2.Пробелы в праве: понятие, виды и пути их устранения. Аналогия закона и аналогия права

Пробелом в праве считают полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве юридических норм, которые необходимы для решения дел по существу или урегулирования общественных правоотношений на основании законности и справедливости.

Пробелы в праве возникают по трем причинам:

1) в силу того, что законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования;

2) в результате недостатков юридической техники;

3) вследствие постоянного развития общественных отношений.

С точки зрения причин возникновения пробелов в законодательстве пробельность может быть первоначальной и последующей.

Первоначальная имеет место в том случае, когда обстоятельства, требующие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упустил, не охватил формулировками нормативно-правового акта.

Последующая пробельность является следствием появления новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы, то есть той сферы, на которую законодатель в целом уже распространил свою волю.

Существуют действительные и мнимые пробелы в праве.

Действительный пробел - отсутствие нормы права, регулирующей конкретное общественное отношение, в том случае, когда такое отношение входит в сферу правового регулирования. При таком пробеле отказать в официальной правовой оценке поведении лиц, оказавшихся в ситуации, которая находится в сфере правового регулирования нельзя.

Мнимым является такой пробел, когда определенный вопрос (любовь, дружба и т.п.) не регулируется правом, хотя, по мнению того или иного лица, группы лиц, он должен быть урегулирован нормами права. То есть ситуация вообще не находится в правовом пространстве и, следовательно, не подлежит разрешению.

Законодатели рассматривают как инструмент устранения пробелов две возможности, способные разрешить и урегулировать ситуацию в рамках закона:

1) аналогия закона – решение конкретного юридического дела на основании правовой нормы, которая рассчитана не на данный, а на похожий случай. Аналогия закона применяется в том случае, когда отсутствует норма права, регулирующая разбираемый конкретный жизненный случай, но в законодательстве есть иная норма, регулирующая похожие с ним отношения;

2) аналогия права – решение конкретного юридического дела на основании общих принципов и смысла права. Этот способ преодоления пробелов можно применить только в том случае, когда в законодательстве отсутствует норма права, способная урегулировать похожий случай, и дело должно решиться на основании главных, общих принципов права, закрепленных в Конституции и иных законах.

3.Понятие структура и виды нормативных правовых актов.

Нормативно-правовой акт — официальный акт-волеизъявление (решение) уполномоченных субъектов права, устанавливающий (изменяющий, отменяющий) правовые нормы с целью регулирования общественных отношений. Нормативно правовые акты не вносят никаких изменений в действующее законодательство, а с помощью нормативно вспомогательных актов вводятся в действие юридические нормы.

Структура нормативно-правового акта зависит от его специфики и вида, предполагает распределение нормативного материала по подразделениям.

Основные структурные элементы нормативно-правового акта:

1. Преамбула — вступительная часть, общее введение, в котором дается обоснование закона, определяются цели, задачи и порой формулируются исходные мировоззренческие положения;

2. Пункты, статьи — содержат исходные единицы нормативно-правового акта - нормативные предписания. Через нормативное предписание статья соотносится с нормами права. Статьи могут подразделяться на части, а пункты на абзацы и подпункты.

3. Главы — имеются в больших по объему нормативно-правовых актах;

4. Разделы — объединяют главы в больших по объему нормативно-правовых актах. Возможна и иная ситуация, когда статьи, пункты объединяются в разделы, а разделы — в главы;

5. Части — наибольшие подразделения закона, содержатся, как правило, в кодексах;

6. Заключительные положения.

Виды нормативно-правовых актов по юридической силе: законы и подзаконные нормативные акты.

По сфере действия: общие, специальные, локальные.

По характеру волеизъявления: акты установления норм права, акты замены норм права, акты отмены норм права.

По отраслям законодательства: гражданские, уголовные, административные, уголовно-процессуальные, административно-процессуальные и др.

По субъектам нормотворчества:

- Государственная Дума и Совет Федерации – федеральные и конституционные законы и постановления;

- на уровне субъектов РФ – законы субъектов РФ, основные законы (конституции или уставы) субъектов РФ, акты президентов (в президентских республиках) – указы, правительства республик – постановления;

- Президент РФ - указы (нормативные и ненормативные) и распоряжения;

- Правительство РФ — постановления и распоряжения Правительства РФ;

- руководители министерств и ведомств — нормативные приказы, инструкции, распоряжения, положения, указания министра;

- главы местных (областных и районных) государственных администраций — распоряжения;

- местные советы народных депутатов, их исполнительные комитеты — решения и нормативные постановления; руководители их управлений и отделений - нормативные приказы;

- администрация государственных предприятий, учреждений, организаций — нормативные приказы, уставы, положения и инструкции.