

Почему их называют средствами? Если исполнение императивных предписаний и запретов служит достижению целей законодателя, то реализация дозволений используется как средство достижения целей самих действующих субъектов. Цель и средство в книжке Аристотеля «Категории» и в логике Гегеля определены как парные категории. В общей философии средством признается все то, что служит достижению цели. Средства эти правовые, потому что они основываются на дозволениях закона и потому что их реализация, использование, обеспечивается государственным принуждением и возможностью судебной защиты. Правовые средства (тем они трудны для понимания) существуют в деятельности.

Как деятельностное и цельное, соединенное единством цели, образование, правовые средства обладают свойством функционального воздействия, правовыми функциями. Институты и нормы права есть юридические тексты, они не имеют функций и, следовательно, ни на что не могут воздействовать. Суждения о функциях договора, ответственности и других инструментов становятся возможными только при рассмотрении их в качестве правовых средств. Наконец, изучение правовых средств позволяет выявлять и прогнозировать тенденции развития правовых объектов и прав в целом, выполнять прогностическую функцию, функцию предвидения. Из комментирования и сравнения норм, можно вывести предложения о частичных изменениях, устранениях смысловых и логических несоответствий, полноценного совершенствования таким образом не произвести.

Вывод: понимание наличия 2 способов правового регулирования, а именно, нормативно-предписывающего и дозволительного, дает основания различать соответствующие аспекты правовой работы и саму сущность правовых средств. В правовой работе мы можем выделить:

• исполнение законодательно установленных предписаний, правил поведения, относящихся к деятельности обслуживаемой фирмы

• применение правовых средств для решения хозяйственных задач, достижения собственны целей фирмы

Сам подход к ЧП как к системе правовых средств был теоретически разработан сравнительно недавно, лет 50 назад, хотя на практике, такая позиция существовала и проводилась всегда. На феномен правовых средств лектор вышел в 1958-1960-х годах. Сначала он не знал, что с ними делать, пока не выяснилось, что они здорово работают. По ним он много написал, работы эти привлекли внимание. Термин вошел в обращение. Сейчас они широко ведутся под названием инструментального подхода к праву, причем сторонники инструментальной теории считают инструментальную теорию главным и наиболее перспективным направлением современной науки права. Важно отметить, что научное осмысление, раскрытие того, что названо правовыми средствами, позволяет небывало активизировать и повысить практическую отдачу, результативность юридической деятельности в целом, а также предъявляет к юридической службе принципиально новые требования.

Правовая работа представляет собой осуществляемую в организации систему мер по исполнению законодательных установлений и применению правовых средств для решения хозяйственных и иных задач.

Определение носит универсальный характер, в любой организации должна вестись правовая работа и она будет состоять:

• в обеспечении соблюдения и исполнения законов

• в применении правовых средств для решения стоящих перед организацией задач

Направления осуществления правовой работы.

Кроме содержания должны быть определена общая направленность осуществления правовой работы. Правовая работа должна содействовать решению важнейших задач, закрепленных законодательством и стоящих перед предпринимателями и государством в целом. Эти задачи носят достаточно устойчивый характер:

• укрепление законности

• содействие внедрению рыночных механизмов хозяйственной деятельности

• применение правовых средств для решения названных задач

Влияние юриста и других участников правовой работы на правовую ситуацию в стране и повышение эффективности экономике в стране является ничтожным. Это необходимо изменить.

Направления совершенствования правовой работы:

• законодательные методы (следует закрепить в законе новые цели деятельности юридических служб, их основные обязанности и современные способы работы)

• организационные меры (требуется восстановление государственного влияния со стороны органов юстиции на юридическую службу и правовую работу в целом)

• меры содействия развитию совершенствованию юридической службы (давно назрела необходимость принятия государственных программ развития правовой работы на федеральном и региональном уровне)

• методические меры (разработка научно обоснованных программ по эффективному ведению правовой работы, изучению и пропаганде передовых приемов и форм этой работы)

• финансовые и технические меры, в том числе разработка и внедрение систем информационного обеспечения (речь не просто об информационных системах и базах, а о программном обеспечении использования основных правовых средств, программах разработки договоров, договорной ответственности, обеспечительных мер и других)

Управление правовой работой.

Общее руководство правовой работой на фирмах осуществляет руководитель организации (должен) при опоре на юридическую службу. Правовая работа предполагает необходимость мер по внешнему руководству ею, управлению самой правовой работой в целях повышения уровня ее осуществления, движения в необходимых государству направлениях. Правовая работа связана с исполнением законов, издаваемых государством, т.е. касается жизненных интересов государства. Поэтому государство не может оставлять правовую работу без своего руководящего воздействия. Строится как саморегулируемая деятельность в развитых странах, на основе способов внутренней саморегуляции. Однако возможностей саморегуляции недостаточно, особенно в наших условиях. Нужно государственное воздействие. В Союзе этмоу уделялось внимание, правовую работу развивали, ее ведущий исполнитель - юридические службы. Впервые за всю историю страны начала осуществлять управление правовой работой как общегосударственная функция. Первый значимый в этом отношении акт, комплексно решающий проблемы правовой работы, - Постановление ЦК КПССи Совета Министров от 23 декабря 1970 года №1025 "Об улучшении правовой работы в народном хозяйстве". В нем - меры по улучшению качества правовой работы. Впервые издан специальный акт. Министерствам, советам министров республик и исполкомам предлагалось упорядочить эту деятельность. Мин Юст - руководство правовой работой в народном хозяйстве. В 1972 году было принято Общее положение о юридической службе. Оно дало сильный импульс численному росту и качественному улучшению работы юридической службы. Принятое позднее Общее положение о министерствах СССР возложило на министерства ряд обязанностей по руководству правовой работой в своей отрасли. Другой важный документ - Постановление ЦК КПСС 1977 года О правовой работе в Иркутской области. В нем отмечалось, что юридическое обслуживание получают не более 10% предприятий области. Юридическая слжба отстранена от заключения договоров. К юристам не предъявляются требования об использовании правовых средств для решения хозяйственных задач. Этим Постановлением артийным и советским органам было предложено обеспечить повышение уровня правовой работы, предусмотренной соответствующего задания (???). Все эти акты содержат определенное руководящее воздействие на всю правовую работу, позволили заметно нарастить в стране уровень правовой работы, усовершенствовать сами формы управления правовой работой. Они предали значительный импульс правовой работе по сравнению с тем, какой она была прежде. А прежде она была никакой.

Все эти меры требуют переосмысления и развития в новых условиях. Все названные акты утратили силу, кроме Общего положения о юридической службе,да и то в части. Однако все проблемы остались и даже обострились. Практика росссийских властей - отбрасывание опыта, методов работы при ее смене. Это очень плохо. В мире организационный опыт предыдущего периода ценится, сохраняется и развивается как важный ресурс управления, как национальное богатство.

С начала рыночной реформы 90-ых реформаторы отбросили всякое регулирование правовой работой. Сейчас законодательство вообще не предусматривает обязанностей государства, его органов по руководству правовой работы. Исключение - статья 4 ФКЗ "О Правительстве РФ" - организация исполнения законов как функция Правительства. Органы исполнительной власти и прежде мало занимались правовой работой, это было новое и непривычное для них дело. Сейчас исполнительные орагын не занимаются правовой работой вообще, так как им не вменены такие обязанности. Резко изменились обязанности МинЮста, он освобожден от задачи управления правовой работой. По пункту 3 Положения о МинЮсте, в число основных задач министерства входит организация и развитие системы юридических услуг. Однако юридические услуги гораздо уже по значению, чем правовая работа. Юридические службы, таким образом, лишились координирующего воздействия и помощи со стороны органов юстиции. Это негативно сказалось на состоянии правовй работы, привело к резкому ее откату назад. В ГК - статья 230 - если корова забредет во двор, ее нельзя оставлять без присмотра, а свести на ближайшую ферму. Положение юридической службы хуже, чем у коровы. Без четких задач, направляющего воздействия юридическая служба действует по принципу кто во что горазд. Действия юриство напоминают хаотичное броновское движение. Это 300 тысяч специалистов, потенциал которых государство обязано вемерно использовать в своих интересах. На их основе - социальная, кадровая база государственности и законности.

Правовая работа и деятельность юр служб должны постоянно организовываться и направляться государством с учетом задач, стоящих на соответствующем этапе. Как должно вестись такое управление? Можно выделить 4 группы способов управляющего воздействия.

1 - законодательное, нормативное регулирование правовой работы. Право выступает ведущим способом социального управления, это относистя и к управлению правовой работой. Для формирования правового государства нужно, чтобы правовая работа, ее общее содержание и назанчение были закреплены в ФЗ. Требуют закрепления, с учетом современных условияй, и основные задачи юридической службы, порядок ее участия в правовой работе. Кроме того, в законе о Правительстве и Положении о МинЮсте должны быть предусмотрены их задачи общего руководства правовй работой. Не оказание юр услуг, а именно правовай работа, координация деятельности юр служб в предпринимательских и иных организациях. Пример - Положение о МинФине. У него есть право издавать обязательные акты по ведению бухгалтерской работы, организуя и координируя всю бухгалтерскую деятельность в стране. Все идут навстречу МинФину и понимают, что без такого управляющего воздействия все окончательно разворуют. Но правовая работа не менее значима. Она касается исполнения законов, издаваемых государством. А здесь нет такого положения, не проводится аналогичный подход.

2 - методы организационного воздействия. Оно возможно, как правило, при наличии прямой служебной или экономической зависимости управляемых организаций от вышестоящего органа. Организационные способы включают в себя принятие целевых програм по совершенствованию правовой работы на федеральном и региональных уровнях. Затем, разработка министерствами, ведомствами, центральными звеньями холдингов, корпораций сводных планов мероприятий с установлением в них задания для центрального и нижестояящих звеньев. Возможно установление государственной или отраслевой отчетности по правовой работе и анализ отчетов для принятия соответствующих мер. В Союзе - полугодовые и годовые отчеты о правовой работе существовали. Однако эта отчетность была бестолковой. Ее следовало усовершенствовать, а не упразднять. Министерства и другие органы, у которых есть зависимые структуры, даже сейчас не лишены возможности самостоятельно устанавливать такую отчетность. Если хватит разума. Другая мера - проведение проверок состояния правовой работы в подчиненных организациях и принятие мер по ее улучшению. Такие проверки могут проводится лишь в вертикально построенных системах в отношении зависимых организаций. Эффективная мера. Далее - заслушивание отчетов руководителей подчиненных организаций и их юридических служб о состоянии правовой работы и принятие решений об устранении недостатков. Последнее - применение мер поощрения и ответственности по трудовому законодательству за состояние правовой работы.

3 - административные способы управляющего воздействия. У нас они почти отсутствуют, хотя в развитых странах активно применяются. Сюда включают лицензирование деятельности по юридическому обслуживанию. Оно отменено у нас, однако требуется восстановить. Важно, чтобы были четко разработана система оснований и процедура лищения лицензии. Прежний порядок, который был установлен Положением от 15 апреля 1995 года №344 был совершенно непригодным и не применялся на практике, пока его не отменили. Затем - аккредитация, т.е. удостоверение полномочия работников юр служб или адвокатов по представительству в судах. За рубежом эту категорию называют присяжные юристы. Такой порядок повышает ответсвтенность юристов за соблюдение законов и добросовестность работы. Наконец, возможна сертификация юридических работников на право выполнения определенных видов работ с выдачей квалификационных сертификатов. В Англии, например, в суд ходят только сертифицированные адвокаты - барристеры. У нас лиц, которые хотят выступать конкурсными управляющими, сертифицирует ЦБ РФ. Относительно других категорий юристов все еще впереди. Нужно отбирать наиболее квалифицированных и умелых юристов. В условиях беззакония и продажности судов, низкого морального уровня адвокатов необходимо поэтапно осуществлять меры для исправления положения.

4 - способы методического руководства правовой работой. Они имеют двоякое применение. Во-первых такое руководство осуществляется в отношении организаций, не находящихся в административном подчинении или экономической зависимости от органа, осуществляющего такое руководство. Здесь меры по руководству не носят обязывающего характера. Во-вторых, задача методического руководства правовой работой возложена на юридические отделы и юристконсультов организаций. Она предусмотрена квалификационным справочником МинТруда 1998 года №37. В нем содержится перечень обязанностей руководителя организации и сотрудников юр службы. Способы методического руководства. 1 - ознакомление в организации с состоянием правовой работы и совместное обсуждение результатов ознакомления с внесением рекомендаций о мерах по исправлению недостатков. 2 - издание методических рекомендаций и обзоров по различным вопросам ведения правовй работы. Пример - Информационные письма ВС и ВАС. Далее - проведение совещаний и симпозиумов по проблемам правовй работы и юр службы. Организация лекций и семинаров, лекционных циклов для предпринимателей и юристов по ведению правовй работы. Распространение передового опыта, пропаганда положительных примеров, эффективных приемов правовой работы. У нас есть несколько таких журналов. Наконец, нужно использовать меры государственного и общественного поощрения за достижения в правовой работе.

Освоение и апробирование, последовательное совершенствование названных и других способов управляющего воздействия на правовую работу. Нужно осваивать формы и способы такого воздействия. Позитивное воздействие на корпоративных юристов способны оказывать профессиональные объединения юристов, союзы, ассоциации. На Западе эти формирования действуют весьма активно. На Западе они активно функционируют. Они могут организовывать лекции для юристов, приглашать лучших специалистов для выступления. Пример – 3-дневная поездка на теплоходе по Волге с лекциями.

У нас есть различные общественные организации юристов. Союз юристов, Международная ассоциация юристов и другие. Их немало. Однако они зачастую не имеют делового опыта и навыков организационной работы. Можно было бы позаимствовать у иностранных аналогов. Наши не имеют желания постоянно и кропотливо работать с юристами. Возглавляют эти союзы и ассоциации как правило люди случайные, без профессионализма и организаторских способностей, без понимания своих обязанностей перед государством и юридическим сообществом в деле совершенствования правовой работы. Любыми способами прорываются к руководству ассоциациями, потом в депутаты и т.п. От всех наших организаций и союзов мало практической пользы юр службам. На Западе они мощно работают на региональном уровне. Отбор и продвижение кадров под контролем общественности - логичный итог конференции. В США финансирует это штат и крупные компании. Ведется работа по повышению квалификации, обмену информации, обсуждению новых проблем. Нам потребуются годы, пока появятся профессиональные общественные объединения юридических работников, возглавляемые руководителями, знающими, что и как нужно делать для улучшения правовой работы и совершенствования деятельности юр служб.

Журналы от Пугинского - Коллегия, журнал Свердловского юридического института, редактор - Белых.

Роль юридических служб в ведении правовой работы.

• Структура и штаты

• основные задачи

• правовой статус

Понятие правовой работы является ключевым. Деятельность любой организации регламентируется, пронизывается правовыми установлениями с разных сторон. Нормативные акты устанавливают правила, касающиеся почти всех аспектов деятельности корпораций. Предпринимательство, базируясь на ЧП началах, инициативе, вместе с тем регулируется огромным массивом публичных норм. Очевидно, что исполнение нормативных предписаний и запретов требует участия в этом руководящих подразделений и всего административного персонала фирмы. Ведет правовую работу не только юрист, а, прежде всего, старший и средний персонал фирмы. А остальные, неадминистративные работники? Участвуют ли они в правовой работе? Следует признать, что задачи таких работников далеки от правовой работы. Обязанности данной категории лиц состоят в соблюдении трудового договора и внутреннего распорядка.

• Руководство

• административный персонал

• все подразделения фирмы

Кто несет ответственность за ведение правовой работы, за ее состояние? Общую ответственность за соблюдение законов должен нести руководитель организации. Это вытекает , хотя и косвенно, из разделов УК и КоАП об ответственности за экономические преступления и правонарушения. Лишь когда исполнение какого-либо требования возложено руководителем на конкретное должностное лицо, то отвечать за нарушение будет это лицо. Упрекнуть за плохое состояние правовой работы только юриста не следует. Серьезным просчетом законодательства о предпринимательстве является отсутствие общего правила об ответственности руководителя за нарушения законности в рамках возглавляемой им организации.

Таким образом, задача обеспечения исполнения законов в деятельности корпораций сегодня не возложена непосредственно на руководителя, не предписана им. Такая практика порочна. В результате, издаваемые законы обычно игнорируются. Следовало бы установить, что лица, создающие организацию, руководящие ее работой, обязаны отвечать за соблюдение правовых установлений в деятельности возглавляемых ими структур.

Особую роль в организации правовой работы призваны играть юридические службы, однако их задачи и функции определяются в основном законодательством советского периода. Главный акт, который необходимо знать — это общие положения о юридическом положении и юрисконсульте. Оно утверждено постановлением Совмина СССР от 22.06.1972 №467. Лектор просит им обзавестись, оно помещено в приложении учебника. Оно не признано отмененным и может применяться с поправками на современное законодательство. Лекции основываются в основном на прошлом законодательстве, но нацеливают нас в будущее. В пункте 1 Положения указано, что для проведения правовой работы создается юридическая служба (очень неточная запись). Правовая работа проводится независимо от наличия юридической службы на фирме. Юрист выступает лишь организатором и исполнителем ряда задач. Понимание обязанностей юристов за 20 столетие претерпело существенные изменения: задачи юристов в разное время понимались по-разному. В прошлом столетии было принято 3 положения о юридической службе (1925, 1964 и 1972). Первые 2 положения закрепляли консультативно-контрольные задачи юриста, исходя из идей 19 века. Юрист должен был давать устные и письменные консультации, представительствовать в суде и проверять законность подготовленных локальных правовых актов. Примерно на это нацеливало также положение 1964 года, а вот положение 1972 года коренным образом изменило обязанности и содержание деятельности юридических работников. Исходя из этого документа, юридическая служба должна пониматься и в настоящее время. Каждая предпринимательская организация может и обязана использовать общее положение, пока не издан современный закон о правой работе. Содержащиеся в общем положении требования могут предъявляться не только к штатным юристам, но и к любым юридическим работникам, в том числе привлекаемым по договору. Общие положения в пункте 2 устанавливает основные задачи юридических служб:

• соблюдение законности в деятельности организации

• активное применение правовых средств для модернизации деятельности и улучшения экономических показателей

• обеспечение правовыми средствами выполнения договорных обязательств, улучшения качества продукции, сохранности собственности

• защита прав и законных интересов организации

• разъяснение правовых положений руководству и сотрудникам, пропаганда законодательства

Обратить внимание на то, что в определении основных задач четко прослеживается 2 аспекта, 2 направления деятельности юридических служб:

• содействие исполнению и соблюдению законодательства

• использование, причем активное, правовых средств для решения хозяйственных задач.

Поэтому, если не понимать сущности правовых средств, не знать способов работы с ними, невозможно выполнять задачи, стоящие перед юридической службой, то есть профессиональную непригодность юриста, работающего на фирме.

Если адвокат не подчинен закону, не обязуется его соблюдать, он превращается в опасного для общества субъекта. Наша модель адвокатуры копируется с американской модели, но там возможность произвола адвокатов уравновешивает сильный суд, а отношение бизнесменов к адвокатуре в основном негативное. Адвокатура должна быть жестко подчинена закону. Есть еще один документ, о котором необходимо сказать: Справочник должностей руководителей и специалистов, утвержденный Минтрудом 21.08.1998 года №37. Следует учитывать, что при разработке конкретных инструкций юридических работников возможно расширение круга обязанностей по сравнению с Квалификационным справочником.

Структура и статус юридической службы определяется самими предпринимательскими организациями, их собственниками и руководителями. Вместе с тем, при решении указанных вопросов следует учитывать рекомендации, содержащиеся в нормативах численности юридических служб, утвержденных госкомтрудом, минюстом СССР и еще одной службой (посмотреть какой)11.12.1981 года. Более поздние нормативы, утвержденные 10.07.1990 года не были официально опубликованы. Они есть в Консультанте, ими можно пользоваться, но на них нельзя ссылаться в официальной переписке. Нормативы разработаны НИИ Труда путем определения трудозатрат и расчетов времени на выполнение основных операций, там указываются выполняемые юристами операции и необходимое время. Эти нормативы времени являются подспорьем для установления численности юридических служб. Некоторые статутные положения закреплены в статье 1 Общего Положения, в соответствии с этой нормой, юридическая служба создается в качестве самостоятельного структурного подразделения, юридического отдела или бюро, либо вводится должность старшего юрисконсульта и юрисконсульта. По установленному порядку, введение должности «старший» возможно, если работник осуществляет руководство исполнителями или если на него возлагается самостоятельный участок работы. На главных и ведущих юристов возлагается ответственность за исполнение работ по одному из направлений деятельности фирмы либо обязанность по координации и руководству группами исполнителей, создаваемыми в отделах. При численности 2 и более человек, юрслужба является отдельным структурным подразделением. Надо знать названные важные положения и опираться на них. Эти требования весьма важны для налаживания правовой работы, однако проводить их надо умело уравновешено.

Собственно службы действуют не только в традиционном виде. Практика породила большое разнообразие форм юридических служб. В крупных фирмах и банках, страховых организациях, создаются юридические управления, департаменты, сектора. Иногда вводятся должности заместителя гендиректора по правовым вопросам и правовой работе. Внутри таких управлений создаются отделы, подотделы либо группы по направлениям работы. Выполняемые задачи и функции, то есть конкретные обязанности определяются положениями о них. Распределение обязанностей между работниками регулируется приказами и должностными инструкциями. Наряду с юридическими отделами приходится вводить отдельные должности юристов в составе других структурных подразделений организации. Так обычно требуется введение самостоятельных должностей юристов в кадровых службах, в договорных отделах, отделах сбыта или реализации, кредитных отделах банков и ряде других. Практика показала необходимость постоянного наличия в них юристов и этого следует добиваться. Работая в других подразделениях, такой юрист может числиться в составе юридического отдела. Это позволяет более авторитарно исполнять требования закона. Хотя нередко юрист, работающий в неюридическом подразделении, оформляется на должность старшего специалиста или менеджера. Это зависит от уровня зарплаты и системы премирования. Отдельные должности юрисконсультов должны вводиться в территориально обособленных подразделениях фирмы. Юристы должны иметься в отделениях и филиалах организации. В отношении всех юристов головная организация должна осуществлять методическое руководство. Для юридического обслуживания небольших фирм могут привлекаться сторонние организации, они могут наниматься для постоянной работы либо для исполнения разовых работ. Отношения сторон определяются договором, в котором при постоянном характере обслуживания следует предусматривать выполнение всех, обозначенных в положении и квалификационном справочнике обязанностей. Закон этому не препятствует. Возможно использование услуг сторонних адвокатских коллегий и юридических фирм даже при наличии собственных юридических служб. Такая система называется аутсорсингом. Такая практика используется для решения сложных задач, с которыми собственный юротдел не справляется.

Развитие самостоятельных юридических организаций происходит в следующих формах. Закон об адвокатуре упорядочил и изменил формы адвокатских образований. Такими образованиями являются:

• адвокатский кабинет

• коллегия адвокатов

• адвокатское бюро

• юридическая консультация

Все адвокаты субъекта образуют адвокатскую палату. Собрание адвокатов избирает совет адвокатской палаты, который из своего состава выделяет Президента. Совет палаты занимается методической деятельностью, решает организационные вопросы. Члены президиума палаты получают зарплаты плюс гонорары за личное ведение дел. Закон закрепляет правило, согласно которому в каждом субъекте Федерации создается по одной палате. На Западе адвокатские фирмы строятся в качестве непредпринимательских организаций, обычно, некоммерческих партнерств. Учредители, старшие партнеры, являются владельцами фирмы и получают доход, нанимаемые сотрудники работают за зарплату. Вместе с тем, юрист, проработавший 10 или 15 лет получает право войти в дело, он становится старшим партнером и участвует в распределении прибыли организации. Наряду с адвокатурой, распространение имеют юридические фирмы, их деятельность пока специально не урегулирована. Они обслуживаю в основном предпринимательские организации. Их функции состоят в выполнении правовых работ и оказании правовых услуг для заказчика. В настоящее время они активно стали вести дела в арбитражных судах. Согласно АПК представителями в суде могут выступать штатные работники спорящих организаций и адвокаты, однако КСРФ признал то положение неконституционным. Деятельность юридических фирм будет меняться в сторону специализации выполнения определенных видов работы.

Согласно Указу Президента 1991 года «О министерстве юстиции», на минюст была возложена регистрация и выдача лицензий на оказание правовых услуг. Это правило утратило силу с изданием закона о лицензировании. Юридическая служба приобрела положение «безнадзорного скота». Лицензирование юридических услуг — это общепринятый в мире прием регулирования деятельности юридических фирм и адвокатов. С отменой лицензии контроль за ними был утрачен.

По данной теме найти:

• общее положение о юротделе и юрисконсульте

• нормативы численности

• квалификационный справочник должностей минтруда

Вопросы:

• основные задачи

• структура и штат

• организационное построение

Функции юридической службы. Взаимодействие с другими подразделениями фирмы..

При организации работы юриста важно прежде всего выделять основные задачи юрслужбы. Они предусмотрены в пункте втором Общего Положения. Следует помнить, что на юридических работников не могут возлагаться обязанности не отнесенные к кругу задач. Данное правило закреплено в Общем положении. Наряду с основными задачами, Общее положение определяет функции, основные обязанности, юриста и конкретизирует порядок выполнения некоторых из них. Анализ должностных обязанностей юристов, как они закреплены в положении и справочнике, свидетельствует о том, что юридические службы непосредственно участвуют в правовой работе, однако правовая работа не тождественна работе юридических служб. Их смешивание недопустимо. Значительным достоинством общего положения служит то, что оно в пунктах 7 и 9 определяет виды работ, которые юридическая служба выполняет самостоятельно, собственными силами, неся ответственность за результат, в выполнении которых юридическая служба лишь участвует, но непосредственное исполнение и ответственность возложена на других лиц, выполнение которых организуется юристами, но непосредственное осуществление производится другими лицами. Это разграничение свидетельствует о необходимости участия в правовой работе всех должностных лиц и подразделений фирмы. Его значение также в том, что оно закрепляет реально сложившееся разделение труда, распределение обязанностей по проведению правовой работы между различными звеньями организации. Как конкретно выглядит это распределение обязанностей?

Первый блок составляют виды работ, которые юридическая служба обязана осуществлять сама. Так, юрслужба самостоятельно

• осуществляет правовую экспертизу (проверку соответствия закону проектов документов правового характера)

• принимает меры по изменению или отмене правовых актов, изданных с нарушение законодательства

• обеспечивает методическое руководство правовой работой в организации

• подготавливает заключение по правовым вопросам, возникающим в деятельности организации

• обеспечивает подготовку и передачу необходимых материалов в судебные органы

• представляет интересы организации в судах и других органах при рассмотрении правовых вопросов, осуществляет ведение судебных и арбитражных дел

• ведет работу по анализу и обобщению судебных и арбитражных дел, обобщений практики заключения и исполнения договоров

• разрабатывает предложения по соблюдению договорной дисциплины, устранению выявленных недостатков и улучшение хозяйственной деятельности

• принимает меры по возмещению ущерба организации

• подготавливает заключение о привлечении работников к ответственности

• осуществляет контроль за соблюдением порядка сертификации продукции, приемки товара по количеству и качеству

• обеспечивает информирование работников о действующем законодательстве, разъяснение законодательства и порядка его применения

Второй блок работ. Юридическая служба должна участвовать в выполнении другими подразделениями ряда обязанностей. Их выполнение одновременно возлагается на другие подразделения, однако юрист на равных началах, совместно, выполняет в соответствующей части данные обязанности:

• участвует в необходимых случаях в подготовке проектов приказов, инструкций, стандартов и других локальных правовых документов

• участвует в подготовке и заключении коллективных договоров и тарифных отношений

• участвует в мероприятиях по укреплению правовой дисциплины

• участвует в разработке и осуществлению мероприятий по укреплению договорной и отчетной дисциплины, обеспечению сохранности имущества

• в рассмотрении материалов о состоянии дебиторской задолженности с целью выявления долгов требующих принудительного взыскания

третий блок работы составляют те виды деятельности, которые юридическая служба организует, но непосредственное выполнение поручено другим подразделениям. Юридическая служба организует выполнение другими лицами:

• руководит подготовкой материалов по хищениям, недостачам, выпуска брака, нарушениях экологического законодательства и иных правонарушениях для передачи материалов следственным и судебным органам

• организует учет и хранение законодательства и локальных актов, издаваемых руководством фирмы (нередко в организации никто не знает, где искать собрание законодательства РФ или бюллетень нормативных актов, где разбросаны собственные приказы и положения. Налаживание данное работы лежит на юристе, хотя непосредственно исполняют эту работу другие лица)

• организует изучение должностными лицам нормативных актов, занятия обычно проводятся другими лицами, специалистами по соответствующим вопросам

Важнейшие из перечисленных обязанностей должны включаться в положения о юридических отделах. Понимание существующего распределения дает еще одно преимущество: оно позволяет квалифицированно строить работу, грамотно составлять планы работы юротделов и юристов. У нас, с ликвидацией централизованного планирования, одновременно прекратилось и оперативное, текущее, планирование работы подразделений и специалистов. Между тем, план — это эффективный инструмент повышения организационного уровня работы, ее результативности. Потому оперативное планирование должно проводиться. За наличие и исполнение плана надо жестко спрашивать с подчиненных. Отсутствие планов — это показатель неумения или нежелания юриста надлежаще выполнять свои обязанности. Понимание разграничения различных обязанностей по правовой работе предполагает учет того плана работы юрслужбы. Так, в планах должны предусматриваться мероприятия:

• подлежащие выполнению собственными силами

• проводимые совместно с другими подразделениями, поэтому требующие предварительного согласования

• организуемые юрслужбой

Мероприятия в планах будут выглядеть как «выполнить» или «провести совместно», или «организовать». Соответственно, по-разному будет выглядеть круг исполнителей, порядок исполнения и необходимые результаты. Оценивая определение обязанностей юриста, нужно отметить, что сформулированы они во многом расплывчато и неопределенно. Скверно то, что в законодательстве не упоминаются новые должностные обязанности юриста, которые возникли с изменением методов хозяйствования. Речь идет о содействии внедрению рыночных методов хозяйствования на фирме, о модернизации производства, внедрении инновационных новшеств. Здесь, перед юрслужбой возникает целый комплекс обязанностей, вообще не упоминаемых в законодательстве и правовой литературе. Хуже того, из обязанностей юрслужб оказалось исключено применение правовых средств, потому что ученые-комментаторы и недоумки вообще не понимают, а что это такое. Исключены важнейшие обязанности организации работы по заключению хозяйственных договоров, без чего фирма не может существовать. Это снижает требовательность к юристам, создает предпринимателей иллюзорное впечатление, что они вообще могут обходиться без юристов. В результате ослабляется общий уровень законности и организованности хозяйственных отношений. Нынешние законы вообще не предусматривают необходимости участия юриста организации в соответствующих действиях, вообще не упоминают фигуру юриста. Не зря, в правительственных актах судебная система оценивается как неэффективная.

Для выполнения предусмотренных обязанностей, необходимо налаживание устойчивого постоянного взаимодействия юрслужбы с другими подразделениями и должностными лицами. Многолетняя практика выработала следующие основные способы такого взаимодействия: это те самые системные связи, которые обеспечивают осуществление деятельности, правовую работу:

• установление в положении о юрслужбе или должностной инструкции юриста их обязанностей, регулярно знакомиться в других подразделениях с состоянием хозяйственной деятельности, с балансом, с отчетностью, финансовыми показателями по банковским счетам, данными о дебиторской задолженности, понесенных убытках; для этого юрист обязан регулярно заходить в другие основные подразделения фирмы и интересоваться соответствующими документами; должна создаваться практика личных контактов, постоянных деловых отношений с руководителями и специалистами; для такой работы должно отводиться время;

• установление обязанностей других подразделений оперативно передавать юрслужбе сведения о возникших затруднениях или допущенных нарушениях для принятия правовых мер;

• участие юриста в совещаниях, созываемых руководителем организации по вопросам, имеющим отношение к правовой работе

• включение юриста в состав комиссий по хозяйственно-финансовым вопросам

  • балансовой комиссии

  • комиссии по непроизводительным расходам

  • комиссии по оперативным вопросам

  • другие

• установление обязанности визирования юристами документов, имеющих правовой характер

• регулярное проведение юристами ознакомлений или проверок по правовым вопросам в других подразделениях фирмы

Таковы основные, сложившиеся на практике способы взаимодействия юридической и дргуих служб фирмы. Они требуют закрепления их в положениях об отделах и в должностных инструкциях соответствующих работников. Они также могут устанавливаться отдельными приказами руководителя организации, причем устанавливаться как встречные, взаимные. В таких документах следует закреплять минимальную частоту, то есть сколько раз в квартал или месяц проводятся совещания или заседания комиссий, должны устанавливаться предельные сроки выполнения соответствующих действий, передач документов юристу, рассмотрение им материалов и дач своего заключения. Важно определять на фирме основные виды документов, требующих визы юриста. Чтобы сотрудники не лезли с каждой бумажкой для исправления грамматических ошибок и в то же время не проскочило что-то действительно важное. Надо устанавливать нормальное время для изучения и визирования документов, исходя из их сложности и объема. При неурегулированности этих вопросов начинаются конфликты и подсиживания. Сами способы взаимодействия следует применять в различных сочетаниях с учетом конкретных условий, нужно постоянное совершенствование приемов взаимодействования. Особой проблемой является организация юрслужбой исполнения другими звеньями обязанностей по правовой работе, она требует дополнительного освещения. Инициативой и усилиями одной юрслужбы, улучшения правовой работы не добьешься, поэтому в общем положении обязанности рассредоточены. С учетом этого, надо впрягать в правовую работу все связанные с нею подразделения и субъектов и действовать по принципу взаимодействия. Существенные сложности создаются тем, что юрслужба не наделена властно-распорядительными полномочиями по отношению к другим подразделениям и работникам. Такое нельзя признать правильным. Лектор полагает, что юрслужба должна быть наделена правом предъявлять обязательные требования к подразделениям или работникам за выполнение установленных законом обязанностей. В случае неисполнения такого требования, юрист должен иметь возможность обращаться к руководителю организации. Для главных бухгалтеров соответствующие полномочия предусмотрены законом, юрслужбы в данном отношении оказались в загоне, поэтому приходится искать другие решения. Хотя предложения о том, чтобы наделить юриста возможностями воздействия на другие службы, лектор предлагает вносить. Ведение юрслужбой организационной работы требует использования возможностей и полномочий руководителя фирмы. Надо оказывать воздействие, работая руками руководителя. Для этого практикуется

• принятие по инициативе юрслужбы приказов и распоряжений, предусматривающих обязанности других подразделений, связанных с правовой работой

• включение по инициативе юристов соответствующих обязанностей в положения других подразделений и должностные инструкции их работников

• включение по инициативе юристов в планы работы других подразделений проведения совместных мероприятий правового характера

Для проявления юристом инициативы по подготовке и изданию соответствующих документов, целесообразно использовать ситуации, когда в деятельности фирмы обнаружены недостатки контролирующими формами или в результате нарушений понесены убытки. В таких случаях руководитель активнее идет на принятие таких документов, тем более, что ему нужно отчитываться об устранении нарушений перед акционерами. Не овладев данной спецификой взаимодействия, нельзя успешно вести правовую работу и напротив: познание данных аспектов выводит юрслужбу на новый, более высокий уровень, повышает ее роль в хозяйственной и других сферах. Таким образом, работа юриста означает внесение правовой организованности предпринимательства, правовой упорядоченности, означает активное использование регулятивного потенциала и мощи правовых средств для повышения эффективности предпринимательства.

см. Пункты 2, 7 и 9 Общего положениях, квалификационный справочник минруда

Вопросы:

• виды работ, выполняемых юрслужбой самостоятельно, при участии, организуемых

• соотношение правовой работы и деятельности юрслужбы

• способы взаимодействия

Работа юрслужбы по обеспечению законности.

Согласно общему положению, первой задачей названо обеспечение законности в деятельности организации. В развитие этого требования, общее положение и квалификационный справочник закрепляют ряд конкретных обязанностей юристов по обеспечению исполнения законности:

• проверка соответствия законодательству проектов приказов инструкций и других документов правового характера

• принятие мер по изменению или отмене правовых актов, сданных с нарушением законодательства или пришедших в несоответствие с законом

• организация изучения должностными лицами нормативных актов, пропаганда законодательства

Оценивая содержание этих обязанностей, надо отметить, что все они имеют контрольную и информационную направленность. Между тем, обеспечение законности — это в основном организационная задача. Обеспечить законность означает организовать исполнение законов соответствующими субъектами. Меры по организации законности принимались в конце советского периода. Это 80е годы. Так, в связи с неисполнением издававшихся законодательных актов, были проведены исследования причин такого положения в результате которых сделали вывод о том, что новые акты не идут в жизнь, не исполняются потому, что в стране не создана система, не отлажены приемы практического воплощения законов в повседневные действия людей.

Правовые науки в тот период повально занимались изучением эффективности действия норм, поисками того, как формулировать нормы права, чтобы они эффективно воздействовали на людей. Основным результатом этих работ был вывод о необходимости максимального соответствия содержания норм той цели, на достижение которой норма направлена. Кроме того, писалось множество работ о правовом механизме, который обеспечивает правовое регулирование. Механизм этот якобы состоит из 3 частей, на подобные разработки было потрачено более 30 лет. Все эти изыскания оказались абсолютно бессмысленными и бесплодными. При этом вся ученая братия в упор не видела, что у правовых норм нет цели. Цель устанавливается, да и то условно, лишь для законодательного акта в целом. Нелепо говорить о действиях норм, ибо действуют не нормы, а люди которые исполняют или не желают исполнять закон. Столь же недопустимо говорить о механизме правового регулирования, не включающем в себя человека, поскольку субъектом деятельности является человек. В отличие от ученых, у руководителей государства вызрело понимание того, что без осуществления организационно-обеспечительных мер, невозможно добиться исполнения законодательных установлений. С учетом этих выводов, в России в период с 19984 по 1990е годы стали издаваться постановления правительства, снабженные программой мероприятий по организации их исполнения. Минюст и управление делами правительства требовали от органов, вносивших проекты постановлений, составления программ исполнения этих постановлений. Развал СССР прервал это движение, пришедшая к власти воровская клика бездумно разрушила механизм преемственности, благодаря которому государство только и может существовать как целостностный и развивающийся организм. Однако определенные требования по организации исполнения законодательства, хотя и формально, но удалось сохранить. Так, в статье 4 ФКЗ о правительстве РФ 1997 года предусмотрено, что правительство организует исполнение ФЗ и указов президента, принимает меры по устранению нарушений, причем эта обязанность предусмотрена в качестве первоочередной, главенствующей, она идет впереди всех. К сожалению, в правительстве отсутствуют службы, которые вели бы такую организационную работу. Лектор полагает, что Медведев и прежние председатели даже не подозревают о наличии у их правительства такой обязанности. Задачу организации исполнения законов подменили мониторингом, которым также не занимаются.

Органы исполнительной власти обязаны организовывать исполнение законов, это их главная функция. В последнее время отмечаются некоторые подвижки. Правительством 11.11.2002 года принято постановление № 803. В этом постановлении, несмотря на громкое название, посвящен только 8й пункт, который гласит, что после опубликования закона, органы исполнительной власти обязаны незамедлительно принять меры по организации исполнения и руководители органов несут персональную ответственность за несвоевременное принятие актов, направленных на исполнение принятых законов. В результате, акты федеральных органов сводятся к ретрансляции ФЗ, а не предусматривают конкретные организационные меры. Данная работа пока в стране не налажена, это служит главной причиной срыва всех стратегий и программ, причиной топтания страны на месте, причем правовая наука этим совершенно не занимается.

Следует четко представлять, что обязанности юристов в деле обеспечения законности сформулированы не полно и неточно. Эти обязанности по совковой традиции заложены еще Лениным, ориентируют юриста на формальный контроль, проверку соответствия локальных документов закону и на разъяснительную работу. Это совершенно дефектный, неполноценный подход. 30Тилетнй опыт применения общего положения показывает, что даже надлежащее выполнение юристами тех обязанностей не позволяет добиться необходимого результата, а именно соблюдения законности, точного исполнения законов руководителями и персоналом фирмы. Вывод: задача исполнения законности требует осуществления дополнительных мер. Перечисленные в общем положении обязанности должны выполняться, вместе с тем, обеспечение законности требуют осуществления комплекса дополнительных мер организационного характера, причем организационные меры имеют главенствующее, первоочередное значение.

Следует четко представлять, что обязанности юристов в деле обеспечения законности сформулированы неполно и неточно. По архаичной традиции законодательство продолжает ориентировать юриста на формальный контроль, проверку соответствия локальных внутренних документов закону, а также на разъяснительную работу. Это совершенно неполноценный, дефектный подход. 30Летний опыт применения Общего положения о юридической службе показал, что даже надлежащее выполнение юристами тех обязанностей, относительно законности, которые предусмотрены в Обще положении, не позволяет добиться необходимого результата, а именно соблюдения законности, точного исполнения законов руководителями и персоналом фирмы. Отсюда следует, что задача обеспечения законности требует осуществления дополнительных мер, даже иных методов. Лектор хочет подчеркнуть, что обозначенные в Обще положении и Квалификационном справочнике обязанности должны выполняться юристами, но этого совершенно недостаточно. Обеспечение законности требует осуществления комплекса дополнительных мер, мер организационного характера, причем организационные меры, выполняемые юристами, имеют главенствующее, первоочередное значение. В чем состоят эти меры? Прежде всего, общая работа по обеспечению законности должна быть разделена на 2 направления:

• организация выполнения новых, вновь изданных законодательных актов

• общая работа по укреплению законности

Это 2 хотя и взаимосвязанных, но весьма различных по методам и средствами направления работы. Рассмотрим их конкретное содержание. В случае издания нормативного акта, касающегося деятельности фирмы, юрслужба, совместно с другими подразделениями, обязана осуществить комплекс организационных действий. Лектор назовет самые необходимые из них, которые мы должны запомнить. Во-первых, нужно выделить в нормативном акте пункты и положения, непосредственно относящиеся к деятельности фирмы. Во-вторых, определить круг структурных подразделений и работников, в практической деятельности которых должны реализоваться новые положения, которые должны будут непосредственно руководствоваться новыми нормами. В-третьих, определить меры, необходимые для непосредственного выполнения нормативного акта и составить рабочую программу организации его выполнения. Программа должна выглядеть не в виде призывов и пустых слов, а по схеме: исполнитель — организационное действие — сроки — необходимый результат. В-четвертых,, закрепить вытекающие из нормативного акта новые обязанности работников в приказе по фирме, а когда обязанности носят постоянный и значимый характер — также включить их в положения о соответствующих отделах и должностные инструкции соответствующих работников с тем, чтобы они закреплялись как постоянные обязанности соответствующих лиц. В-пятых, провести изучение, совместно с исполнителями, порядка действий по новым требованиям. Речь идет не просто об изучении нормативного акта, а о более сложном, о выработке и овладении способами работы согласно этим правилам. Итак, нужно определение и усвоение порядка работы по новым правилам. В-шестых, внести изменения в используемые на фирме бланки учета и деловой документации в соответствии с новыми правилами. Если этого не сделать, то сохранившиеся прежние формы документов будут служить препятствием исполнения нового закона. В-седьмых, внести изменение в используемые компьютерные программы или заказать новые. В-восьмых, предусмотреть выделение материальных ресурсов и денежных средств для проведения организационных мероприятий. Внедрение закона, вносящего изменения в существующий порядок деятельности дорогостоящее дело. В-девятых, необходимо налаживание взаимодействия между соисполнителями. Требуется налаживание согласованности, координированности их действий при исполнении новых правил. В-десятых, нужно установление постоянного и четкого контроля за исполнением организационных мер и самих новых законоположений. Контроль должен возлагаться не на руководителя фирмы, а на ответственных должностных лиц, с обязанностью систематически докладывать руководству о ходе исполнения. Наконец, требуется регулярное изучение хода выполнения нового нормативного акта, а это уже задача юриста, и принятие дополнительных мер по улучшению порядка исполнения, это называется доводка исполнения. Практику организационных мер следует начинать с небольших, простых нормативных актов, напрямую относящихся к деятельности фирмы, поскольку на них можно успешно вырабатывать опыт внедрения. Не надо бросаться исполнять сразу все законы, из этого все равно ничего не получится. Надо обращать внимание на законы с будущим сроков введения в действие и предусматривать наперед организационные меры. Обучаться организации исполнения законов должен каждый из нас. Кто не умеет этого делать, тот не годится в корпоративные юристы. Между тем, этого не понимают ни ученые, ни преподаватели.

Наряду с мерами по исполнении новых законов, необходима работа по последовательному текущему укреплению законности в деятельности организации. Ее характерными чертами, отличающими от мер первой группы, являются:

• планомерность (это регулярно осуществляемая, планируемая работа, а не действия по поводу единичного нового акта)

• основанность на анализе состояния законности на фирме в целом и в отдельных подразделениях (это мероприятия основанные на анализе законности на фирме)

• направленность на создание условий для надлежащего выполнения законодательных требований и устранения причин допускаемых нарушений (по своей значимости второе направление не менее важно чем первое; Лектор просит заметит, что Общее положение не идет столь глубоко и указанных направлений и способов работы не различает, хотя это главные аспекты обеспечения законности)

К мерам второй группы относятся в частности:

• осуществление проверок законности актов руководителя фирмы и структурных подразделений

• обобщение и анализ результатов рассмотрения судебно-арбитражных дел

• и другие

В процессе выполнения этих работ, выявляются нарушения в исполнении нормативных актов. Такая информация должна служить основанием для планирования и последовательного осуществления мер по укреплению законности. Таким образом, проверочные, аналитические и контрольные мероприятия должны перетекать в организационные меры по укреплению законности. Как необходимый участок данной работы следует рассматривать информирование персонала о законодательстве и пропаганду законодательства. При проведении занятий важны актуальность тематики лекций, ее связь с деятельностью фирмы. Также важен подбор высококвалифицированных лекторов, способных дать полезную для дела информацию ответить на конкретные вопросы сотрудников. Это трудоемкая работа. Для этого надо подыскивать дельных лекторов, договариваться с ними. Нельзя сбрасывать со счета наглядную агитацию. На фирме должен иметься стенд с правовой информацией. Здесь также следует использовать определенные приемы. Так стенд следует вывешивать в местах скопления и остановки людей, недалеко от кассы или автомата, неподалеку от лифта, в местах курения. Стенд должен быть хорошо освещен. В нем следует соединять информацию, касающуюся хозяйственной деятельности и личных интересов сотрудников. Ведение работы по обеспечению законности требует перестройки от самой юрслужбы. В современных условиях, корпоративному юристу необходимо формировать в себе чувство долга перед фирмой и перед обществом за укрепление законности. Необходимо заставлять себя вести данную работу, ибо никто другой не заставит, поскольку никто не представляет что мы обязаны и можем делать в данном отношении. Следует планировать, хотя бы для себя, работу по укреплению законности. План — это хороший инструмент улучшения работы: он и обязывает исполнителя и облегчает дело, распределяя его во времени. При планировании следует исходить из реальных проблем и затруднений в работе фирмы, делать, прежде всего, то, что позволяет предупредить возможный ущерб от нарушений и повысить получаемую прибыль. Важно четко определять первоочередные и последующие виды работ с тем, чтобы выполнение первых облегчало осуществление других. Здесь, как и в любом деле, следует избегать формализма, творчески добиваться результата, а результат — это научение персонала действовать по правилам, выработка привычки к этому, умение не допускать нарушений. Лектор просит учитывать, что все, о чем он говорит — это не теоретические изыскания, а практический опыт. С развалом СССР и прекращением руководства правовой работой, корпоративных юристов стало много однако творческих и ответственно работающих оказалось крайне мало.

Чтобы беспрепятственнее вести работу по укреплению законности юрслужбе требуется привлечь на свою сторону руководство фирмы. Для получения такой поддержки, необходимо, при внесении предложений о правовых мерах, прибегать к следующим доводам:

• предупреждение возможных значительных убытков вследствие несоблюдения законодательства

• предупреждение возможного применения мер материальной, административной и уголовной ответственности в отношении руководства фирмы

Следует постоянно апеллировать к мотиву повышения прибыли при работе в режиме законности, объяснять, что нарушения фирме обходятся дороже чем работа по правилам. Лектору нередко приходилось вести судебные дела по заказам клиентуры, дела, вызванные нарушением тех или иных законоположений, и он всегда на этих примерах объяснял, что работа по правилам предохраняет от риска многомиллионных потерь, тем более, что обеспечивать соблюдение правил должен персонал, а вот убытки несет руководитель. Такого рода доводы очень убедительны, они позволяют изменить отношение к инициативе юристов.

Есть еще одна острая проблема, а именно информирование о нарушениях закона, допускаемых самими руководителями фирмы. Сейчас юристы как бы не замечают таких деяний начальства, а происходит это потому, что юрист достаточно беззащитное существо, у него нет иммунитета от неосновательных наказаний, увольнений, нет даже моральной поддержки в обществе. В деле обеспечения законности должны помогать государственные органы: правительство и минюст, а также судебные органы. К сожалению правительство и минюст устранились в этом еле от помощи юридической службе. Обеспечение законности в стране должно рассматриваться как постоянная функция государства. Это требует закрепления данной работы а конкретными звеньями исполнительной власти, непрерывных организационных усилий. Без таких мер, запись в Конституции о правовом характере нашего государства будет такой же утопией как и построение коммунизма.

Изучить:

• ФКЗ 1997 «О правительстве» статья 4

• Статья «Гражданско-правовой договор»

Правовые средства.

В число основных задач юриста входит применение правовых средств (3 из 5). Это задача активного использования правовых средств для улучшения экономических показателей, обеспечение правовыми средствами исполнения договорных обязательств, обеспечение сохранности собственности, защит прав и законных интересов организации и ее работников. Защита также осуществляется правовыми средствами. Вводя задачу применения правовых средств, неоднократно повторяя это требования в ряде нормативных актов, законодательные органы не раскрывают содержание правовых средств, не дают понятия.

Для уяснения их сущности, надо учитывать, что концепция правовых средств возникает из объективного разделения методов правового регулирования на нормативное установление предписаний и запретов и издание дозволительных норм, управомочивающих на совершение юридических действий инициативного характера. Общая теория права строится на идее регулирования положений с использованием предписаний и запрещающих установлений. Что касается дозволений, то они лишь вскользь упоминаются без проведения их разбора. Теория права и плетущаяся в ее хвосте цивилистика не способны объяснить порядок реализации дозволительных установлений, служащих основой частного права. Остается нераскрытой величайшая социальная ценность дозволительного метода и проистекающих из него правовых средств. Здесь надо всегда помнить следующее: закон декларирует, что граждане и организации приобретают и осуществляют права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договоров и в определении любых не противоречащих закону, условий договора. Итак, на основании договора, стороны сами устанавливают свои права и обязанности, в своем интересе и своей волей. К этой деятельности неприменимы позитивистские картинки по реализации права путем соблюдения и исполнения норм. Здесь нужны другие объяснения.

Пока единственной концепцией, достоверно объясняющей способы реализации правовых дозволений, служит теория правовых средств. Она была предложена лектором в начале 60-х годов в книге Гражданско-правовые средства и в докторской диссертации. Термин правовые средства вошел в научное обращение и был воспринят юридической теорией и практикой. В соответствии с инструментальной теорией права, мы обязаны выделять регулирующие инструменты ненормативного характера. Правовое средство — Бозон Хиггса частного права. Они выглядят как совокупности инициативных правовых действий. Они применяются субъектами для достижения правовых целей. Лишь при такой трактовке становится выполнимой задача активного применения правовых средств в предпринимательской деятельности. Только познание правовых средств дает возможности для раскрытия и реализации регулятивного потенциала частного права. Без концепции правовых средств, без инструментального подхода, цивилистика остается неполноценной доктриной, не способной понять, с какими инструментами она имеет ело и как обеспечить эффективное применение. Можно утверждать что торговый и гражданский оборот осуществляется преимущественно на основе правовых средств. Средства ГП образуют определенную систему, главной в которой является договор. Это обусловливается основанной на дозволениях возможностью субъектов создавать свои права и обязанности при посредстве договора . На основе договора, субъекты также предусматривают применение других, вспомогательных, средств, обслуживающих договорные отношения. Таковы меры ответственности. В договоре предусматриваются способы обеспечения исполнения обязательств. Залог, задаток, поручительство и иные. В том числе неупомянутые в законе: удержание, сохранение права собственности и тд. Здесь же можно назвать меры оперативного воздействия, которые широчайше применяются по инициативе субъекта. Наряду с этим имеется немало правовых средств, не связанных с договором, но служащих достижению разнообразных целей. Например, ЮЛ, с которым мыкается наша цивилистика. Для них, это всего лишь институт права, между тем, для практика, это правовое средство, основное назначение которого состоит в регулировании участия организаций в имущественном обороте. ЮЛ как правовое средство обладает рядом функций, что и породило множество видов ЮЛ. Предприниматели выбирают более пригодный вид ЮЛ, чтобы достичь определенной цели. Осуществлять контроль за использованием имущества и распределением доходов, сохранять право на внесенное в уставный фонд имущество и другие значимые цели. Цивилистика никогда не изучала эти функции, что ведет к неспособности использования возможностей данного правового средства. Гегель в Науке Логики писал, что функции выражают сущность объекта, если не выявлены функции, нельзя понять объект.

Имеется немало иных правовых средств, не сопряженных с договором. Лектор рассказывать о них не будет, отсылает к своей книге Гражданско-правовые средства.

В 1925 году СНК утвердил положение о юрисконсульте. Новое положение возложило на юриста задачу обеспечения законности в организации и обязала активно применять правовые средства. Тем самым, в распоряжении юриста, на их усмотрение, было передано применение гражданско-правовых средств. Применение правовых средств служит главным источником получения доходов и предупреждением потерь. Юрслужба, через применение правовых средств получила возможность резко повысить свою роль на фирме, свое влияние на результаты деятельности. Если главбух является значимым лицом потому, что у него в руках ключ от сейфа, то в руках юриста оказались источники, инструменты зарабатывания денег. Поэтому главное для нас, не ковыряться в нормах, поскольку они приходят и уходят, а постигать, что такое правовые средства и каковы эффективные способы их применения. Так формулируются наши основные задачи.

Договор как основное правовое средство. Договорная работа.

В условиях рыночного хозяйства перспективы влияния юристов на деятельность организации неизмеримо возросли. Яковлев, в качестве важнейшего изменения в РП, отмечает возрастание роли договора как регулятора экономической деятельности. Превращение договора в главное средство регулирования требует налаживания на фирме продуманной системы договорных связей и надлежащего исполнения обязательств. Это главенствующая после законности задача юриста. Именно здесь создаются предпосылки для последовательного улучшения экономических показателей. Возникает и производный эффект: если юрист держит на уровне договорную работу, он становится важной фигурой на фирме, его трудно заменить, также как главного инженера, налаживающего производственный процесс и поддерживающий его нормальный ход. Отсюда тактическая задача замыкать на себя организацию договорной работы. Это общий принцип. При организации договорной работы, следует изучать и использовать передовой опыт ее ведения, имеющиеся прогрессивные решения.

Здесь можно выделить следующие группы обязанностей. Юристу следует выделять и согласовывать основные связи фирмы по профилю ее деятельности. В ходе такой работы, должны анализироваться перспективы развития самой фирмы и ее хозяйственных связей. С учетом этого, следует определять возможности установления новых связей и принимать меры к их налаживанию. Юрист обязан определять виды договоров, наиболее пригодных для организации связей. Он должен подбирать адекватные договорные модели и разрабатывать схемы договорных связей, обеспечивая при .том сокращения цепочек договоров. Высокую сложность и значимость представляет процесс выработки условий договора. Необходимо привлечение к их выработке наиболее квалифицированных специалистов основных служб фирмы. Остается эффективной практика создания на предприятиях договорных групп. Для этого выбираются и приказом руководителя утверждается состав договорной группы из ведущих цивилистов основных отделов: производственного, экономического, сбыта, бухгалтерии, транспортного и других. Определяется по одному основному участнику и заменяющему лицу на случай отсутствия оснований. Группа собирается для составления проекта договора или рассмотрения поступившего от контрагента проекта договора, либо проведения переговоров с представителями контрагента. Группа совместно рассматривает договорный документ, согласовывает более приемлемую редакцию текста или возражения по проекту, полученному от другой стороны. Такой порядок много рациональнее и продуктивнее чем практикуемое составление договора и возражений одним лицом с последующим визированием текста. Качественно по-иному должны формулироваться условия договоров: они должны основываться на тщательном анализе возможностей интересов фирмы в их исполнении. Такой анализ обеспечивается членами договорной группы. При необходимости, юрист, как ответственный за договорную работу, должен требовать проведения соответствующих расчетов и предоставления обоснований к проекту договора от экономической, производственно, маркетинговой служб. Нужно заставлять себя и других проверять исполнимость и выгодность каждого условия договора. Это одновременно предполагает недопустимость использования примитивных, шаблонных проформ договора.

Важный и сложный участок договорной работы представляет урегулирование разногласий. Необходимо овладение техникой этой работы, а также привлечение руководителей и научение их приемам ведения переговоров. Наши руководители к этому ало подготовлены, считают переговоры делом недворянским и нередко сводят переговоры к застолью. Имеется небольшая литература по технике переговоров, она в основном переводная. «Переговоры без поражений». Отечественной литературы почти нет. Имеются работы по технике деловых бесед. Нужны именно методики переговоров по условиям контракта. В 2002 году издана книга «Переговоры по условиям договора», но она слабовата из-за недостатка практического опыты. Подготовка переговоров предполагает сбор сведений о контрагенте, собранные материалы должны позволять судить о возможности контрагента исполнить контракт, о его деловой надежности. Со своей стороны следует представлять партнеру документацию на свою продукцию: стандарт, зарегистрированный товарный знак, сертификат соответствия, данные об участии в конкурсах и выставках, таблицы сравнения показателей с аналогичной продукцией конкурентов образцы изделий. Важный момент состоит в привлечении к переговорам лиц, профессионально знающих проблему и глубоко владеющих информацией, способных ответить на любой возникающий вопрос. В любом случае необходимо участие юриста. Важный принцип переговоров: сосредоточиться на интересах, а не просто на намеченных позициях. Прежде всего, следует определять общие интересы сторон в деле. При обсуждении интересов, отыскивается решения, приемлемые для обеих сторон, а сами позиции могут меняться. Обсуждение должно строиться как поиск путей решения проблемы при наименьших затратах. Важны и сами способы достижения целей. Так, начинать всегда следует со взаимовыгодных вопросов, всегда стремиться переходить от простых вопросов к более сложным а не наоборот. Значимый моменты, которые способны выносить юристы, это придание тона справедливости. Здесь используются ссылки на соответствующие нормы закона, судебную практику, торговый обычай. Такая линия делает позицию стороны более весомой и повышает результативность переговоров. Успеху переговоров способствует предложение взаимовыгодных вариантов решений, а также уступок на принципе взаимности. Вместе с тем, практикуется соединение предложений в одном пакете, когда наряду с выгодными контрагент вынужден принимать и менее привлекательные условия. Возможны компромиссные решения, путем предоставления поэтапных уступок, распределенных во времени и взаимной последовательности. Решение фиксируется в юридически обязывающем документе — новом тексте договора, дополнительном соглашении, протоколе согласования разногласий и иных. Следует постоянно проводить линию на развитие долгосрочных связей. Долгосрочные договоры являются особыми правовыми средствами, обеспечивающими максимизацию прибыли за счет ряда факторов:

• значительное сокращение транзакционных издержек, возникающих при заключении разовых и краткосрочных сделок

• стабилизация и координация взаимосвязанной деятельности, создающая условия для устойчивого получения прибыли

• повышение экономического эффекта, за счет использования индивидуализированного оборудования для работы на определенного потребителя

В гражданском законодательстве оказались не учтены требования стратегии модернизации российской экономики, обеспечения ее инновационного развития. В изменениях к первой части ГК, несмотря на вопли и заклинания, оказались непредусмотренными меры по применению договора и другого инструментария для решения названных задач. Хотя обеспечение инновационных процессов другими средствами кроме договора практически невозможно. Нынешние модели хозяйственного развития требуют перехода на долгосрочные договорные отношения. На Западе, долгосрочные договоры получили широчайшее применение в качестве правовой основы модернизации производства. Они пришли на смену прежним моделям построения хозяйственных связей. В долгосрочных договорах стороны как правило инвестируют значительные средства на техническое перевооружение, обновление оборудования, освоение новых материалов и изделий, учитывающих запросы покупателя. В усовершенствованной первой части ГК в качестве долгосрочных договоров упомянуты лишь договоры с открытыми условиями, перекаченные из Унидруа, между тем открытые условия касаются лишь определения в будущем количества и цены товара. Главный аспект долгосрочных договоров — это согласование в них обязанностей производителей по модернизации производства, освоению новых технологий и материалов, одновременно должны предусматриваться условия по последовательном улучшении качества товаров, обновлении ассортимента, улучшения тары и упаковки. При нерешенности в ГК указанных вопросов нам никакая модернизация не грозит. Доля долгосрочных договоров в общей массе и наличие в таких договорах условий о модернизации производства — достоверный показатель уровня квалификации юрслужбы.

С учетом существенных колебаний условий деятельности должна предусматриваться возможность и порядок адаптации содержания договоров к меняющимся обстоятельствам. В следствие неурегулированности ГК порядка адаптации, кризис 2008-2009 годов отразился на экономике России болезненнее чем у других.

Читать:

• Правовая экономика, глава 4

• теория и практика договорной работы

• понятие и виды правовых средств

• применение договора для улучшения экономических показателей

• договор и модернизация экономике

• организация договорной работы на фирме

Работа по организации исполнения договоров.

Применение договора как важнейшего правового средства регулирования экономики включает в себя наряду с другими аспектами организацию исполнения обязательств. Надлежащее исполнение договоров представляет необходимое условие успешной предпринимательской деятельности, предупреждение потерь и извлечение прибыли. К сожалению, значимость строгого соблюдения договоров никогда не осознавалось Российскими властями и юридической наукой. Ориентация на выполнение договоров не обеспечивается законодательством. В целом, в стране не разработаны приемы и методы организации исполнения договоров. В теоретическом отношении, исполнение договоров остается ничьей проблемой. Ни одна юридическая наука не берется за ее решение. Общая теория права попросту не знает что ей делать с договорами, как их понимать и вписывать в общую картину права. Само понятие договор, не говоря уже о договорной дисциплине, ей вообще не ведомо, хотя договорная дисциплина — это очень значимое правовое явление. Совершенно несостоятельной здесь остается цивилистика. Она провозгласила лишь ряд принципов исполнения обязательства. Вопрос о том, как добиться надлежащего и добросовестного исполнения обязательств, ее совершенно не интересует В советский период, в учебнике Грибанова, 2 страницы посвящались договорной дисциплине, в нынешнем учебнике это понятие не упоминается. Это показатель отличия позитивистской науки от инструментальной теории права. Следует отметить, что договорная дисциплина пересекается с законностью и имеет общие с ней участки, ведь исполнение договоров состоит не только в осуществлении прав и исполнении обязанностей, выработанных самими сторонами, оно одновременно предполагает соблюдение тех правовых норм, которые входят содержание договора из НПА в качестве его подразумеваемых условий.

Таким образом, соблюдение договоров, договорная дисциплина представляет собой комплексное правовое явление. Она включает в себя точное исполнение обязанностей, созданных согласованной волей сторон и одновременно, соблюдение требований правовых норм, относящихся к содержанию договора. Это значимый момент. К сожалению правовая наука не говорит о договорной дисциплине или о соблюдении законности. Ежу договорной дисциплиной и положительными экономическими результатами есть прямая связь. Согласно пункту второму Общего положения, одной из основных задач юристов является обеспечение правовыми средствами исполнения договорных обязательств. В цивилистике задачу исполнения договоров неосновательно сводят к применению обеспечительных мер и ответственности. Исполнение договоров представляет собой в основном организационную задачу. Она не может быть решена на основе одних лишь обеспечительных средств и ответственности и когда для укрепления договорной дисциплины предлагают увеличить размеры ответственности — это неверный подход. Обеспечение исполнения договоров в ГП рассчитано на разовые имущественные операции, тогда как исполнение обязательств требует организационных мер. Основная нагрузка в деле организации исполнения договоров ложится на юристов фирмы, их усилия в данном направлении могут весьма существенно влиять на бизнес. Вместе с тем, в исполнении данной работы должен участвовать широкий круг исполнителей из других подразделений и служб. В деле организации исполнения договоров следует различать 2 направления:

• организация исполнения собственных обязательств перед контрагентами

• оказание воздействия на контрагентов в целях исполнения ими своих обязательств перед фирмой

Организация исполнения собственных обязательств требует создания на фирме системы исполнения договоров. Без таких мер договоры сами выполняться не начнут. Эта система включает в себя определение служб и персонального состава лиц, на которых возлагается исполнение условий договора. Такой перечень должен составляться по каждому договору; составлять его обязан руководитель службы на которую возложена организация исполнения договора; это сбытовая, коммерческая или иная служба; сама обязанность закрепления пунктов договора за конкретными исполнителями должна быть обусловлена приказом по фирме, инструкцией или стандартом организации о договорной работе; в этом документе должно быть определено подразделение или лицо, ведущее такую организационно-распределительную работу; затем требуется незамедлительное доведение содержания договорных пунктов до каждого работника, ответственного за его выполнение; такое доведение обязанностей до исполнителя может осуществляться разными способами. Идеальным является перевод данной работы на компьютеры, но это требует разработки программ исполнения договоров и обеспечение компьютерами каждого исполняющего звена. Исполнитель обязан в суточный срок составить календарный план необходимых действий по исполнению порученных ему пунктов договора и экземпляр плана передать головной службе. Затем головная служба составляет общую программу исполнения договора с учетом предоставленных исполнителями календарных планов. Программа требуется не всегда, но не редко, без нее невозможно исполнить договор. При составлении программы обеспечивается согласованность действий исполнителей. Программы необходимы для определения в них следующих показателей:

• ресурсного обеспечения

• необходимости закупок сырья, материалов и комплектующих изделий для изготовления товаров и передачи ресурсов исполнителям

Затем нужна работа по непосредственному изготовлению товаров. Когда партия крупная или изделия сложные, приходится разрабатывать самостоятельную производственную программу, совмещая ее с программами выпуска другой продукции. В отношении небольших партий, происходит встраивание их в общую производственную программу. Производственная программа определяет вид и количество изделий, производимых цехами, бригадами, конкретными исполнителями, она определяет календарный график работ, суточные и часовые показатели выпуска. Наконец, программой закладывается осуществление отгрузки, которая возлагается на службу сбыта или склад готовой продукции. Она предусматривает действия по обеспечению тарой, составлению сопроводительной и иной документации, заказ транспорта и непосредственную отправку товара. Программ исполнения могут строиться в виде сетевых графиков. Их составление предельно упрощено в результате насыщения компьютерной техникой. На любом компьютере легко можно строить такие графики. Составление сетевого графика обеспечивает раскладку работ, предусмотренных договором по исполнителям, по операциям и основным (узловым) действиям, по промежуточным и общим срокам исполнения, по взаимозависимости совершаемых действий. Для составления графиков используются 3 вида знаков: кружочки с цифрой внутри отображают состояние или результат совершения действий, сплошные линии между кружками обозначают действия, необходимые для перехода от одного состояния к другому, пунктирными линиями фиксируют зависимость результата выполнения одной работы от выполнения другой. Содержание работ и их исполнители записываются в нижней, текстовой части графика. Графики обеспечивают четкость организации, удобство и наглядность контроля за ходом сложных работ. Они изобретены в 30-х годах, но, в силу эффективности, продолжают применяться. Это универсальный инструмент организации. Графики смогут составляться как вспомогательные средства по отношению к программам или вместо них. Составление сетевых графиков или программ исполнения для многих фирм пока совершенно чуждое и непривычное дело.

Обязательным моментом организации исполнения является контроль за каждой операцией и по плановым срокам. Нужно оперативное реагирование на отставание по отдельным операциям. Должны использоваться возможности компьютерного программирования. Современные программные системы обеспечены широким набором вспомогательных средств контроля, взаимного сопоставления показателей исполнения, прозвона исполнителей и оповещение руководителей о задержках работников. Если руководитель не проинформирован или не принял решения по факту сбоя, вся компьютерная система блокируется до наведения порядка. Такие системы контроля пригодны в качестве дополнений к программам. На Западе, теория управления все это знает давным-давно. Организация труда юриста в сфере заключения и исполнения договора далека от использования передовых, организационных мер. Мы не научились понимать сущность правовой работы, воспринимать ее не как изолированно рассматриваемые сделки и правоотношения, а как деятельность людей, оперирующих правовыми средствами, между тем, лишь при таком подходе можно добиваться достижения более высоких результатов. Только деятельностный, инструментальный подход, а не тупой разучивание и комментирование норм позволяет определить реальные цели, подбирать и формировать правовые средства и достигать желаемые результаты.

Существенным моментом является принятие мер в случаях обнаружившейся задержки или невозможности исполнения. Выявление задержки или невозможности исполнения расширяют границы оперативного преодоления затруднений и срывов. Есть контроль — есть простор для реагирования. Обеспечивается незамедлительность принятия правовых и организационных мер. Если обнаружились вероятность срыва, то до наступления срока, который будет заведомо нарушен, можно подыскать другую фирму, которая способна вместо нас выполнить указанное обязательство и предложить произвести замену должника в договоре либо предусмотреть исполнение обязательства 3-им лицом. Можно попытаться достигнуть соглашения кредитором об изменении срока исполнения на реальный срок. Наконец, можно принять меры досрочному расторжению договора в связи с обнаружившейся невозможностью его исполнения по независящим обстоятельством. Это позволит избежать убытков и неустойки или уменьшить их размер. Следует не трусливо ждать, а немедленно принимать меры. Это всегда дешевле. Сейчас о нарушении договоров нередко узнают из исков своих контрагентов. Итак, необходимой предпосылкой точного исполнения служит создание организационной системы исполнения и контроля. Юристу следует самому проявлять инициативу и готовить предложения в виде проекта приказа либо инструкции или задания на разработку стандарта о договорной работе и компьютерных программ. Затем последовательно внедрять, поддерживать и совершенствовать этот процесс. Если удастся спокойно разработать и наладить такую организацию и контроль, то одно лишь это позволит заметно упорядочить договорную работу на фирме. Одновременно с решением организационных задач, создаются условия для применения различных средств и приемов в целях обеспечения исполнения договоров.

В неменьшей степени важно добиваться исполнения договоров со стороны контрагентов. Здесь также необходимо налаживание системы контроля и реагирования. Эта система разделяется на 2 уровня: централизованный контроль и низовой/первичный контроль, осуществляемый лицами, непосредственно связанными с исполнением договора. В данном отношении требуется следующее:доведение условий договора, определяющих обязанности смежников до каждой службы и работника с деятельностью которых связано исполнение соответствующих условий. Способы доведения условий договора до контролирующих субъектов те же, что и в доведении собственных обязанностей по договору до исполнителей. Это раздача под роспись выписок или карточек с пунктами текста договора, но уже об обязанностях контрагента. И затем, установление обязанности сопоставления совершаемых контрагентами действий по отгрузке товара, по платежам, сопоставление содержания присылаемых документов с условиями договора. О выявленных нарушениях, работник незамедлительно информирует службу централизованного контроля. Только при налаживании такого тотального контроля, становится возможным применение правовых средств к должнику в виде одностороннего изменения договора или отказа от него либо применение мер оперативного воздействия и ответственности. Это позволяет предупредить наступление отрицательных последствий от нарушения договора, резко сократить возможные убытки. Наряду с таким низовым, первичным контролем, безусловно необходимым является установление централизованного контроля. Установление централизованного контроля позволяет решать ряд более общих задач. Так, служба договорного контроля обязана: осуществлять систематическую проверку выполнения контрагентами важнейших условий договора, соблюдение этапов или периодов работы и выполнение обязательств в целом, 2 осуществлять опережающий или упреждающий контроль исполнения. Он состоит в направлении контрагентам по значимым договорам за 30-50 дней до срока запроса об отсутствии проблем, о реальности исполнения договора и о необходимости мер содействия. Такие меры особенно важны, когда от исполнения договора контрагентом, зависит исполнение собственных обязательств перед другими лицами. На Западе, направление таких запросов есть нормальная деловая практика, у нас же принято ждать до упора и начинать суету, когда все уже провалено. 3 принятие мер к фиксированию факта нарушения договора. Вид документа и порядок фиксирования в нем нарушения могут определяться самим договором либо различными нормативными актами: стандартами, инструкциями о приемке и тд. Незамедлительное рассмотрение вопроса с юрслужбой о принятии к должнику мер оперативного воздействия или ответственности. НА предприятиях отельных отраслей встречаются примеры четкой постановки контроля за исполнением договора. По традиции хорошо осуществлять контроль за исполнением договоров по объемам перевозок, но там условия обязательств формализованы, нося однотипный характер, что облегчает создание компьютерных программ контроля. Также и в других организациях, с учетом простоты договорной работы, удается стандартизировать контроль. Это относится к энерго-снабжению или некоторым другим.

Налаживание исполнения договора — это важная часть компетенции юриста. Тот, кто способен наладить эту работу, сразу начинает стоить как специалист гораздо дороже.

По этой теме:

• Цветков «Договорная работа» + Договорная дисциплина

• Правовая Экономика глава 4

Вопросы:

• организация работы по выполнению договоров

• сущность договорной дисциплины

• обеспечение исполнение договоров контрагентами

Защита прав и основных интересов организаций. Неустойка/убытки.

Пункт 2 Общего положения говорит о защите прав и законных интересов. Способы защиты прав и интересов перечислены в статье 12 ГК. Перечень не исчерпывающий. Часть способов есть в других статьях и законах. В соответствии со статьей 12 способы защиты прав устанавливаются законом, однако выбор средств производится по инициативе субъектов. Предусмотрена возможность в определенных пределах осуществлять договорное регулирование средств защиты. В результате этого средства защиты применяются в качестве правовых средств. Корпоративному юристу необходимо знать не только текст нормы, но и возможности их договорной трансформации, а также порядок применения каждой формы. Для практики наиболее удобна неустоечная ответственность, однако закон крайне редко устанавливает неустойки и штрафы. В 1990 году, с началом реформ было отменено более 100 видов неустойки с расчетом, что вместо них будет применяться взыскание убытков. Неустойка может предусматриваться договором, но это достаточно затруднительно, поскольку другая сторона редко дает на нее согласие. Неустойку целесообразно устанавливать на паритетной основе, по зеркальному принципу. По зарубежному законодательству неустойка не применяется, она там не предусмотрена.

Особое место среди способов защиты занимает возмещение убытков, причиняемых нарушениями. Оно служит общим и универсальным видом ответственности. Эта мера подлежит применению за любое нарушение, если только законом или договором не предусмотрено ограничение на взыскание убытков. Данная мера в наибольшей степени согласуется с экономическими методами регулирования. Она, во-первых, обеспечивает потерпевшему относительно полную компенсацию его потерь и неполученных доходов. В литературе утверждается, хотя и неточно, что возмещение убытков формирует такое имущественное положение потерпевшего, как если бы обязательство было исполнено. Во-вторых, оно причиняет нарушителю отрицательные имущественные последствия в размере, эквивалентном потерям, понесенным кредитором от нарушителя. Неслучайно, экономическая теория нередко рассматривает возмещение убытков как экономический, а не правовой инструмент регулирования. Возмещение убытков оказывает более высокий воздействующий эффект чем применение иных мер ответственности. Проводившиеся исследования показывают, что взыскание убытков позволяет в 4-5 раз сократить число нарушений в отношении к данному кредитору. Наличие подобных важных свойств резко повышает роль взыскания убытков в н=рыночных условиях для возмещения потерь и предупреждения нарушений, для укрепления договорной дисциплины. Вместе с тем, несмотря на повышение значимости возмещения убытков, данная мера применяется весьма редко. Арбитражная статистика свидетельствует об устойчивой тенденции к уменьшению числа споров о взыскании убытков. Так если доля споров о возмещении убытков в 1993 году составляла 12% от общего числа дел в арбитражке, то в 2010, их всего 0,9% дел. Причем нарушения допускаются по 75% договоров. В результате огромны потенциал этого правового средства задействован в минимальной степени. Такое, совершенно ненормальное положение, объясняется неразработанностью основных проблем взыскания убытков. Проблем правовых и организационных. Дело не просто в нерешенности задач, а в неспособности науки, стоящей на позитивистских, нормоведческих началах, видеть и решать такие задачи. В юридической литературе основные препятствия взыскания убытков называют сложность их расчетов. Это неверно, так как указанные сложности имеют вторичное значение по отношению к организации деятельности по фиксированию и доказыванию убытков. Прежде чем перейти к этим вопросам надо затронуть понимание убытков.

Действующий ГК содержит серьезные просчеты в определении убытков. Состав убытков включает расходы, понесенные кредитором, утрата или повреждение его имущества и неполученные вследствие нарушения доходы. Это смешение оказывает негативное влияние на хозяйственную и судебную практику. Прибыль означает превышение дохода от продажи товара над затратами на производство и приобретение этих товаров. Доходы, с экономической точки зрения представляют любые поступления денег или имущества. Между тем, взыскание убытков не должно приносить выгоды потерпевшему, а только возмещать неполученную прибыль. Прибыль представляет собой разницу между доходом и понесенными кредитором расходами на производство и продажу продукции, поэтому, когда мы говорим о взыскании неполученных доходов, то фактически всегда должна иметься в виду неполученная прибыль, то есть доходы, за вычетом затрат. При взыскании упущенной выгоды сбереженные расходы образуют основную часть необходимых затрат истца. Эти непонесенные затраты подтверждаются истцом соответствующими документами и в обязательном порядке исключаются из суммы искового требования. При определении упущенной выгоды должно использоваться правило, содержащееся в статье 393 ГК. Учет тех мер, которые принял кредитор для получения соответствующей выгоды. Этот момент служит показателем возможности реального получения прибыли, то есть показателем обоснованности иска. Серьезные дефекты содержит формулировка статьи 15, обозначающей в качестве реального ущерба расходы, произведенные для восстановления нарушенного права. Так записано в норме. Дело, однако, в том, что не все расходы, возникающие в результате нарушения, производятся именно для восстановления нарушенного права. В части расходов отсутствует направленность на восстановление нарушенного права, однако же, они должны квалифицироваться как убытки. Таковы санкции, оплаченные кредитором своим контрагентам из-за ненадлежащих действий нарушителя. Все это реальный ущерб, подлежащий возмещению и его взыскания надо требовать как связанного с нарушением. При утрате имущества возмещению подлежит стоимость такого имущества за вычетом износа. Стоимость имущества может возмещаться также по цене приобретения, если цена приобретения больше чем текущая цена. При повреждении имущества, в состав убытков входит сумма уценки такого имущества либо стоимость расходов по устранению повреждений. Следует упомянуть статью 404 ГК, которая закрепляет обязанность кредитора принять разумные меры к уменьшению убытков. В зарубежном законодательстве это требование носит более жесткий характер. Там кредитор имеет право на возмещение лишь тех убытков, которые он не смог предотвратить своими разумными действиями. Такое положение установлено в частности пунктом Унидруа. Таким образом истец должен доказать, что принял все разумные меры к уменьшению размера убытков либо он должен представить доказательства отсутствия возможности принять какие-либо меры или обоснование экономической нецелесообразности, большей убыточности таких мер. Все эти положения следовало бы включить в ГК, однако ничегошеньки такого усовершенствователями сделано не было. Эффективным способом является упоминание в договоре заранее перечисленных в договоре убытков в твердом размере. Здесь самые важные моменты: определение в договоре убытков за конкретные виды нарушений и определение их на основе расчетов прогнозируемых последствий. Причем твердые убытки должны быть меньше по размеру чем убытки, взыскиваемые в норме. Конкретные способы установления в договоре убытков могут выглядеть различно:

• как закрепление размера в твердой сумме

• как определение ставки убытков в зависимости от объема невыполнения или от продолжительности сроков нарушения