2.2 Запрет дискриминации труда в российском законодательстве

По общему правилу иностранцы, постоянно проживающие в России, могут заниматься трудовой деятельностью в таком же порядке, какой предусмотрен и для российских граждан, за исключением занятия определенных должностей, которые могут занимать только российские граждане. Что касается иностранцев, временно проживающих в России, то для них предусмотрены специальные ограничения по осуществлению трудовой деятельности. Эта категория иностранцев не вправе осуществлять трудовую деятельность вне пределов субъекта Российской Федерации, на территории которого иностранцам разрешается временное проживание.

Говоря о дискриминации работников иностранных граждан, можно выделить несколько уровней дискриминации. Это, прежде всего, дискриминация различных групп иностранцев в рамках одного класса – например, временно пребывающие, а также дискриминация работодателями граждан России по сравнению с иностранными работниками.

В качестве примера первого вида дискриминации, можно привести следующие нововведения. Так, с 1 декабря 2012 г. вступили в силу изменения в Федеральный закон «О правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации» об обязательном тестировании по русскому языку для иностранцев, осуществляющих трудовую деятельность в сфере ЖКХ, розничной торговли или бытового обслуживания⁴².

Совершенно не понятно, почему эти дополнительные обязанности по сдаче тестов установлены только для иностранных граждан, прибывающих из стран, с которыми установлен безвизовый режим. Вряд ли стоит ожидать, что граждане из «визовых» стран обладают знаниями русского языка. На мой взгляд, данное положение противоречит принципу запрета дискриминации, а также выходит за пределы ограничений прав и свобод человека, установленных в ст. 55 Конституции РФ.

Однако основные затруднения, а вслед за ними и социальную напряженность, вызывают вопросы дискриминации граждан России по сравнению с иностранными работниками. Что интересно, но не удивительно – эту точку зрения озвучивают представители профсоюзов. В этих условиях для разработки мер по защите от дискриминации граждан России, следовало бы учесть опыт и других стран, особенно США.

В отношении условий труда, как и вообще во всех других областях, не допускается никакой дискриминации иностранцев в зависимости от расы, национальности, пода, языка, религии или каких-либо иных оснований. В отличие от ряда стран, в РФ не проводится различий в оплате труда в зависимости от пода, возраста, национальной и расовой принадлежности. Женщина получает равную с мужчиной плату за равный труд. Принцип равной платы за равный труд полностью применяется к иностранцам, работающим в РФ.

Всякого рода ограничения, установленные национальным законом иностранца, не признаются в РФ. Так, женщина-иностранка может поступить на работу без согласия мужа, даже если в ее отечественном законодательстве предусмотрено ограничение этого права замужней женщины.

На иностранцев распространяются все общие положения трудового законодательства, касающиеся заключения и расторжения трудового договора, заработной платы, рабочего времени, времени отдыха и т. д. Работающие на наших предприятиях и в учреждениях иностранцы подчиняются тем же правилам трудового распорядка, что и российские граждане. Отсюда следует, что иностранцы, работающие на наших предприятиях и в учреждениях, обязаны соблюдать трудовую дисциплину.

На иностранцев полностью распространяются положения законодательства об охране труда, обеспечивающие рабочим к служащим безопасность для жизни и здоровья, постановления, запрещающие сверхурочные работы, и другие правила трудового законодательства. К женщинам-иностранкам и подросткам применяются специальные правила законодательства об условиях труда этих категорий работников. Женщины-иностранки имеют право на отпуск по беременности и родам и получают соответствующее пособие на равных условиях с российскими женщинами. Как и наши граждане, иностранцы имеют право на отпуск. Отпуска оплачиваются.

Принцип запрета  дискриминации,  установленный  в  ст.  3  Трудового  кодекса  РФ,  ранее  распространялся  на  иностранных  граждан,  осуществляющих  трудовую  деятельность  на  территории  РФ. 

Однако,  в  2013  г.  была  дополнена  ст.  3  ТК  РФ  и  в  настоящее  время,  не  являются  дискриминацией  установление  различий,  исключений,  предпочтений,  а  также  ограничение  прав  работников,  которые  установлены  в  соответствии  с  законодательством  о  правовом  положении  иностранных  граждан  в  РФ  в  целях  обеспечения  национальной  безопасности,  поддержания  оптимального  баланса  трудовых  ресурсов,  содействия  в  приоритетном  порядке  трудоустройству  граждан  РФ  и  в  целях  решения  иных  задач  внутренней  и  внешней  политики  государства.

Продолжает оставаться актуальной проблема совершенствования миграционного законодательства, направленного на регулирование внешней трудовой миграции. Эффективность мер по регулированию допуска иностранной рабочей силы на российский рынок труда напрямую связана с действующим механизмом ее привлечения и использования.

Механизм регулирования трудовой иммиграции иностранных граждан в России существует, однако необходимо признать, что в этой области много пробелов, что ведет к низкой эффективности применения законодательных и нормативных актов, а следовательно, к значительным объемам нелегальной трудовой миграции.

Формирование миграционного законодательства должно быть направлено на создание условий для беспрепятственной реализации прав и свобод мигрантов в соответствии с общепринятыми принципами и нормами международного права и международными договорами Российской Федерации при обеспечении национальной безопасности государства.

Необходимо предусмотреть на уровне Трудового кодекса РФ запрет дискриминации работников-мигрантов в трудовых отношениях, при этом закрепить, что ограничения трудовых прав работников-мигрантов могут устанавливаться только Трудовым кодексом РФ или иным федеральным законом.

Данный принцип закреплен в основополагающем акте Российской Федерации, в Конституции РФ.

В статье 37 КРФ, закреплено положение о том, что «Каждый имеет право на труд в условиях, отвечающих требованиям безопасности и гигиены, на вознаграждение за труд без какой бы то ни было дискриминации и не ниже установленного федеральным законом минимального размера оплаты труда, а также право на защиту от безработицы»⁴³.

Это означает, что только сам человек определяет, в какой сфере ему проявить свои знания и способности, вступать ли ему в трудовые отношения с работодателем, заниматься ли предпринимательской или иной не запрещенной законом экономической деятельностью либо вообще не заниматься трудом.

Следует отметить, что не может считаться дискриминацией различия в обращении и вознаграждении, если они основаны на различии в производительности труда. Некоторые работники и определенные виды занятий отличаются большей, по сравнению с остальными, производительностью. Это объясняется уровнем умений, квалификацией и способностями: чем он выше, тем выше трудовая отдача и трудовые достижения работников⁴⁴.

Различное отношение работодателя к работникам, основанное на степени личных заслуг того или иного человека и достижений, таких как талант, знания, умения, ни в коем случае не должно считаться дискриминацией.

Проанализировав современную экономику можно выделить следующие виды дискриминации:

1. Дискриминация в размере заработной платы в отношении некоторых работников. Зачастую могут возникать случаи, когда работники выполняющие свою трудовую функцию на одних и тех же рабочих местах, обладающие одинаковыми навыками, умениями, а также одинаковой производительностью труда, получают разную заработную плату. Другими словами у одних она завышена, а у других завышена, то есть во многих странах наиболее дискриминируемые по уровню зарплаты группы работников: женщины по сравнению с мужчинами, темнокожие по сравнению с белыми и местные жители по сравнению с приезжими.

2. Дискриминация при найме на работу, увольнении с работы. Подобной дискриминации, помимо вышеназванных групп, обычно подвержены люди, освобожденные из мест лишения свободы заключенные. Их последними принимают на работу и первыми увольняют.

3. Дискриминация при продвижении по службе тех, кто уже работает в организации. Подобной дискриминации чаще подвергаются женщины, иммигранты, национальные меньшинства. Им труднее сделать карьеру, так как их неохотно продвигают по служебной лестнице, назначают на ответственные должности.

4. «Дискриминация в образовании и профессиональной подготовке. В современном мире не часто встречается формальное ограничение доступа человека к образованию по причине иностранного гражданства, незнания государственного языка и прочее. Однако человеку, родившемуся в бедной семье, может просто не хватить денег для продолжения обучения. Иммигрантам вообще приходится нелегко: и заработки у них ниже, и инвестировать в образование им сложнее. Статистические данные показывают, что во многих странах уровень образования у женщин ниже, чем у мужчин»⁴⁵.

Следует отметить, положение, которое закрепил в себе Трудовой Кодекс РФ, относительно запрета дискриминации в сфере труда.

 Каждый имеет равные возможности для реализации своих трудовых прав.

Никто не может быть ограничен в трудовых правах и свободах или получать какие-либо преимущества в зависимости от пола, расы, цвета кожи, национальности, языка, происхождения, имущественного, семейного, социального и должностного положения, возраста, места жительства, отношения к религии, убеждений, принадлежности или непринадлежности к общественным объединениям или каким-либо социальным группам, а также от других обстоятельств, не связанных с деловыми качествами работника⁴⁶.

 Однако, следует отметить случаи, когда то или иное поведение не будет считаться дискриминацией.

Это установление различий, исключений, предпочтений, а также ограничение прав работников, которые определяются свойственными данному виду труда требованиями, установленными федеральным законом, либо обусловлены особой заботой государства о лицах, нуждающихся в повышенной социальной и правовой защите, либо установлены в соответствии с законодательством о правовом положении иностранных граждан в Российской Федерации в целях обеспечения национальной безопасности, поддержания оптимального баланса трудовых ресурсов, содействия в приоритетном порядке трудоустройству граждан Российской Федерации и в целях решения иных задач внутренней и внешней политики государства.

 Лица, считающие, что они подверглись дискриминации в сфере труда, вправе обратиться в суд с заявлением о восстановлении нарушенных прав, возмещении материального вреда и компенсации морального вреда.

Помимо этого законодатель также закрепил уголовную ответственность за нарушения принципа дискриминации, в частности за необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение женщины по мотивам ее беременности, необоснованный отказ в приеме на работу или необоснованное увольнение с работы женщины, имеющей детей в возрасте до трех лет, по этим же мотивам.

«Обязательный признак рассматриваемого преступления - необоснованность отказа в приеме на работу или необоснованное увольнение. Под необоснованным отказом в приеме на работу или увольнением с работы имеются в виду те случаи, когда они произведены вопреки закону без достаточных к тому оснований и когда очевидным мотивом деяния является беременность женщины или наличие у нее малолетних детей»⁴⁷. 

Таким образом, в случае совершения работодателем вышеперечисленных действий, они будут попадать под понятие дискриминации.

«Однако вовсе не следует трактовать дискриминацию в расширенном ключе. Работодатель, конечно же, может на законных основаниях устанавливать различные требования для той или иной вакансии. В ряде случаев определенные меры со стороны работодателя выглядят весьма обоснованными»⁴⁸.

Примером могут служить: недопущение к работе лиц, подозреваемых в деятельности, подрывающей государственную безопасность; установление "привязки" между исповедованием определенной ҏелигии и преподаванием в соответствующих религиозных учебных учреждениях.