30. Участие защитника в собирании, исследовании и оценке доказательств.

Защитник вправе собирать доказательства путём:

• получения предметов, документов и иных сведений;

• опроса лиц с их согласия;

• истребования справок, характеристик, иных документов от органов государственной власти, органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны представлять запрашиваемые документы или их копии.

О предстоящих следственных действиях защитник должен быть извещен заранее. Судебная практика признает грубым нарушением уголовно-процессуального закона факты неизвещения защитника о планируемых следственных действиях вопреки заявлениям (просьбам) об этом адвоката.

Специалист – лицо, обладающее специальными знаниями.

Он выполняет следующие функции:

• привлекается к участию в процессуальных действиях, для содействия в обнаружении, закреплении и изъятии предметов и документов;

• применяет технические средства в исследовании материалов уголовного дела;

• разъясняет сторонам и суду вопросы, входящие в его профессиональную компетенцию.

В законе, однако, предусмотрено, что участие специалиста может быть обязательным или факультативным. Например, обязательным является участие специалиста при допросе несовершеннолетнего потерпевшего или свидетеля в возрасте до 14 лет (ст. 191 УПК). Если же указанные лица достигли возраста от четырнадцати до восемнадцати лет, участие специалиста при их допросе факультативно, по усмотрению следователя.

Исследование, проведённое специалистом, не является доказательством, но может быть полезно при выдвижении версий, назначении судебной экспертизы, определении круга вопросов, которые необходимо задать эксперту, и т. п.

При предъявлении обвинения присутствующий адвокат обязан ознакомиться с постановлением о привлечении в качестве обвиняемого, уяснить его сущность, оценить мотивировочную часть. После объявления постановления адвокат должен потребовать свидания наедине с подзащитным, которое необходимо сделать до допроса. Подзащитному необходимо помочь успокоиться, так как, первые показания нередко носят определяющий характер для построения защиты. Если следователь возражает против такого свидания, то данное действие расценивается, как нарушение закона, о чём необходимо сделать заявление, а от допроса отказаться.

31. Основания для отвода защитника и процессуальный порядок его разрешения.

Защитник, представители потерпевшего, гражданского истца или гражданско­го ответчика не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если они, во-первых, ранее участвовали в производстве по тому же уголовному делу в каче­стве судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специалиста, переводчика или понятого (п. 1 ч. 1 ст. 72 УПК). Предыдущее выполнение ими названных функций по данному делу может озна­чать преждевременную информированность их о доказательственных материалах и доводах противоположной стороны, что нарушает соблюдение принципа равен­ства сторон в состязательном уголовном судопроизводстве. Например, будучи ранее свидетелем, экспертом или специалистом по данному делу со стороны защиты, представитель гражданского истца может получить перед этой стороной не­оправданное преимущество, поскольку будет заранее знать часть доказательств, при­водимых ею в свою пользу. Защитник подозреваемого или обвиняемого и адвокат – представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика по общему правилу не могут быть допрошены в качестве свидетеля об обстоятельствах уголовного дела, ставших им известными при выполнении своих профессиональных обязанностей по оказанию юридической помощи, независимо от времени и обстоя­тельств получения ими таких сведений. Поэтому неправомерны попытки допросить указанных лиц в качестве свидетелей (особенно с целью искусственного создания ос­нования для их последующего отвода) об этих обстоятельствах.1 Однако, если обсто­ятельства дела стали известны защитнику и адвокату не в связи с оказанием юриди­ческой помощи или обращением за ней (например, лицо, приглашенное впоследствии в качестве защитника либо представителя, случайно было очевидцем события пре­ступления, алиби обвиняемого и т. п.), они могут быть допрошены в качестве свиде­телей, и тогда подлежат отводу, а с согласия или по инициативе своих доверителей – и замене другим защитником или представителем. Единственное исключение из об­щего правила состоит здесь в том, что адвокат, защитник по его собственной инициа­тиве может быть допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах производства по данному делу, если этого требуют интересы подозреваемого или обвиняемого (на­пример, о допущенных следователем процессуальных нарушениях). В таком случае защитник в дальнейшем подлежит отводу. Вместе с тем, если защитник, представитель потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика ранее принимали участие в качестве судьи, прокурора, сле­дователя, дознавателя, секретаря судебного заседания, свидетеля, эксперта, специа­листа, переводчика или понятого по другому уголовному делу, хотя бы и по обвине­нию того же самого лица, они отводу не подлежат.

Во-вторых, защитник и представители не вправе участвовать в производстве по уголовному делу, если они являются близкими родственниками или родствен­никами судьи, прокурора, следователя, дознавателя, секретаря судебного засе­дания, принимавшего либо принимающего ранее участие в производстве по дан­ному уголовному делу, или другого лица, интересы которого противоречат интересам участника уголовного судопроизводства, заключившего с ним согла­шение об оказании защиты (п. 2 ч. 1 ст. 72). Следует иметь в виду, что основани­ем для отвода защитника и представителей служат родственные отношения, но не отношения свойства (братья, сестры, родители и дети другого супруга) либо их иные близкие отношения (тесные семейные узы, личная дружба) с судьей, прокурором, следователем, дознавателем, секретарем судебного заседания.

В-третьих, обстоятельством, исключающим участие в производстве по уголов­ному делу защитника, представителя потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, является оказание ими по данному делу или ранее юридической помощи лицу, интересы которого противоречат интересам защищае­мого им подозреваемого, обвиняемого либо представляемого им потерпевшего, гражданского истца, гражданского ответчика. Противоречие интересов обвиняе­мых и подозреваемых, служащее основанием для отвода или самоотвода защит­ника, может выражаться:

в действиях обвиняемых или подозреваемых, когда, например, один из них

дает показания против другого;

в объективном противоречии их интересов, например, если оба подозреваемых,

обвиняемых полностью отрицают свою причастность к совершению преступле­ния, которое по обстоятельствам дела не мог совершить кто-либо другой.

Аналогичным образом противоречие интересов представляемых лиц служит основанием для отвода и самоотвода представителей потерпевшего, гражданско­го истца или гражданского ответчика.

Решение об отводе, заявленном защитнику или представителю потерпевшего, гражданского истца или гражданского ответчика, принимается в порядке, анало­гичном тому, который установлен для отвода переводчика (см. об этом § 6 настоя­щей главы).

Адвокат вправе отказаться от принятой на себя защиты обвиняемого или подо­зреваемого (ч. 7 ст. 49) лишь в форме самоотвода при наличии обстоятельств, ис­ключающих его участие в производстве по уголовному делу.