Тема 12. Понятие и виды договоров в тэк рф

Одним из правовых средств, обеспечивающих хозяйственные отношения, выступает договор. Правовая природа договора, как регулятора правоотношений, достаточно исследована ²⁰⁵. Общая теория договора пока не сформировалась, хотя в теоретической литературе встречаются предложения о целесообразности выделения сущностных критериев отличия договоров от иных правовых актов, при этом предлагается различать два типа договоров: нормативные и индивидуальные²⁰⁶. В связи с тем, что мы не преследуем цель развития общей теории договора, возьмем известные классификации, а также рассмотрим отраслевые особенности договоров, заключаемых в исследуемой сфере предпринимательских отношений, сравнивая при этом с известными классификационными признаками. Это позволит увидеть специфику изучаемых договоров.

В современной юридической литературе наиболее разработаны понятие и признаки гражданско-правового договора. Предложения о выделении предпринимательских (хозяйственных) договоров отвергаются цивилистами на том основании, что Гражданский кодекс является в такой же мере кодексом предпринимателей, как и граждан²⁰⁷. Цивилистами также отмечаются основные элементы, имеющие решающее значение для договорного права²⁰⁸: 1. Право участников гражданского оборота самостоятельно решать, следует им заключать договор или нет. 2. Граждане и юридические лица свободны в выборе контрагента по договору. 3. В процессе достижения соглашения стороны являются юридически равноправными друг другу. 4. В ходе заключения договора стороны самостоятельно определяют вид (разновидность) договора, которому они хотят подчинить свои правоотношения. 5. Стороны могут заключать договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанные договоры). 6. Стороны вправе вести переговоры с целью достижения соглашения любыми правомерными способами и без ограничения во времени, а также вправе решать, продолжать им переговоры или нет. 7. Отношения субъектов по обязательству регулируются преимущественно диспозитивными нормами. 8. Гражданский кодекс расширил свободу участников договора. 9. Расширена сфера применения договора, включающие вопросы интеллектуальной собственности, биржевой деятельности, банковской деятельности и др. 10. Значительно увеличен круг объектов по поводу которых возможно заключение договора (недвижимость, имущественные права, информация и др.).

Нормы Гражданского права, как известно, регулируют имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников (ст.2 ГК РФ).

Предпринимательские договорные отношения, регулируемые нормами хозяйственного (предпринимательского) права, включают в себя не только указанные в ст. 2 ГК РФ имущественные и неимущественные отношения; не всегда хозяйственные отношения строятся на принципах равенства (например, лицензионные соглашения договоры, связанные с транспортировкой нефти и газа, договоры в сфере сбора, обработки информации о недрах и др.). В связи с этим можно утверждать, что нормы ГК о договорах не обеспечивают полное и достаточное регулирование рассматриваемых отношений. Исходя из этого целесообразно выделять группу хозяйственных (предпринимательских) договоров.

В.С. Мартемьяновым отмечены наиболее характерные специфичные признаки предпринимательских договоров ²⁰⁹: 1) Хотя бы одной из сторон в них выступают предприятие или предприниматель; 2) Целью таких договоров является получение прибыли; 3) Предмет договора, как правило, - имущество, предназначенное для осуществления предпринимательской деятельности; 4) Законодателем установлена повышенная ответственность за ненадлежащее исполнение договорных обязательств в сфере предпринимательства; 5) Для хозяйственных договоров применяется особый порядок рассмотрения споров – через арбитражный суд. Указанные признаки в совокупности и во взаимосвязи обуславливают специфические черты договоров, заключаемых в процессе предпринимательской деятельности.

Теоретические основы предпринимательского (хозяйственного) договора до настоящего времени достаточно не исследованы и не имеют законодательного закрепления, хотя отмечается, что категория «предпринимательский договор» имеет право на существование и нуждается в официальной легализации²¹⁰. Отмечается также, что ГК, имеющий частно-правовой характер, не должен стремиться к выполнению несвойственной ему роли регулятора смешанных отношений; необходимы унификация и специализация норм, регламентирующих отношения в сфере предпринимательской деятельности²¹¹.

Договор выступает основной формой организации хозяйственных отношений меду субъектами. Нормативные акты создают правовую основу предпринимательской деятельности. Договор же устанавливает конкретный правовой режим экономических связей межу партнерами. Он определяет порядок и условия исполнения договорных обязательств, формы взаимодействия сторон, контроль за выполнением обязательств, учитывает специфические особенности конкретных взаимоотношений сторон. Договор выполняет и функцию оценки результатов предпринимательской деятельности и является одним из правовых средств обеспечения хозяйственной деятельности.

В рассматриваемой нами сфере общественных отношений между хозяйствующими субъектами заключаются различные виды договоров. Наряду с обычными гражданско-правовыми и предпринимательскими договорами заключаются специфичные договоры: купли-продажи, поставки нефти, нефтепродуктов, газа и продуктов переработки; договоры аренды основных средств и оборудования, в том числе нефтяных скважин, АЗС; договоры переработки углеводородного сырья; договоры хранения нефти, продуктов переработки; договоры на выполнение научно-исследовательских работ по обработке геологической информации и др.; договоры оказания услуг по транспортировке; договоры строительного подряда по прокладке нефте- и газопроводов, строительству скважин, кустовых площадок, обустройству месторождений; а также лицензионные соглашения; соглашения о разделе продукции. На первый взгляд представляется, что заключаются, в основном, договоры поименованные в ГК РФ и гражданско-правовых норм достаточно для урегулирования отношений. Однако, при более детальном рассмотрении предмета, содержания договоров обнаруживается довольно серьезная специфика..

Все эти договоры относятся к группе предпринимательских. В каждом из них содержатся характерные признаки, отмеченные В.С. Мартемьяновым. Наряду с этими общими признаками предпринимательских договоров следует отметить дополнительные характерные признаки хозяйственных договоров в нефтегазовом секторе экономики.

Во-первых, сторонами выступают специфичные участники, специфика функционирования которых была отмечена ранее. Следует также подчеркнуть, что одним из определяющих факторов в деятельности хозяйствующих субъектов в нефтегазовом секторе выступают повышенные экономический и предпринимательский риски.

Здесь попутно надо отметить, что разрозненность и недостаточность норм, регламентирующих хозяйственную деятельность специальных хозяйствующих субъектов в топливно-энергетическом комплексе, не способствует эффективному функционированию данной хозяйственной системы

Во-вторых, в предметах и объектах договоров, заключаемых в сфере поиска, разведки, добычи, транспортировки, переработки нефти и газа, также можно отметить характерные признаки, наличие которых также подтверждает, целесообразность выделения этих договоров в отдельную группу и урегулирования отношений в специальном законе.

Так, на этапе поиска и разведки углеводородного сырья наряду с общими хозяйственными заключаются договоры, связанные со сбором, хранением, обработкой геологической информации о недрах. Информация о недрах является специфичным объектом права, требующим специальной регламентации. Специфика связана с необходимостью осуществления государственной экспертизы в соответствии с установленными правилами, способами объективации, учета, использования. Содержащихся в Гражданском кодексе норм о служебной и коммерческой тайне явно недостаточно для урегулирования хозяйственных отношений по обработке, передаче, использованию геологической информации. Как мы отмечали ранее, требуется специальный закон. Все это свидетельствует о специфике предмета такого рода договоров и целесообразности выделения их в отдельную группу и отдельного регулирования.

На этапе обустройства месторождений и добычи нефти и газа также наряду с общими хозяйственными договорами заключатся специфичные договоры: лицензионные соглашения, договоры строительного подряда по прокладке нефте-, газопроводов, строительству скважин, кустовых площадок, установке нефтеперекачивающих станций, аренды основных средств и оборудования, в том числе нефтяных скважин и другие. Предметами указанных договоров также выступают специфичные объекты, режим использования которых в хозяйственном обороте требует дополнительной регламентации в силу недостаточности норм в Гражданском кодексе. Так, предметом лицензионного соглашения выступает участок недр или месторождение нефти и газа. В Гражданском кодексе сдержится лишь правило об ограниченной оборотоспособности земли и других природных ресурсов (в том числе участков недр, нефти, газа) с указанием на то, что их оборот допускается в той мере, в какой определено в специальных законах. Поскольку, как мы отмечали ранее, в законе о недрах установлены правила относительно участков недр, требующие также дополнений, а специальных правил о таких энергетических ресурсах, как нефть и газ, нет, то здесь еще раз следует подчеркнуть целесообразность принятия специального закона. “О нефти и газе”, в котором были бы отражены специальные правила учета, регистрации, использования в хозяйственном обороте.

В названных договорах предметами также выступают такие специальные объекты, как скважины, кустовые площадки, относящиеся к числу “горного имущества”, которое связано с участками недр и объективно требует специальной регламентации в силу явной недостаточности норм ГК.

Остальные признаки предпринимательских договоров в рассматриваемой нами группе соглашений также присутствуют.

В юридической литературе также высказывается мнение о том, что все договоры, регулируемые земельным, водным, лесным кодексами, законодательством о недрах и других природных ресурсах, отвечающие требованиям ст.1 ГК РФ (то есть построенные на началах равенства), надлежит относить к числу гражданско-правовых ²¹². Не касаясь договоров, регулируемых земельным, водным, лесным законодательством, относительно договоров, регламентируемых законодательством недрах, видимо, надо отметить, что, если предметы таких договоров связаны с лицензионными участками недр, горным имуществом, то такие договоры вряд ли можно отнести к числу гражданско-правовых. Это скорее договоры предпринимательские, содержащие специфичные признаки, отмеченные выше.

Представляется важным рассмотреть подробнее признаки и отдельные наиболее существенные элементы таких договоров, как соглашения о разделе продукции, договоры поставки нефти, газа, продуктов переработки, договоры аренды, имеющие существенную специфику. Ранее нами была отмечена специфика договоров (лицензионных соглашений) на передачу в пользование участок недр, поэтому в данной главе эти соглашения не анализируются.

Соглашения о разделе продукции

В связи с тем, что практика разработки и применения СРП небольшая, данный вид договора рассматривается на основе имеющихся теоретических разработок и по основным положениям действующего закона о СРП.

Концепции легализации соглашений о разделе продукции в России обсуждались в середине 90-х годов ²¹³. После принятия закона в юридической литературе составлены комментарии ²¹⁴, даются различные оценки этого договора в части соотношения публично-правового и гражданского правового регулирования ²¹⁵. Представляется целесообразным кратко изложить встречающиеся комментарии по вопросу о правовой природе этого договора.

По мнению Н.Н. Вознесенской, несмотря на наличие специфических условий, соглашение о разделе продукции по своей правовой природе относится к гражданско-правовым договорам, в которых государство выступает не как орган властвования, а как субъект гражданского права.

Радикальная перестройка существующего законодательства (и, прежде всего, Закона “О недрах”) на гражданско-правовой рыночной основе²¹⁶.

О.М. Теплов высказывает мнение о том, что целесообразно в целях унификации основных требований государства к структуре обязательств в рамках СРП утвердить Модельную структуру СРП (приняв соответствующее постановление Правительства Российской Федерации)²¹⁷.

К числу гражданско-правовых договоров однозначно относит СРП И.А. Дроздов²¹⁸. В диссертационном исследовании “Соглашения о разделе продукции: понятие, заключение, реализация” А.Ф. Шарифуллина приходит к выводу, что соглашение о разделе продукции – это предпринимательский договор, охватывающий частно-правовые и публичные элементы и формирующий принципиально новый вид правоотношений ²¹⁹.

На основе детального экономико-правового анализа закона о СРП и практики его применения С.М. Богданчиков, А.И. Перчик приходят к основному выводу о том, что необходимо в области теории права:

определить применительно к недропользованию организационно-правовые формы участия государства в отношениях, регулируемых гражданским законодательством;

четко разграничить и определить отношения, регулируемые в рамках режима СРП нормами административного и гражданского права;

определить правовой статус соглашения о разделе продукции ²²⁰.

Анализируя актуальные проблемы практической реализации закона “О СРП”, Б.К. Кутычкин отмечает, что при заключении соглашений Минтопэнерго, на которое возложено осуществление прав и обязательств Российской Федерации по соглашениям в отношении месторождений углеводородного сырья, трудно сочетать властные (административные) и гражданско-правовые функции. В связи с чем предлагает возложить практическое, “протокольное решение задач на этапе подготовки СРП на специализированную государственную консалтинговую компанию, выдав ей соответствующую лицензию”²²¹.

Опыт развивающихся стран, привлекающих инвестиции за счет заключения соглашений о разделе продукции, свидетельствует о том, что стороной в договоре, как правило, выступает государство в лице компетентного органа или государственная нефтегазовая компания ²²². Представляется такая форма участия государства наиболее оптимальной, вряд ли целесообразно передавать полномочия государства специализированной фирме, поскольку это, на наш взгляд, увечит риски.

В обзорной статье о реализации нефтегазовых проектов СРП в России по состоянию на 2000 год авторы отмечают следующее ²²³. К настоящему времени специальными законами разрешено заключать такие соглашения по 56 нефтегазовым объектам, в том числе 43 месторождениям и 13 перспективным участкам недр. Утвержденные и планируемые к утверждению в качестве объектов СРП, в том числе объекты уже действующих проектов, составляют перечень из 113 месторождений и перспективных участков недр. Суммарные запасы углеводородов объектов с выявленной промышленной нефтегазоносностью, включенных в этот перечень составляют по нефти 8.9 млрд. тонн, по газу – 6.7 трлн.куб.м. Из значительного числа проектов, по которым уже длительное время ведется работа по подготовке и заключению соглашений, к началу 2000 года удалось довести до стадии подписания лишь Самотлорский.

В соответствии с Федеральным Законом “О соглашениях о разделе продукции” такое соглашение представляет собой договор, по которому инвестору предоставляются на возмездной и срочной основе исключительные права на осуществление хозяйственной деятельности в отношении природных ресурсов и других объектов государственной (муниципальной) собственности. По своему содержанию соглашение о разделе продукции согласно закону носит гражданско-правовой характер, основываясь на публично-правовых принципах. Совершенно правильно отмечено А. Струговым, что соглашение содержит три основные группы условий: разрешительные, разрешительно-договорные, договорные ²²⁴. Это соглашение и не может быть чисто гражданско-правовым, основанным на принципах равенства сторон, автономии воли, имущественной самостоятельности. В любом случае, поскольку предметом данного договора является специфичная деятельность в сфере природопользования, неизбежна публично-правовая регламентация отношений в части предоставления в пользование участков недр, содержащих полезные ископаемые, а также установления налоговых правил. В письме Высшего Арбитражного суда РФ от 20 февраля 1996 г., № С5-7/3-95 подчеркнуто, что “отношения, возникающие в процессе поиска, разведки и добычи минерального сырья, раздела произведенной продукции, а также ее транспортировки, обработки, хранения, переработки, использования, реализации или распоряжения иным образом, регулируются соглашением о разделе продукции, заключаемым в соответствии с законом. Права и обязанности сторон соглашения о разделе продукции, имеющие гражданско-правовой характер, определяются в соответствии с законом “О соглашениях о разделе продукции” и гражданским законодательством Российской Федерации (п.3 ст. 1)”.

В регулировании рассматриваемых хозяйственных отношений наиболее верным представляется подход, основанный на целесообразности разработки Модельной структуры СРП, утвержденной постановлением Правительства. Наиболее оптимальный вариант, содержащий основные нормы и правила, формирующие СРП, разработан на основе обобщения положений многочисленных вариантов конкретных соглашений и модельных СРП в работе С.М. Боданчикова, А И. Перчика ²²⁵. Представляется возможным дополнить статью 1, содержащую основные определения, еще несколькими, важными для участников соглашения понятиями. Это, на наш взгляд, такие определения, как “горное имущество”, “геологическая информация о недрах”, “нефтяной попутный газ”, “оценка воздействия намечаемой хозяйственной деятельности на окружающую среду”, “учет добываемой продукции”. Целесообразность включения преложенных понятий в раздел соглашения – “определения” – обусловлена, , большой значимостью названных объектов (горное имущество, информация о недрах, попутный газ) в предпринимательской деятельности, а также объективно существующим интересом государства в проведении оценки воздействия на окружающую среду предстоящей хозяйственной деятельности и ведении достоверного учета добываемого минерального сырья.

Понятие “горное имущество” содержится в проекте Горного кодекса (Бюллетень “Использование и охрана природных ресурсов России”. 1998. № 4-5, № 6-9). Определение нефтяного попутного газа в соответствии с действующим законодательством можно сформулировать следующим образом: нефтяной попутный газ – природный газ, добываемый из газонефтяной залежи и представляющий собой смесь свободного газа газовой шапки и нефтяного газа. Включение этого определения важно еще и потому, что пока на территории России существуют специальные правила реализации относительно попутного газа, видимо, необходимо и в содержание соглашения включить условия, регламентирующие взаимоотношения между государством и инвестором по попутному нефтяному газу.

В соответствии с законом “Об экологической экспертизе” может быть дано определение оценки воздействия намечаемой хозяйственной деятельности на окружающую среду, как процесса, способствующего принятию экологически ориентированного управленческого решения о реализации намечаемой хозяйственной деятельности посредством определения возможных неблагоприятных воздействий, оценки экологических последствий, разработки мер по уменьшению и предотвращению воздействий.

Учет добываемой продукции предлагается также детально регламентировать, предусмотрев, что добытое углеводородное сырье передается участникам на правах собственности на узле учета и фиксируется в двухстороннем акте приема-передачи углеводородного сырья. Вообще процедура учета добытого сырья должна регламентироваться в отдельном нормативном акте, принятом на уровне правительства (Пример такого регулирования мы отмечали при характеристике Устава Горного).

В целом, подводя итог анализу приведенных мнений по соглашениям о разделе продукции с точки зрения сочетания публично-правового обеспечения и частно-правового, следует отметить наиболее важные моменты.

1. Публично-правовое регулирование СРП объективно необходимо в силу специфичного предмета договора; в связи с этим целесообразно разработать и принять модельный договор о разделе продукции, принимая во внимание существующие разработки и предложенные дополнения.

2. При определении непосредственно условий соглашения стороны руководствуются частно-правовыми нормами, вместе с тем в ряде случаев содержание условий предопределяется государственными интересами (обеспечение рационального недропользования, экологической и иной безопасности и т.д.).

3. Рамки раздела продукции определяются участниками в соответствии с нормами налогового законодательства (это сфера публично-правового регулирования), поэтому нельзя утверждать, что соглашение о разделе продукции имеет полностью гражданско-правовой характер.

Договоры реализации нефти, газа, продуктов переработки

Наиболее распространенными в сфере реализации нефти и газа являются договоры поставки нефти и газа, а также продуктов переработки. В этой сфере деятельности хозяйствующих субъектов топливно-энергетического комплекса сочетаются публично-правовое и гражданско-правовое регулирование.

В современной российской доктрине договор поставки рассматривается как разновидность договора купли-продажи, в связи с чем при необходимости применяются общие положения о купле-продаже. На наш взгляд, общие нормы ГК о купле-продаже и поставках не обеспечивают достаточного регулирования в рассматриваемой сфере общественных отношений. Это связано со спецификой предмета договоров поставки и купли-продажи нефти и газа, а также отдельными особенностями их и транспортировки и переработки.

В юридической литературе отмечается, что основными договорами, регулирующими отношения между участниками нефтяного бизнеса в сфере обращения добытой нефти, являются: договор поставки, договор транспортировки и договор переработки ²²⁶.

Наиболее распространенными, конечно, являются договоры поставки нефти, газа, продуктов переработки. На практике в сфере реализации нефти, газа, продуктов переработки, в основном, заключаются следующие договоры: договоры поставки нефти, газа, продуктов переработки; договоры поставки сжиженного газа; договоры переработки нефти; договоры купли-продажи; договоры по получению нефтепродуктов после переработки; договоры транспортировки; договоры хранения, а также посреднические договоры – комиссии, поручения, агентирования.

По вопросу о правовой природе этих договоров поставки и транспортировки в юридической литературе встречаются две точки зрения. Так, авторы учебника “Гражданское право” под редакцией А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого считают, что, в частности, договоры снабжения газом, нефтью и нефтепродуктами являются разновидностями договора энергоснабжения²²⁷, и применяют к ним соответственно правила § 6 главы 30 ГК РФ. Авторы книги “Договорное право” М.И. Брагинский, В.В. Витрянский полагают, что рассматриваемые договоры не относятся к договорам энергоснабжения. Указание в ст. 548 о применении правил энергоснабжения к иным договорам считают приемом законодательной техники, призванным компенсировать отсутствие норм, регулирующих соответствующие договоры³. Полагаем, что отсутствие единства мнений о правовой природе указанных договоров, свидетельствует, по крайней мере, о двух обстоятельствах: 1) объективно существующей специфике договоров в сфере реализации газа, нефти, продуктов переработки; 2) явной недостаточности частных норм гражданского права в обеспечении рассматриваемых отношений. В связи со сказанным следует подчеркнуть специфику договоров и сформулировать некоторые предложения по правовому обеспечению.

Специфика договоров в сфере реализации нефти, газа, продуктов их переработки видится в следующем.

Основная специфика в предмете договора. Определяя основные понятия нефтегазового законодательства, мы отмечали свойства нефти, газа как объектов права: это материальные объекты, потребляемые, имеющие ограниченную оборотоспособность. Кроме того, им присуща такие специфичные черты, как принадлежность к минерально-сырьевым ресурсам, имеющим стратегическое значение, а также исчерпаемость и невозобновляемость. Нефть, газ, наряду с золотом, углем, платиной и другими, относятся к необщераспространенным полезным ископаемым, находящимся до момента раздела в исключительной государственной собственности. Перечисленные свойства определяют всю специфику договоров, связанную с тем, что:

1) право собственности хозяйствующего субъекта, осуществляющего добычу нефти, газа, возникает в определенной точке раздела, установленной в лицензионном соглашении;

2) добыча, реализация, переработка нефти, газа всегда связаны с дополнительными рисками: природными, техногенными, в определенной мере экономическими, социальными и политическими;

3) в сфере реализации нефти, газа, продуктов их переработки должны соблюдаться специальные горнотехнические правила, а также безопасные условия транспортировки;

4) деятельность хозяйствующих субъектов в сфере эксплуатации магистрального трубопроводного транспорта; эксплуатации нефтедобывающих производств; переработки нефти, газа; транспортировки по магистральным трубопроводам нефти, газа и продуктов их переработки; хранения, реализации относится к лицензируемым видам деятельности;

5) существует дополнительная правовая регламентация помимо норм ГК РФ.

Наряду с указанной спецификой рассматриваемые договоры отличаются также и по другим договорным элементам. Так, в договоре газоснабжения в соответствии с законом “О газоснабжении” (ст. 21) государственное регулирование тарифов на услуги по транспортировке газа осуществляет федеральный орган исполнительной власти по регулированию естественных монополий. Договор оформятся в соответствии с Правилами поставки газа.

Тарифы транспортировки нефти по магистральным трубопроводам также определяются в установленном прядке. Приемка и движение нефти в системе магистральных нефтепроводов регламентируется специальным Приказом от 5 октября 1995 г. № 208. Отдельно регулируются поставки нефти на экспорт (Приказ от 27.02.98 г. № 61). Во всех договорах поставки, купли-продажи, а также и посреднических договорах, связанных с транспортировкой нефти по магистральным трубопроводам, условия о количестве, качестве, цене, сроках формируются с учетом специальных правил.

Так, согласно “Положению о приеме и движении нефти в системе магистральных нефтепроводов” Минтопэнерго РФ за 45 дней до начала квартала утверждает расчетный баланс добычи и распределения нефти (с газовым конденсатом) и доводит его до нефтяных компаний (производителей нефти), ЦДУ “Нефть” и АК “Транснефть”.

Прием нефти к транспортировке АО (ПО) МН АК “Транснефь” осуществляется при наличии заявки производителя (грузоотправителя) с распределением всего объема по грузополучателям.

Качество принимаемых к транспортировке и сдаваемых на конце маршрута доставки нефтей должно соответствовать:

при транспортировке на НПЗ России и ближнего зарубежья – ГОСТ 9965-76 “Нефть для нефтеперерабатывающих предприятий. Технические условия”;

при транспортировке в дальнее зарубежье – ТУ 39-1623-93 “Нефть российская, поставляемая для экспорта”

Транспортировка партий нефти производится на основании маршрутных поручений, выпускаемых АК “Транснефть”, по реальным маршрутам, соответствующим Схеме нормальных (технологических) грузопотоков нефти в системе магистральных нефтепроводов АК “Транснефть”, утверждаемой Минтопэнерго России.

На практике нефтяные компании обязаны также представлять в службы диспетчерского контроля и управления нефтепроводами транспортной компании коммерческо-учетную и телеметрическую информацию с узлов учета нефти. Момент учета добываеой нефти, как мы отмечали ранее, имеет не только технологическое значение, но особо важен он в правовом плане, поскольку в узлах учета нефти фактически происходит трансформация государственной собственности на ресурсы недр. Как нам представляется, в правовом плане этот этап процесса добычи должным образом не регламентирован. Это должен быть нормативный акт не ниже правительственного уровня, а в законе должны содержаться принципы, общий порядок учета. С учетом указанной специфики и в целях систематизации и унификации норм, регулирующих поставку нефти, газа продуктов переработки, следует в специальном законе “О нефти и газе” выделить главу “Договоры в сфере реализации нефти, газа, продуктов переработки”.

Некоторые авторы, оценивая правовую природу договоров транспортировки нефти, относят их к смешанным договорам, содержащим элементы договора транспортной экспедиции, а также возмездного оказания услуг ²²⁸. Представляется, что договор этот относится к группе договоров возмездного оказания услуг. В связи со спецификой транспортировки договорные условия предопределяются специальными подзаконными нормативными актами. Например, правила расчетов тарифов на услуги нефтепроводного транспорта определяются в соответствии с Постановлением Федеральной энергетической комиссии РФ от 30 октября 1998 г. №43/2 согласно методике расчета тарифов на услуги по перекачке, первалке и наливу нефти в системе магистральных нефтепроводов Российской Федерации. В связи с этим на практике возникают проблемы, связанные с формированием условий договора. Например, АО “Транснефть”, будучи субъектом естественных монополий, имеет возможность устанавливать выгодные “Транснефти” условия. Существенная специфика и в договорах поставки и транспортировки газа, которые заключаются с учетом требований Закона РФ «О газоснабжении», а также должны соответствовать Правилам поставки газа в Российской Федерации, утвержденным Постановлением Правительства от 5 февраля 1998 г. № 162; Правилам безопасности в газовом хозяйстве, утвержденным постановлением Госгортехнадзора России; Правилам технической эксплуатации и требованиям безопасности труда в газовом хозяйстве, утвержденным по поручению СМ РСФСР – Росстройгазификацией – приказ от 20 октября 1991 г. № 70-П. Цена на газ определяется в порядке, установленном Правительством Российской Федерации.

При таких обстоятельствах разумно установить стандартные договоры.

А.А. Клочков для коммерческого оборота предлагает следующие способы регулирования стандартных условий договоров ²²⁹: антимонопольный контроль и контроль за соглашениями, ограничивающими конкуренцию; специальные запреты оговорок (генеральные, абсолютные и относительные) для стандартизированных договоров; специальные предпосылки для включения отдельных стандартных условий в договор, ущемляющий интересы контрагента. При разработке стандартных договоров указанные условия целесообразно включить; такого рода условия сняли бы спорные вопросы, возникающие между субъектами естественных монополий («Транснефть», «Трансгаз») и хозяйствующими субъектами.

Что касается договора поставки нефтепродуктов, то он, как правильно отмечает А.В. Селивончик ²³⁰, является институтом предпринимательского права, а его правовое регулирование совмещает публичные и частноправовые начала, что отвечает принятым в предпринимательском праве представлениям, по которым значительное место в нем занимают публично-правовые моменты, составляющие вместе с частноправовыми единую сферу правового регулирования. Как видим, отношения в сфере поставки как нефти, так и нефтепродуктов, часто не укладываются в рамки гражданско-правовых норм.

Как мы отметили ранее, эти договоры следовало бы урегулировать в специальном законе “О нефти и газе”, что не исключает и принятия Предпринимательского кодекса, устанавливающего общие положения о предпринимательских договорах.

Анализ судебной практики свидетельствует о том, что примерно половина споров, возникающих между хозяйствующими субъектами в нефтегазовом секторе экономики, приходится на споры по договорам поставки нефти, газа, продуктов переработки. Основную массу составляют споры, связанные с несвоевременной оплатой и взысканием в связи с этим задолженности и соответствующих процентов за пользование чужими денежными средствами.

Причиной несвоевременной оплаты за поставленную продукцию является, как правило, отсутствие денежных средств, в отдельных случаях – недостатки в ведении учета. Споры, связанные с несвоевременной оплатой, отражают фактически общее экономическое состояние хозяйствующих субъектов. Это подтверждается простым подсчетом количества споров по договорам поставки, рассмотренным в арбитражных судах Тюменской области, Ханты-Мансийского и Ямало-Ненецкого автономных округов. Так, например, нами были выбраны дела в областном арбитражном суде г. Тюмень, связанные с поставкой, куплей-продажей нефти, газа и продуктов переработки, за период с 1997 года по октябрь 2001 года. Количественно это выглядит следующим образом: 1997 год – 23 дела; 1998 год – 34 дела; 1999 год – 41 дело; 2000 год – 26 дел; 2001 год (за 10 месяцев) – 20 дел.

Встречаются также споры о признании договоров поставки недействительными по таким основаниям, как заключение “кабальной сделки” ²³¹, а также в связи с отсутствием одобрения заключенной сделки соответствующим органом управления хозяйствующего субъекта ²³²(общим собранием в акционерном обществе). Отдельную группу составляют споры, связанные с неосновательным обогащением либо в силу получения и реализации нефти, нефтепродуктов, поставка которых не была предусмотрена договором ²³³, либо в связи с ошибочным перечислением денежных средств ²³⁴.

Очень редко заявляются требования, связанные с качеством поставляемых нефти, газа, продуктов переработки, а также требования по недостаче.

При рассмотрении указанных споров в судах, на наш взгляд, в силу отсутствия системы в специальном законодательстве, единого подхода в регулировании, возникают сложности, связанные с правовой квалификацией договоров в сфере реализации нефти, газа и продуктов их переработки, а также с применением специальных норм и правил.

Например, возникают сложности в решении споров, связанных с заключением договоров подряда на переработку нефтяного попутного газа ²³⁵. В силу отсутствия единой терминологии, достаточной правовой регламентации в данном деле в доводах истцов усматривается путаница в наименовании договора – иск заявлен о взыскании убытков в связи с отказом заключить договоры подряда на переработку нефтяного попутного газа; в доводах истца указывается, что представленные им материалы доказывают, что действия всех ответчиков совершались в один период времени 1999-2000 гг., и имеют единое направление действий ответчиков – все они незаконно уклонялись от подписания договора на поставку попутного газа, пользуясь своим доминирующим положением на рынке услуг по переработке попутного газа.

Например, по преддоговорному спору о цене, качестве поставляемого сухого отбензиненного газа ²³⁶ судом применено Постановление Правительства РФ от 7 марта 1995 г. № 239, в то время как действовало Постановление Правительства РФ от 29 декабря 2000 г. “О государственном регулировании цен на газ и тарифов на услуги по его транспортировке на территории Российской Федерации”.

Возникают также споры при заключении договоров “Об оказании услуг по приему, подготовке, транспорту, динамическому отстою нефти, сдаче и проведению анализов нефти” ²³⁷; с транспортирующими организациями по расчетам за хранение нефтепродуктов ²³⁸ и др.

Представляется, что многие преддоговорные споры, связанные с понуждением заключить договор, либо формированием отдельных условий связаны с недостаточным специальным правовым обеспечением. Данное обстоятельство подтверждает, на наш взгляд, целесообразность как принятия специального закона “О нефти и газе” в совокупности с Предпринимательским кодексом, так и систематизации, унификации нефтегазового законодательства.

В целом, в сфере договоров реализации нефти, газа может быть выделена система договорных связей. Вопросы формирования системы договоров рассматривались в юридической литературе разными авторами ²³⁹. И. Вахнин, обобщая основные правила формирования условий договоров, включает в договорную систему:

1. Учет формы договорной связи.

2. Учет характера отношений, возникающих из смежных договоров.

3. Соблюдение требования непрерывности (связанности) обязательств между договорами системы.

4. Соблюдение требования устойчивости системы.

5. Возможность полного возмещения убытков, вызванных неисполнением обязательств каким-либо участником системы договоров.

На основании предложенных И. Вахниным правил в структуре договорных отношений в нефтегазовом секторе можно выделить систему договоров поставки.

В этой системе можно выделить 4 вида: 1) договор поставки сырья; 2) договор переработки сырья; 3) договор поставки нефтепродуктов; 4) в эту систему, следует также включить договоры поставки нефтегазового оборудования, заключаемые с заводами-изготовителями, а также специальные договоры по техническому обслуживанию соответствующего оборудования. Выделенная система договорных отношений имеет практическое значение в современных условиях информатизации хозяйственных отношений, в частности, для разработки и внедрения систем электронных поставок. По встречающейся информации практически все крупнейшие мировые нефтегазовые компании активно используют для материально-технического обеспечения современные электронные системы закупок²⁴⁰. Внедрение системы электронных поставок требует не только организационного, методического, технического, программного обеспечения, но также и нормативно-правового, включающего разработку соответствующих локальных нормативных актов, содержащих единые понятия, определения, стандартные формы. В условиях отсутствия Предпринимательского Кодекса, специальных законов «О нефти и газе», «О поставках нефтепродуктов», «О трубопроводном транспорте» сложно даже говорить о разработке такого рода локальных нормативных актов, поскольку нет единой системной правовой основы.

Договоры поставки нефти, газа, нефтепродуктов непосредственным образом подпадают под сферу государственного регулирования в части квотирования и лицензирования отгрузок во внешнеэкономической деятельности.

В этой сфере поставок доминирующими являются публично-правовые нормы, что связано, в первую очередь, с преобладающим участием в отношениях транспортировки государственных компаний, во-вторых, эти договоры реализуются в сфере валютно-таможенного регулирования, являющегося прерогативой государства. Так, например, оформление товаров, перемещаемых через таможенную границу Российской Федерации трубопроводным транспортом, регламентируется Инструкцией, утвержденной приказом Государственного таможенного комитета РФ от 30 октября 1995 г. № 652 (зарегистрирована в Минюсте РФ 03.11.95 г. № 971). В соответствии с пунктом 2.3 перевозчиками являются: нефти – АК “Транснефть”, нефтепродуктов – АК “Транснефтепроукт”, природного газа – дочерние предприятия РАО “Газпром” – “Мострансгаз”, “Уралтрансгаз”, “Оренбурггазпром”, “Кавказтрансгаз”, “Дагестангазпром”, “Южтрансгаз”, “Волгоградтрансгаз”, “Лентрансгаз”, “Кубаньгазпром”.

Представляется, что в целях соблюдения интересов государства в сфере транспортировки минерального сырья (нефти, газа) и продуктов переработки должны быть приняты взаимосогласованные российские законы “О нефти и газе” и “О трубопроводном транспорте”. Эти правовые акты, в свою очередь, должны быть согласованы с нормами государств, через территории которых проходит трубопровод. Целесообразно, заключение межгосударственных соглашений о порядке эксплуатации трубопровода, а также создание в этой сфере межгосударственных (транснациональных) компаний.

В законодательстве наблюдается парадоксальная ситуация: в государствах СНГ, не добывающих нефть и газ, приняты или обсуждаются законы о магистральном трубопроводном транспорте. Например, в Республике Молдова действует Закон от 26 сентября 1995 г. “О магистральном трубопроводом транспорте”. Нормы закона, в основном, имеют публично-правовой характер. В Республике Беларусь разработан и обсуждается проект закона “О трубопроводном транспорте”, в котором предлагается установить государственное регулирование и управление деятельностью трубопроводного транспорта.

Российский закон о трубопроводном транспорте до настоящего времени не принят. Только недостаточное правовое обеспечение, на наш взгляд, стало причиной нанесения ущерба государству и компании “Транснефть” в 1998-99 гг²⁴¹.

Основной проблемой в сфере поставок газа является погашение задолженностей за поставленный газ.

Например, в Тюменской области было издано специальное распоряжение № 366-р от 20 мая 1996 г., которым утвержден Временный порядок взаиморасчетов нефтью (газом) нефтедобывающими предприятиями в счет погашения в областной бюджет по платежам за право пользования недрами. В соответствии с пунктом 2 исполнитель согласно распоряжению администрации и по ее доверенности заключает договор (или дополнительной соглашение) с нефтегазодобывающим предприятием на получение нефти или газа, предварительно согласовав с комитетом финансов с комитетом по экономике и прогнозированию отпускную цену предприятия на каждую партию нефти (газа). Отпускная цена предприятия не должна превышать цену на нефть и газ, поставляемые на нефтеперерабатывающие заводы. Здесь уместно вспомнить порядок расчетов с казной, который был установлен в Уставе Горном Российской Империи. Согласно ст. 671 Устава поставленная промышленником нефть оплачивается казною по условной цене. При замене денежной платы арендатор должен быть предупрежден за шесть месяцев до начала поставки нефти натурою. Специально регламентировался порядок ежемесячного установления рыночной цены нефти особо учреждаемыми комитетами. Публичные интересы государства всемерно соблюдались.

На товарных рынках за рубежом в сфере реализации минерального сырья активно используются фьючерсные и форвардные контракты. На российском товарном рынке такие контракты пока не нашли широкого применения. Например, на московской товарной бирже предусмотрена торговля фьючерсными контрактами лишь на акции НК “ЛУКойл-холдинг”. Недавно прозвучала информация, что администрация Ханты-Мансийска намерена открыть у себя нефтяную биржу ²⁴².

Экономисты предлагают создать специальные товарные биржи по продаже минерального сырья ²⁴³, отмечая, что трансформация рынка за рубежом шла в направлении расширения видов товарообменных сделок, добавления новых сегментов рынка к уже существующим: от долгосрочных контрактов к разовым сделкам с наличной нефтью (рынок “спот”), далее – к форвардным и, наконец, - к фьючерсным сделкам; доминанта рынка смещалась от сделок в основном с реальной нефтью к сделкам преимущественно с “бумажной” нефтью. Специфика деятельности такой биржи может быть урегулирована в отдельной главе предлагаемого к разработке закона “О нефти и газе”.

Например, на Украине Кабинет Министров с целью создания прозрачного механизма ценообразования, развития конкурентных основ и повышения платежной дисциплины на рынке энергоресурсов принял официальное постановление от 4 апреля 2000 г. № 599 “Об учреждении аукционов по продаже нефти, газового конденсата, сжиженного газа и угля”. Согласно Положению для организации и проведения аукциона образовывается аукционный комитет. Нефть, газовый конденсат, сжиженный газ выставляются на аукцион в виде лотов, стоимость и количество которых определяются продавцом исходя из общего объема и паспортных характеристик товара, определенных в предложениях по продаже. Цены на аукционе формируются свободно, их уровень определяется по контрактным требованиям к срокам и условиям поставки и качественным характеристикам каждой парии нефти, газового конденсата, сжиженного газа. По итогам аукциона между покупателем и продавцом заключается аукционное соглашение в два этапа:

на первом – подписывается аукционное свидетельство;

на втором – заключаются договоры купли-продажи. Аукционное свидетельство, подписанное уполномоченными лицами, является основанием для заключения договора купли-продажи; договор должен быть подписан в течение трех дней. Согласно условиям договора продавец обязан поставить нефть, газовый конденсат, сжиженный газ покупателю соответственно определенному базису поставки и качественной характеристики, а покупатель – принять их и оплатить. В случае отказа сторонами от подписания результаты аукциона по решению комитета аннулируются. За невыполнение обязательств предусматриваются штрафные санкции.

Представляется, что по пути подобного государственного регулирования рынка реализации нефти, газа, нефтепродуктов должно развиваться и российское нефтегазовое законодательство.

Публично-правовой порядок в этой сфере деятельности хозяйствующих субъектов проявляется также в осуществлении со стороны государства лицензирования деятельности по хранению нефти и продуктов ее переработки, а также в проведении контроля качества нефти и продуктов ее переработки. Например, в Тюменской области принято Положение о порядке проведения контроля качества нефти и продуктов ее переработки, ввозимых и используемых на территории Тюменской области. Введением данного Положения преследуются общественные (публичные) интересы:

осуществление контроля за рациональным использованием нефти и продуктов ее переработки (далее нефтепродуктов) при их изготовлении, реализации, использовании, хранении, транспортировке, утилизации, за сохранением их качества;

выявление некачественных нефтепродуктов, оказывающих вредное воздействие на жизнь и здоровье людей, их имущество, окружающую природную среду;

защита прав потребителей от приобретения и использования некачественных нефтепродуктов;

подтверждение показателей нефтепродуктов требованиям государственных стандартов, технических условий, другой нормативно-технической документации или установления вида и марки нефтепродуктов.

Согласно пункту 5 Положения организации обязаны: предоставлять в лабораторию Госнефтеинспекции по Тюменской области для проведения контроля качества и оформления паспортов качества образцы нефтепродуктов с соответствующей документацией (сертификат или заверенная копия сертификата соответствия, паспорт качества организации изготовителя, обозначение государственного стандарта или технических условий, требованиям которых должны отвечать нефтепродукты, сведения об изготовителе, получателе, продавце, их юридические адреса, товарно-транспортные и другие сопроводительные документы); реализовывать нефтепродукты при наличии паспортов качества лаборатории.

Представляется, что аналогичные нормы публично-правового характера должны содержаться в законе федерального уровня (например, в законе “О нефти и газе”).

В Кыргызской Республике действует Положение о порядке учета, приема, хранения и реализации горюче-смазочных материалов, утвержденное постановлением Правительства от 19 февраля 1998 года № 87. Положение разработано на основе нормативно-правовых актов Кыргызской Республики, межгосударственных и республиканских стандартов, определяет порядок учета, хранения и реализации нефтепродуктов, распространяется на всех субъектов хозяйственной деятельности независимо от форм собственности. Положение направлено также на охрану и защиту публичных интересов. Так, в соответствии с пунктом 24 приемка нефтепродуктов производится по количеству и качеству в соответствии с заключенными договорами, транспортными документами и только при наличии сертификатов соответствия, выданных Государственной инспекцией по стандартизации и метрологии при Правительстве Кыргызской Республики или другим уполномоченным органом по сертификации. Детально регламентируется порядок учета и хранения.

Приведенные примеры правовой регламентации в сфере реализации нефти, газа, продуктов переработки свидетельствуют, на наш взгляд, во-первых, о сочетании публично-правовых и частно-правовых норм и принадлежности рассматриваемых договор к предпринимательским; во-вторых, о необходимости разработки специальных норм, касающихся биржевой торговли на рынке минерального сырья, регламентирующих условия качества, стандартизации, сертификации, лицензирования, учета и хранения нефти, газа, продуктов переработки. Данные нормы должны быть взаимно согласованными, системно изложенными в специальных нормативных правовых актах: “О нефти и газе”, “О поставках нефтепродуктов”, “О трубопроводном транспорте”. Представляется также, что специальные нормы должны базироваться на общих нормах Предпринимательского кодекса.

Некоторые особенности аренды, подряда, других договоров

По общему правилу, содержащемуся в ст. 607 ГК РФ, в аренду могут быть переданы земельные участки и другие обособленные природные объекты, предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, относящиеся к числу непотребляемых. Вместе с тем, законодатель оговаривается, что законом могут быть установлены особенности сдачи в аренду земельных участков и других обособленных природных объектов, в том числе имеются в виду и участки недр.

По общим правилам, объектами договоров аренды в рассматриваемой сфере правоотношений могут быть участки недр, скважины, а также иное оборудование, здания, сооружения и т.д. В силу специфики объектов выделим особо договоры аренды участков недр и скважин (нефтяных и газовых).

Рассмотрим вопрос о возможности аренды участков недр. Как мы отметили, в Гражданском кодексе предусмотрено правило о специальной регламентации особенностей сдачи в аренду обособленных природных объектов, в том числе подразумеваются, видимо, участки недр. В комментариях данной нормы, в частности, указывается, что передача в пользование (в том числе на условиях аренды) участков недр, водных объектов, лесов регулируется Законом о недрах, Водным кодексом, Лесным кодексом и предоставление в пользование названных объектов имеет ряд особенностей²⁴⁴.

Если обратимся к Закону “О недрах” и попытаемся найти норму, корреспондирующую указанному правилу Гражданского кодекса, то обнаружим следующее. В ст. 1 Закона “О недрах”, на наш взгляд, однозначно установлено правило – законодательство о недрах основывается на Конституции Российской Федерации и состоит из настоящего закона и принимаемых в соответствии с ним других федеральных законов и иных нормативных правовых актов, а также законов и иных правовых актов субъектов Российской Федерации. Представляется, что данное правило не предполагает применение норм гражданского пава к отношениям в сфере недропользования, в том числе и по передаче участков недр на условиях аренды. В законе “О недрах” содержатся специальные правила передачи в пользование участков недр, отличные от гражданско-правовой аренды. В целом, в законе “О недрах” нет каких-либо ссылок на гражданское законодательство. В связи с изложенным, думается, что нормы Гражданского кодекса об аренде не применяются при передаче в пользование участков недр, в основном отношения регулируются специальными нормами.

Передача в пользование участков недр отличается от гражданско-правовой аренды по многим квалифицирующим признакам.

Во-первых, согласно п.1 ст. 607 в аренду могут быть переданы вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи). Участки недр не отвечают данным требованиям, т.к. участки недр в зависимости от целей использования предоставляются в виде горного или геологического отводов, при добыче нефти и газа утрачивают свои первоначальные свойства.

Во-вторых, участки недр относятся к исключительной государственной собственности, а используемые участки недр составляют государственный фонд недр, владение, пользование и распоряжение которым осуществляются в соответствии с законодательством о недрах совместно Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации.

В-третьих, в законе “О недрах” установлены конкретные виды пользования недрами (ст. 6). Все они связаны с повышенными предпринимательским риском, о котором было сказано ранее.

В-четвертых, пользование отдельными участками недр может быть ограничено или запрещено в целях обеспечения национальной безопасности и охраны окружающей природной среды.

В-пятых, пользователями недр могут быть субъекты предпринимательской деятельности, в том числе участники простого товарищества, иностранные граждане, юридические лица, если в законе не установлены ограничения предоставления права пользования недрами. Права и обязанности пользователя недр возникают с момента государственной регистрации лицензии, а при предоставлении права пользования недрами на условиях соглашения о разделе продукции – с момента вступления такого соглашения в силу.

В-шестых, в зависимости от вида пользования недрами определяется срок. Так, например, для геологического изучения участок недр предоставляется на срок до 5 лет; для добычи полезных ископаемых – на срок отработки месторождения полезных ископаемых, исчисляемый исходя из технико-экономического обоснования разработки месторождения полезных ископаемых, обеспечивающего рациональное использование и охрану недр; добычи подземных вод – на срок до 25 лет; добычи полезных ископаемых на основании предоставления краткосрочного права пользования участками недр в соответствии со статьей 21.1 закона “О недрах” на срок до 1 года. Без ограничения срока могут быть предоставлены участки недр для строительства и эксплуатации подземных сооружений, не связанных с добычей полезных ископаемых, строительства и эксплуатации подземных сооружений, связанных с захоронением отходов, строительства и эксплуатации нефте- и газохранилищ, а также для образования особо охраняемых геологических объектов и иных целей.

В-седьмых, в ст. 10.1 Закона “О недрах” установлены специальные основания получения права пользования участками недр. Это может быть решение Правительства РФ, принятое по результатам конкурса или аукциона, для целей разведки и добычи полезных ископаемых на участках недр внутренних морских вод, территориального моря и континентального шельфа РФ; совместное решение федерального органа управления государственным фондом недр или его территориального органа и органа исполнительной власти соответствующего субъекта РФ, принятое по результатам конкурса или аукциона, для целей разведки и добычи полезных ископаемых на участках недр, расположенных на территории субъекта РФ.

В-восьмых, предоставление недр в пользование оформляется специальным государственным разрешением в виде лицензии. В ст. 12 Закона о недрах установлено содержание лицензии, в ст. 22 Закона о недрах определены основные права и обязанности пользователя недр.

В-девятых, в процессе пользования недрами должны соблюдаться основные требования по рациональному использованию и охране недр. Согласно ст. 23 это: соблюдение установленного законодательством порядка предоставления недр в пользование и недопущение самовольного пользования недрами; обеспечение полноты геологического изучения, рационального комплексного использования и охраны недр; проведение опережающего геологического изучения недр, обеспечивающего достоверную оценку запасов полезных ископаемых или свойств участка недр, предоставленного в пользование в целях, не связанных с добычей полезных ископаемых.

В-десятых, в законе “О недрах” определены специальные правила перехода права пользования участками недр (ст. 17.1) и оснований для прекращения права пользования недрами (ст. 20). Решение о прекращении права пользования может быть обжаловано в административном или судебном порядке.

Перечисленные основные особенности договоров по передаче в пользование участков недр позволяют отнести их к предпринимательским договорам, не связанным с гражданско-правовым регулированием. Следует подчеркнуть, что существование такого рода договоров свидетельствует об объективной потребности не только специального регулирования в специальных законах, а также установления общих квалифицирующих признаков такого вида предпринимательских договоров в кодифицированном акте – Предпринимательском кодексе.

Вместе с тем, в экономической литературе отмечается ²⁴⁵, что альтернативным подходом, предложенным М. Махлиной, принципиально расширяющим рамки применения гражданского права, является переход от предоставления государством субъекту предпринимательской деятельности права пользования недрами к заключению между ними договора аренды участков недр, как объектов недвижимого имущества.

Такая форма передачи участков недр признавалась в дореволюционной России по правилам Устава Горного (отделение четвертое главы пятой “О частном нефтяном промысле”), такая практика некоторое время сохранялась и после революции. Так, после выхода Положения о недрах Союза ССР был разработан Типовой договор на сдачу в аренду недр земли для добычи полезных ископаемых и горнопромышленных предприятий, а также действовала Инструкция к Типовому договору ²⁴⁶.

В Типовом договоре содержались XII глав, в которых излагались условия о предмете, обязанностях сдатчика, срок договора и начало работ, норма обязательной добычи или выработки. Например, в разделе IV “Арендная плата и расчет с арендатором” устанавливалось правило о том, что за пользование сдаваемым в аренду предприятием арендатор обязуется ежегодно предоставлять сдатчику оговоренный сторонами в процентах объем от общего количества добытых ископаемых. Регулировались вопросы ремонта сооружений и возведение новых; оговаривались условия страхования за счет арендатора и др.

Союзное Положение о недрах не устанавливало также запрета для переуступки горных отводов, фактически действовали гражданско-правовые нормы с определенными ограничениями. Каждый горнопромышленник в любое время, с разрешения соответствующего органа ВСНХ, мог передать свое право другому, при условии, конечно, если правопреемником его является гражданин СССР, обладающий нормальной правоспособностью, или юридическое лицо, действующее на основании утвержденного Устава (Переуступка отводов иностранцам и иностранным обществам, поскольку участие их в промышленности по общим законам СССР допускалось лишь в порядке получаемых разрешений СНК, без такого разрешения не допускалось). Как отмечалось в литературе того времени, свобода переуступки объясняется вполне понятным желанием законодателя не стеснять нормального правооборота, поскольку такой оборот регламентирован нашими общими законами²⁴⁷.

По действующему законодательству, как мы отметили выше, в законе о недрах аренда участков недр не предусмотрена, хотя в законе РФ “О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним” в статье 26 оговаривается порядок предоставления документов на случай регистрации аренды, в частности, участка недр. Так, согласно пункту 2 статьи 26, если в аренду сдается земельный участок (участок недр) или часть его, к договору аренды, представляемому на государственную регистрацию прав, прилагается план (чертеж границ) земельного участка с указанием части его, сдаваемой в аренду.

По действующему российскому закону “О недрах” право пользования участком или участками недр, приобретенное юридическим лицом в установленном порядке, не может быть передано третьим лицам, в том числе в порядке переуступки прав, установленной гражданским законодательством, за исключением случаев, предусмотренных законом “О недрах” или иными федеральными законами (ст. 17). Видимо, в этой сфере отношений можно разрешить уступку прав для российских хозяйствующих субъектов, но только с согласия собственника-государства.

В принципе, представляется возможным восстановить практику заключения договоров аренды участков недр, а также добывающих предприятий в целом. В связи с этим в первую очередь должны быть сформулированы соответствующие правила в специальном законе «О нефти и газе». Представляется спорным мнение о том, что хотя понятие “аренда участка недр” законодателем не используется, с точки зрения гражданского законодательства, отношения по временному возмездному владению и пользованию участками недр могут быть охарактеризованы как арендные ²⁴⁸. На наш взгляд, нельзя смешивать гражданско-правовые арендные отношения с отношениями по предоставлению участков недр в пользование на основании лицензии по специальному Закону.

Что касается скважин в соответствии с Временным порядком привлечения организаций к недропользованию, утвержденным Минтопэнерго РФ 6 мая 1998 г., могут заключаться договоры аренды на предоставление основных фондов месторождения или основных фондов участка месторождения. Сдача в аренду основных фондов скважин по договору между арендодателем и арендатором, имеющим лицензию на право осуществления соответствующих видов деятельности по разработке и эксплуатации месторождений, производится:

по решению собственника имущества или уполномоченного им органа в случаях и в соответствии с нормами действующего законодательства РФ и учредительными документами арендодателя;

актом передачи основных фондов скважин в аренду, подписанного руководителями и бухгалтерами предприятий, с последующим отражением в бухгалтерском балансе арендатора с расшифровкой 03 счета при долгосрочной аренде основных фондов скважин (не допускается отражение на этом счете краткосрочной аренды основных фондов скважин).

При этом договор о передаче основных фондов скважин в аренду, с приложением данных по добыче углеводородов из передаваемых в аренду основных фондов скважин (базовый объем добычи нефти и дополнительно добытой нефти за счет реализации современных технологий), должен быть согласован с Мингосимуществом РФ в случаях и порядке, установленных действующим законодательством РФ.

Вопросы, связанные с улучшениями арендованных основных фондов или созданием новых, регулируются нормами ГК РФ и условиями договора аренды. Вопрос о ликвидации скважин решается на основе договора между арендодателем и арендатором в соответствии с установленным порядком.

При передаче в аренду основных фондов замер количества добываемой нефтегазожидкостной смеси осуществляет арендатор. Результаты замеров представляются недропользователю для ведения отчетности по разработке и движению балансов запасов нефти по месторождениям.

Статистическая отчетность добытой нефти, газового конденсата и газа по договору аренды составляется в соответствии с пунктами 1, 3 Инструкции, утвержденной постановлением Госкомстата России от 26 декабря 1995 г. № 206. Арендатор показывает в статистической отчетности (по форме № 1-11 (срочная) сведения о полном объеме углеводородов, добытых им из арендованных скважин. Недропользователь не включает в свою отчетность по нефти этот объем углеводородов.

Количество добытой нефти по договору аренды отражается в бухгалтерском учете арендатора. Право собственности на добытую нефть определяется исходя из условий лицензии, дополнения к лицензионному соглашению и договора аренды.

Плата за пользование недрами, отчисления на воспроизводство минерально-сырьевой базы и акциз уплачиваются арендатором за все количество добытой нефти из арендуемых и пробуренных за счет собственных средств скважин, исходя из ставки, установленной арендодателю, если на данное месторождение или участок месторождения не установлены адресные ставки этих налогов, и если иное не предусмотрено лицензией, дополнением к лицензионному соглашению и договором аренды. Распределение отчислений по бюджетам различных уровней производится арендатором в тех же пропорциях, какие установлены для арендодателя-недропользователя.

На наш взгляд, положения данного постановления не совсем соотносятся с законом “О недрах”. Более оптимальным представляется подход, определенный в постановлении Удмуртской Республики от 20 декабря 1999 года № 1265, утверждение Положение о передаче в аренду и определении величины арендной платы за разведочные скважины на нефть и газ, включенные в реестр объектов государственной собственности Удмуртской Республики. В соответствии с данным Положением объектом договора аренды являются разведочные скважины на нефть и газ, находящиеся в реестре объектов государственной собственности Удмуртской Республики, то есть в аренду сдаются государственные скважины юридическому лицу (недропользователю), получившему в установленном порядке право пользования недрами. При этом полномочия арендодателя осуществляет Государственный комитет Удмуртской Республики по собственности. В отношениях по передаче в аренду участвует такая фигура как Балансодержатель, которым выступает территориальный орган по управлению государственным фондом недр. Представляется, что подобный порядок передачи в аренду скважин, принадлежащих государству, целесообразно установить в Постановлении правительства РФ.

Представляется возможным отметить некоторые особенности аренды нефтяных скважин.

Наряду с тем, что отдельная нефтяная скважина является самостоятельным объектом имущественных отношений, неразрывно связанным с землей, она (скважина) связана также с участком недр, предоставленным для добычи нефти. Участок недр, в свою очередь, является самостоятельным объектом отношений в сфере недропользования, подлежащим отдельному государственному учету и государственной регистрации в соответствии со статьей 28 Закона о недрах. Государственные учет и ведение государственного реестра должны осуществляться по единой системе в порядке, устанавливаемом федеральным органом управления государственным фондом недр. Кроме того, участок недр, как известно, предоставляется недропользователю на основании специального разрешения, предоставляемого государством.

Таким образом, в правоотношениях по передаче нефтяной скважины в аренду переплетаются гражданско-правовые отношения (передача в пользование нефтяной скважины как сооружения) с административно-правовыми (предоставление участка недр для добычи нефти с использованием скважины, являющейся сложным техническим сооружением, неразрывно связанным с необходимым для возведения земельным участком).

Отсюда проистекает основная особенность аренды нефтяных скважин – возможность использования скважины лишь при наличии у арендатора лицензии (разрешения) на пользование соответствующим участком недр. В связи с этим, полагаем, что к отношениям по передаче нефтяных скважин в пользование нельзя в полной мере применять гражданско-правовые нормы об аренде без соответствующего учета правил по предоставлению в пользование соответствующих участков недр.

Кроме того, требуются специальные нормы о регистрации скважин, как специфичных объектов права. Отсутствие регистрации скважин вызывает затруднения на практике в их идентификации как при передаче скважин в аренду (так и по другим договорам, например, хранения), так и при их возврате по окончании договора, или на основании решения суда о расторжении договора и возврате арендованного имущества.

Представляется необходимым в принять специальный закон «О нефти и газе», в который следует включить отдельные нормы, учитывающие оговоренную специфику аренды таких сооружений, как нефтяные скважины. Причем эти нормы должны соотноситься с законодательством о недрах. В свою очередь, законодательство о недрах должно быть коренным образом изменено. Надо отметить, что в базовой концепции и проекте структуры Горного кодекса Российской Федерации, разработанных рабочей группой Комитета Государственной Думы по промышленности, строительству, транспорту и энергетике совместно с Академией горных наук, были, заложены необходимые направления совершенствования законодательства о недрах в части регулирования рассматриваемых нас отношений. Так, в частности, предлагалось в законодательство включить понятие “горное имущество” (имущество горных предприятий) и выделить связанное и несвязанное с участком недр горное имущество²⁴⁹.

В целом данные предложения представляются правильными, вместе с тем требующими серьезной доработки в части установления последствий прекращения права пользования недрами. Например, совершенно непонятна формулировка о том, что “с прекращением действия права пользования недрами недропользователь теряет право на связанное горное имущество”. Возникает вопрос, а не нарушит ли такое правило право собственности на горное имущество? Видимо, правильно было бы указать, что с прекращением права пользования участком недр прекращается право собственности на связанное горное имущество. Такое правило, на наш взгляд, корреспондировало бы нормам общей части ГК РФ об основаниях прекращения права собственности. Поскольку изложенные положения об особенностях горного имущества (имущества горных предприятий) существуют пока только в Проекте, следует констатировать, что в действующем законодательстве имеется правовой вакуум в регулировании имущественных, в частности арендных, отношений в сфере недропользования. В таких условиях следует идти по пути достижения взаимоприемлемых соглашений и исходить из общих правил аналогии права, а также требований добросовестности, разумности и справедливости.

Арендная система доступа к месторождениям нефти и газа практикуется в других государствах. Так, в США ²⁵⁰ при поисково-разведочных работах на нефть газ и при их добыче применяется арендная система, называемая также лицензионной. В соответствии с арендной системой для проведения поисково-разведочных работ на то или иное полезное ископаемое необходимо предварительно приобрести платную лицензию федеральной администрации на проведение этих работ в границах отведенного участка (или участков) территории или акватории и в течение оговоренного срока, обычно 3…5 лет, реже (для акваторий с глубиной дна свыше 900 м) до 10 лет. В лицензии указываются также виды и объемы работ (геофизических, буровых и т.д.), которые обязуется провести арендатор в течение этого срока. Размеры участков измеряются десятками и даже сотнями тысяч гектаров. Если владелец подобной поисковой лицензии в течение указанного при ее приобретении периода времени обнаруживает промышленное месторождение такого вида минерального сырья, то ему предоставляется преимущественное право последующего заключения арендного договора для его добычи. По срокам аренда обычно оформляется на 20 лет, с возможностью ее последующего продления.

Подобные арендные системы действуют и в других странах. При этом в случае весьма слабой геологической изученности территорий или акваторий, что имеет место в некоторых странах Африки, Азии, Южной Америки, увеличиваются и размеры арендуемых участков, и сроки их аренды до многих десятков лет.

По правилам прецедентного права США право владения на правах аренды защищается ²⁵¹ путем выплаты компенсации за ущерб, влекущий уменьшение арендной ценности имущества. Возмещение собственнику ущерба, влекущего уменьшение арендной ценности имущества (damage to lease value), производится путем заявления о нарушении права с учетом ожидаемых доходов.

Классический пример, иллюстрирующий способ защиты в случае причинения ущерба, влекущего уменьшение арендной ценности имущества, это дело “Humble Oil and Refining Co против Kishi” (276 Сборник судебных решений юго-западных штатов, 190 (Техас 1925). Сборник судебных решений юго-западных штатов, 538 (1927). Так Humble был заключен договор аренды, в договоре была указана дата его заключения – 23 декабря 1919 г. Однако арендодатель подписал договор только 29 января 1920 г. По договору аренда была заключена на срок 3 года, но действие договора могло быть продлено в случае начала продуктивного бурения. Humble полагала, что срок договора аренды продлевается с даты подписания договора арендодателем. Вскоре в конце января 1923 г. Humble начала производство бурения, но пробурила сухую скважину. Впоследствии суд определил, что срок договора аренды начинает течь с даты, указанной в договоре, следовательно, срок аренды истек еще до того, как Humble начала бурение. Убытки были присуждены владельцу участка в размере выплаты (премии) по заключенному бы договору аренды, хотя на тот момент не существовало иных претендентов на заключение договора аренды.

Представляется, что приведенные примеры практики заключения арендных договоров в США подтверждают специфику арендных договоров, а также целесообразность специального регулирования. С учетом изложенного представляется, что необходимо отрегулировать аренду участков недр, а также горного имущества в специальных нормах, в частности, закона “О нефти и газе”.

Определенная специфика проявляется и в других хозяйственных договорах, заключаемых хозяйствующими субъектами в рассматриваемой сфере правоотношений, например, в договорах подряда, оказания услуг, на создание научно-исследовательской продукции.

Особенности проявляются, в основном, в предметах, субъектах и отдельных условиях, связанных со спецификой предметов.

На практике заключаются, в частности, такие подрядные договоры, как – на производство работ по повышению нефтеотдачи пластов, ограничению водопритока и интенсификации добычи; на оказание услуг по капитальному ремонту скважин; на строительство участков нефтепровода; на обустройство месторождений; по прокладке газопровода; на выполнение работ по комплексной технологической схеме разработки месторождения; на строительство скважин; на капитальный ремонт вдольтрассового проезда по нефтепроводу; на производство работ по физической ликвидации скважин и оформлению документации по ликвидации скважин.

На основе анализа подрядных договоров необходимо отметить основную специфику:

1) Работы, выступающие предметами названных договоров, выполняются в пределах лицензируемых участков недр в связи с чем существуют дополнительные риски, необходимость соблюдения специальных правил охраны окружающей среды и рационального природопользования, также повышенных специальных правил безопасности работ ²⁵².

В связи со спецификой предмета договора на производство работ по капитальному ремонту и повышению нефтеотдачи пластов на месторождениях на практике возникают споры, связанные с расчетами. Поскольку результат работ должен привести к повышению нефтеотдачи пластов, то, казалось бы, оплата по договору может быть поставлена в зависимость от положительного эффекта. Однако, суды, руководствуясь нормами ГК о расчетах по договору подряда, отказывают в удовлетворении такого рода требований²⁵³.

Также в связи со спецификой предмета подрядных договоров по обустройству месторождения заказчик обязан обеспечить соблюдение норм земельного, лесного законодательства. В случае несоблюдения данных правил суды взыскивают с Заказчика по договору подряда причиненный ущерб, например, в связи с незаконной порубкой леса в соответствии с Постановлением Правительства от 5 февраля 1992 г. № 67²⁵⁴.

2) Субъектный состав отличается тем, что деятельность всех участников относится к лицензируемой.

3) Наряду с общими правилами об ответственности за нарушение обязательств по правилам ГК по этим договорам за допущенные нарушения в процессе выполнения работ могут применяться иные виды ответственности по нормам природоохранного, земельного, водного, лесного законодательства, законодательства о недрах.

Указанные обстоятельства позволяют утверждать, что частно-правовых норм для урегулирования названных отношений недостаточно. В связи с изложенным представляется целесообразным отнести эти договоры к предпринимательским и урегулировать подрядные отношения также в специальном законе.

По специфике предмета можно, также выделить группу договоров на создание научно-исследовательской продукции.

Отличаются эти договоры по следующим признакам:

1) Предметом являются научно-исследовательские работы, связанные с геологическим изучением недр, интерпретацией материалов геофизических исследований скважин, разработкой программ и баз данных по запасам углеводородов, выполнением технологических схем разработки нефтяных и газонефтяных месторождений, информационным обеспечением системы управления ресурсами в области недропользования. Все эти работы связаны с использованием такого специфичного объекта как геологическая информация о недрах.

2) Условия договоров формируются с учетом требований специальных законов – “Об информации, информатизации и защите информации”, “О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных”, “Об авторском праве и смежных правах” и других специальных подзаконных нормативных актов, а также специфики сбора, хранения, обработки, использования геологической информации о недрах.

3) Из специфики предмета вытекают и специальные основания ответственности сторон и прекращения договоров.

4) Участники обладают специальной правосубъектностью.

На практике в судах возникают трудности в юридической квалификации таких договоров. Например, договор по предоставлению в пользование материалов каротажных фондов при рассмотрении спора был квалифицирован как договор возмездного оказания услуг²⁵⁵, что представляется весьма спорным. Фактически, здесь предметом выступает геологическая информация о недрах и должны применяться соответствующие нормы, регламентирующие передачу права пользования исключительными правами.

С учетом изложенного представляется целесообразным отнести эти договоры к предпринимательским, а также установить отдельное правовое регулирование в специальном законе “О нефти и газе”.

Перечень вопросов для самоконтроля:

1. Дайте определение договора.

2. Назовите признаки предпринимательского договора.

3. Определите специальные виды договора в ТЭК.

4. Охарактеризуйте договор транспортировки по системе магистральных трубопроводов.