Вопросы

1. Из каких составных частей состоит интеллектуальный капитал?

2. Каково соотношение между структурным и организационным капиталом?

3. Каково соотношение между рыночным капиталом и деловой репутацией?

3.3.2. Интеллектуальная собственность

Понятие ИС впервые было использовано в Конвенции об учрежде­нии Всемирной организации интеллектуальной собственности (ВОИС), принятой 14 июля 1967 г. в Стокгольме. Долгое время оно использовалось только как собирательное для обозначения всей со­вокупности прав промышленной собственности (патенты, товарные знаки) и авторского права (исключительные права на произведения науки, литературы, искусства). Однако в последнее время намети­лась тенденция к интеграции различных ветвей права, касающихся ИС, в том числе и в России. Этот процесс идет очень сложно, так как различные ветви законодательства об ИС исторически складывались по-разному, конкурировали между собой на каких-то этапах развития техники и культуры, приспосабливались к требованиям конкретных политических режимов, промышленных лобби и даже отдельных личностей. Все это оставило определенные следы, которые могут запутывать непосвященных и уводить их в неверном направлении. Отсюда следует, что продвигаться в эту, быть может самую возвы­шенную сферу правового регулирования надо чрезвычайно деликат­но, отдавая себе отчет в том, что смысл любого, даже самого очевид­ного на первый взгляд термина может оказаться совсем не тем, каким представляется на первый взгляд.

Уточнение понятий

Конвенция о создании ВОИС² трактует понятие ИС максимально широко. Согласно п. VIII ст. 1. этой Конвенции «интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к:

• литературным, художественным и научным произведениям,

• исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам,

• изобретениям во всех областях человеческой деятельности,

• научным открытиям,

• промышленным образцам,

• товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наимено­ваниям и коммерческим обозначениям,

• защите против недобросовестной конкуренции, а также все дру­гие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в произ­водственной, научной, литературной и художественной областях».

При этом не уточняется, о каких именно правах (имущественных и личных неимущественных) идет речь, а перечь объектов, на кото­рые могут распространяться права ИС, оставлен открытым. Отсюда можно сделать вывод, что понятие ИС при создании ВОИС было сконструировано с расчетом на будущее развитие.

Национальные законодательства стран - членов Конвенции трак­туют понятие ИС в соответствии со своими традициями и потребно­стями, как правило, существенно уже, чем Конвенция. Например, в гражданском законодательстве России понятие ИС расшифровывает­ся как «исключительные права (интеллектуальная собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации...» (ст. 138 ГК РФ). Статья 138 ГК РФ содержит отсылку к другим (спе­циальным) федеральным законам, определяющим случаи и порядок защиты указанных прав. Однако ни в одном из таких специальных законов не используется термин «интеллектуальная собственность». В частности, это касается Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах», Патентного закона РФ, Закона РФ «О товарных знаках...», Закона РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных» и т.д. В каждом из перечисленных законов используется терминология, принятая именно в данной конкретной области правового регулиро­вания, содержание терминов уточняется в специальной статье.

Общим для патентного и авторского права является деление всех исключительных прав на имущественные права и личные неимуще­ственные права. К имущественным исключительным правам отно­сятся все права, связанные с использованием соответствующих ре­зультатов интеллектуальной деятельности (изобретений, промыш­ленных образцов, художественных произведений и т.п.) в хозяйст­венном обороте. Именно эти права могут принадлежать юридиче­ским лицам и входить в состав НМА. В том числе исключительные имущественные права могут входить в состав имущественного комплекса государственного унитарного предприятия. Личные не­имущественные права, важнейшим из которых является право на имя, всегда принадлежат автору. Соответственно, они не могут входить в состав предприятия как имущественного комплекса и в состав НМА. Тем не менее современная юридическая техника по­зволяет существенно ограничить автора в использовании своих личных прав, если этого требуют интересы дела. Такие ограничения могут быть чреваты конфликтами, поэтому требуют исключитель­ной деликатности.

Еще одно необходимое уточнение общего характера касается со­отношения понятий интеллектуальной (ИС) и промышленной собст­венности (ПС). Иногда в литературе можно встретить их рядом в словосочетаниях типа «интеллектуальная и промышленная собст­венность». Это дань американской традиции, в которой термин «ин­теллектуальная собственность» часто используется в более узком смысле, чем в Конвенции о создании ВОИС. В европейском и обще­мировом понимании ИС включает себя ПС. В свою очередь, ПС включает в себя широкий спектр различных прав. Сюда относятся патентные права, права на товарные знаки и другие средства инди­видуализации, а также права на защиту от недобросовестной кон­куренции. Характерной особенностью объектов промышленной соб­ственности считается наличие охранных документов. Для изобрете­ний и промышленных образцов охранным документом является па­тент, выдаваемый патентным ведомством после проведения соответ­ствующей экспертизы. Для полезных моделей, которые иногда назы­вают «малыми изобретениями», охранным документом является сви­детельство, также выдаваемое патентным ведомством, но на более короткий срок и по упрощенной процедуре. Специальные свидетель­ства выдаются также на товарные знаки и знаки обслуживания. Факт выдачи охранного документа на объект промышленной собственно­сти имеет принципиальное значение, так как с ним связано получе­ние правовой охраны. Исключение из общего правила - возникнове­ние права на защиту от недобросовестной конкуренции, которое во­обще никак не связано с выдачей охранного документа или какой-либо регистрацией в патентном ведомстве.

После всех сделанных уточнений общего характера можно рас­смотреть более подробно важнейшие виды прав ИС.

Вопросы

1. Каково соотношение между понятием ИС в смысле определения ВОИС и ис­ключительными правами?

2. Каково соотношение между ИС и ПС?

3. В чем различие между имущественными и личными неимущественными пра­вами?

Патентные права

Основу законодательства о ПС в большинстве стран составляет па­тентный закон³. Российское законодательство в этом смысле не со­ставляет исключения. Патентный закон РФ предусматривает право­вую охрану трех разных видов ПС, а именно: изобретений, полезных моделей, промышленных образцов. Эти объекты близки по существу и по процедуре подготовки заявок на получение правовой охраны. Кроме того, близки технологии прохождения экспертизы в патент­ном ведомстве.

Изобретением в соответствии с патентным законом может быть признано устройство, способ, вещество, штамм микроорганизма, культуры клеток растений и животных, а также применение извест- ного устройства, способа, вещества, штамма по новому назначению. Любое решение, заявленное в качестве изобретения, должно подпа- дать под определение одного из перечисленных объектов. В заявке должны быть сформулированы все существенные признаки изобре- тения, причем очень точно. Поэтому практически каждое слово, ис- пользованное в заявке, очень важно, а написание заявок составляет особое искусство. ,

Согласно закону, изобретению предоставляется правовая охрана, если оно является новым, имеет изобретательский уровень и про-мышленно применимо. Все три условия расшифровываются в па­тентном законе. В частности, изобретение считается новым, если оно не известно из уровня техники. Уровень техники включает в себя лю­бые сведения, ставшие общедоступными в мире до даты приоритета изобретения. Изобретение имеет изобретательский уровень, если оно для специалиста явным образом не следует из уровня техники.

Полезные модели - это устройства, т.е. конструкторское выполне­ние средств производства и предметов потребления, а также их со­ставных частей.

Термин «конструкторское выполнение» подразумевает включе­ние в круг объектов, охраняемых в качестве полезных моделей, таких категорий устройств, как блок-схемы, материалы, имеющие застыв­шую форму, а также применение известных устройств по новому на­значению. Полезной модели предоставляется правовая охрана, если она является новой и промышленно применимой. Требование про­мышленной применимости полезной модели практически полностью соответствует аналогичному требованию для изобретений.

Получение правовой охраны на полезную модель проще, чем на изобретение, поскольку заявка на полезную модель проходит лишь формальную экспертизу. Патентное ведомство не проводит эксперти­зу на соответствие полезной модели критериям патентоспособности -новизне и промышленной применимости. Существенно различается срок правовой охраны. Патент на изобретение выдается на срок 20 лет, а свидетельство на полезную модель - только на пять лет.

Термин «промышленный образец» может ввести и достаточно час­то вводит в заблуждение, поскольку не вызывает ассоциаций с эсте­тикой. Между тем содержательно он соответствует слову «дизайн», которое является калькой с английского термина для обозначения то­го же объекта промышленной собственности. В патентном законе по­нятие «промышленный образец» определено через условия охрано­способности. Патент на промышленный образец действует в течение 10 лет, считая с даты поступления заявки в патентное ведомство.

Вопросы

1. В чем различия между изобретением и полезной моделью?

2. Чем промышленный образец отличается от опытного образца?

3. В чем различие между промышленным образцом, с одной стороны, изобрете­ниями и полезными моделями, с другой?

Авторские и смежные права

Авторское право в отличие от патента охраняет не идею, как тако­вую, а форму ее воплощения. Не случайно в Англии и США автор­ское право называется copyright, что в дословном переводе означает «право копирования». Возникновение авторского права связано с появлением печатного станка. Именно с этого момента издание и распространение книг превратилось в бизнес, в Англии появилось соответствующее лобби, которое добилось от королевы Анны изда­ния специального закона (статута), ограничивающего права копиро­вания и обеспечивающего издателям монопольную прибыль. Не­сколько иначе развивался процесс во Франции, где появление автор­ского права изначально связывалось с правами личности, наряду с правом частной собственности. В дальнейшем обе ветви авторского права развивались, следуя за развитием техники копирования и пере­дачи информации и постепенно сближаясь. Однако до сих пор эти различия очень заметны.

Основу российского законодательства об авторском праве и смежных правах составляют два федеральных закона, а именно: За­кон РФ «Об авторском праве и смежных правах», принятый в 1993 г., и Закон РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных», принятый в 1992 г. Закон об авторском праве и смежных правах ре­гулирует отношения, возникающие в связи с созданием и использо­ванием произведений науки, литературы и искусства (авторское пра­во), фонограмм, произведений исполнительского искусства, постано­вок, передач, организаций эфирного и кабельного вещания (смежные права). Перечень объектов, охраняемых авторским правом, очень широк, хотя и не безграничен. В частности объектами авторского права являются:

S литературные произведения (включая программы для ЭВМ);

S драматические и музыкально-драматические произведения, сценарные произведения;

S хореографические произведения и пантомимы;

•/ аудиовизуальные произведения (кино-, теле- и видеофильмы, слайдфильмы, диафильмы и другие кино- и телепроизведения);

•S произведения живописи, скульптуры, графики, дизайна, графи­ческие рассказы, комиксы и другие произведения изобрази­тельного искусства;

S произведения декоративно-прикладного и сценографического искусства;

S произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

S фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

■S географические, геологические и другие карты, планы, эскизы и пластические произведения, относящиеся к географии, топо­графии и другим наукам;

S другие произведения.

Здесь следует подчеркнуть, что перечень охраняемых объектов открыт. Другие произведения могут появиться и постоянно появля­ются в связи с развитием техники. Среди относительно новых объек­тов авторского права следует упомянуть программы для ЭВМ, охра­няемые как литературные произведения. Охрана программ для ЭВМ распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том числе на операционные системы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код.

К объектам авторского права также относятся:

S производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, аранжировки и дру­гие переработки произведений науки, литературы и искусства);

•S сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору или расположению результат творческого труда.

Производные произведения и составные произведения охраняют­ся авторским правом независимо от того, являются ли объектами ав­торского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.

Не являются объектами авторского права:

• официальные документы (законы, судебные решения, иные тек­сты законодательного и судебного характера), а также их официаль­ные переводы;

• государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, де­нежные знаки и иные государственные символы и знаки);

• произведения народного творчества;

• сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.

Авторское право на произведения науки, литературы и искусства возникает в силу факта его создания. Для возникновения и осущест­вления авторского права не требуется регистрация произведения, иного специального оформления произведения или соблюдения ка­ких-либо формальностей. В этом заключается одно из принципиаль­ных отличий авторского права от патентного права. Оно тесно связа­но с другим не менее фундаментальным отличием. Авторское право защищает форму воплощения произведения, а не содержание как та­ковое. Защита содержания возможна только косвенно, через защиту формы. По этой причине уровень защиты содержания часто оказыва­ется слишком низким, зато не требуется экспертиза на новизну, про­водимая специалистами.

Знак охраны авторских прав (латинская буква «С» в кружочке плюс имя или наименование обладателя исключительных авторских прав) используется для оповещения об охране авторских прав. Знак «С» не является элементом правовой охраны, его роль сопоставима в этом смысле с ролью надписей «посторонним вход воспрещен» или «осторожно, злая собака».

Наибольший интерес с точки зрения государства могут пред­ставлять те объекты авторского права, создание и использование которых связано с большими капитальными затратами. К этой кате­гории относятся кинофильмы, радио- и телепередачи, в том числе транслируемые через спутники, а также некоторые разновидности программ для ЭВМ и баз данных. Все перечисленные объекты от­носятся к числу сложных или, как иногда говорят, синтетических. Так, кинофильм включает в себя большое количество объектов ав­торского права, имеющих самостоятельную ценность. Сюда можно отнести сценарий, тексты и музыку песен, исполняемых в фильме, музыку за кадром и т.д. Права на каждое такое произведение при­надлежат определенному правообладателю, причем этот правооб­ладатель - не обязательно киностудия. Права на музыку и тексты песен из кинофильмов, как правило, принадлежат авторам и могут исполняться отдельно от кинофильма. При этом кинофильм в целом также является объектом авторского права, а исключительные пра­ва на него, как правило, принадлежат киностудии. Такой порядок действовал и в советское время, когда киностудии были государст­венными, а все фильмы снимались на бюджетные деньги. В процес­се приватизации киностудий права на фильмы естественным обра­зом перешли к правопреемникам, т.е. к тем акционерным киносту­диям, которые возникли на базе ранее существовавших государст­венных.

Программы для ЭВМ охраняются как литературные произведения (книги), но по сути это гораздо более сложные объекты. Исходные тексты программ, написанные на языках высокого уровня, формаль­но охраняются как объекты авторского права, но фактически - как ноу-хау. Их практически никогда не публикуют и стараются не пока­зывать посторонним, а иногда применяют и более жесткие меры ох­раны. Программы в объектном коде также охраняются как литера­турные произведения, но они очень мало похожи на текст. Кроме того, при покупке программы покупателя обычно обязывают не пы­таться декомпилировать купленную программу и совершать другие действия с целью выяснить алгоритм работы программы. Покупате­лей книг ни о чем подобном, разумеется, не просят. Более того, при­менительно к книгам не существует таких операций. Отсюда видно, что правовой режим для книг и программ совпадает далеко не во всем.

Вопросы

1. В чем охрана авторским правом принципиально отличается от патентной охраны?

2. В чем преимущества авторского права?

3. Каковы недостатки охраны в рамках авторского права?

4. Можно ли считать конструкторскую документацию объектом авторского права и почему?

5. В чем охрана программ для ЭВМ авторским правом имеет преимущества перед другими возможностями правовой охраны?

Права на средства индивидуализации

Исключительные права (интеллектуальная собственность) на средст­ва индивидуализации - это, прежде всего, исключительные права на товарные знаки и знаки обслуживания, а также права на наименова­ния мест происхождения товаров, фирменные наименования и ком­мерческие обозначения. Все перечисленные средства индивидуали­зации широко используются в современном бизнесе, в том числе в российском.

Принципиальная разница между товарными знаками и наимено­ваниями мест происхождения товаров заключается в том, что товар­ный знак можно продать (уступить), а наименование места происхо­ждения товара - нельзя. Тем не менее не всегда продажа товарного знака воспринимается естественно, как продажа товара в магазине или садового участка. Например, продажа товарного знака «Белый аист» российской фирме, а такой факт действительно имел место осенью 2000 г., выглядит достаточно дико. Дело в том, что коньяк «Белый аист» давно ассоциируется с молдавским коньяком. Выпус­кать под тем же названием и с тем же товарным знаком другой напи­ток, даже хороший, объективно означает вводить потребителя в за­блуждение, хотя нарушения закона здесь нет.

В соответствии с Законом РФ «О товарных знаках, знаках обслу­живания и наименованиях мест происхождения товаров» к товарным знакам и знакам обслуживания относятся обозначения, способные отличать, соответственно, товары и услуги одних юридических лиц от однородных товаров или услуг других производителей - юриди­ческих или физических лиц.

В качестве товарных знаков могут быть зарегистрированы сло­весные, изобразительные, объемные и другие обозначения или их комбинации. Наиболее распространенными являются словесные то­варные знаки. В этом качестве могут быть зарегистрированы сущест­вующие слова, например, «Лада» или «Triumph» для автомобилей, искусственные слова типа «Kodak» для фототоваров, а также имена или сочетания букв и цифр. В качестве примеров можно назвать со­ответственно «Ford», «ЗиЛ» и 555 (сигареты). Наиболее удачные то­варные знаки, как правило, запоминающиеся искусственные слова. Использование в качестве знаков обычных слов может оказаться слишком описательным, либо порождать неверные ассоциации. Ис­пользование в качестве знака своей фамилии может создать пробле­мы в будущем, например, если бизнес будет куплен представителями другой фамилии. Яркий пример в этом ряду - многолетнее разбира­тельство между потомками «водочного короля» П.А. Смирнова по поводу прав на использование его имени в товарных знаках своих фирм.

В качестве изобразительных товарных знаков обычно использу­ются рисунки или символы. Например, фирма BMW использует в качестве знака символическое изображение пропеллера, так как до второй мировой войны и в период войны эта фирма производила самолеты.

Комбинированные товарные знаки состоят из словесных и изо­бразительных элементов. Такие знаки при их удачном исполнении сочетают достоинства словесных и изобразительных товарных зна­ков. Они лучше запоминаются, их легче защищать в суде в случае возникновения споров. Среди наиболее известных в нашей стране комбинированных товарных знаков можно назвать такие, как «Пу­ма», «Кристалл», «Ягуар».

Согласно российскому законодательству охраняются только заре­гистрированные товарные знаки. Владелец товарного знака может проставлять рядом с товарным знаком предупредительную марки­ровку, указывающую на то, что применяемое обозначение является товарным знаком, зарегистрированным в России. В качестве такой маркировки обычно используется взятая в кружок латинская буква «R».

Отношение российского государства к товарным знакам не оста­валось постоянным даже на протяжении относительно короткого промежутка времени с 1992 г. (принятие закона о товарных знаках) до 2000 г. (широкомасштабная кампания по «восстановлению» прав государства). В первые годы после принятия закона о товарных зна­ках государство не вмешивалось в процесс их регистрации. В резуль­тате небольшие частные фирмы смогли без помех зарегистрировать на свое имя в качестве товарных знаков очень известные названия и этикетки, например: «Столичная», «Московская», «Перцовка» (для водок); «Мишка косолапый» (для конфет); «Прима» (для сигарет);

«Прогресс» (для издательства). Этот ряд легко можно продолжить. В результате заводы, производящие водку по отработанной еще в со­ветское время технологии и под названием «Столичная», обязаны платить за лицензию на использование товарного знака фирме ЗАО «Союзплодимпорт». Ненормальность такого положения очевидна. Однако все было сделано по закону. Разумеется, правительство Рос­сии пытается исправить положение, но разумное решение вопроса пока не найдено.

Вопросы

1. Почему плохо использовать в товарном знаке свое имя?

2. Какими недостатками обладают товарные знаки из обычных слов?

3. Каково соотношение между товарным знаком и репутацией?

Исключительные права в составе предприятия

Исключительные права (ИС) могут принадлежать государству не непосредственно, а как часть имущественного комплекса государст­венного унитарного предприятия. В соответствии с Гражданским кодексом РФ (ст. 132) в состав предприятия как имущественного комплекса входят «права на обозначения, индивидуализирующие предприятие, его продукцию, работы и услуги (фирменное наимено­вание, товарные знаки, знаки обслуживания), и другие исключитель­ные права, если иное не предусмотрено законом или договором». Законодатель особо выделил средства индивидуализации, хотя для большинства государственных предприятий, особенно для оборон­ных, более существенную часть ИС составляют «другие исключи­тельные права». Прежде всего, сюда следует отнести права на про­граммное обеспечение (программы для ЭВМ и базы данных), а также на изобретения, полезные модели и промышленные образцы.

Принято считать, что российские оборонные предприятия, в том числе те из них, которые остались государственными, а также НИИ и КБ соответствующего профиля обладают большим объемом ИС. Так ли это? На самом деле ответ на вопрос не так прост, как представля­ется на бытовом уровне. Действительно, в наших НИИ и КБ все еще много разработок, которые по своему уровню опережают общий уро­вень техники не только в России, но и в мире, а на оборонных предприятиях накоплено много полезных знаний (ноу-хау), которые позволяют реализовать многие технологические процессы более эф­фективно, чем где-либо в мире. Тем не менее все это не может быть (за редким исключением) отнесено к ИС. Прежде всего, следует на­помнить, что ИС - это исключительные права на результаты интел­лектуальной деятельности, а не сами результаты. Кроме того, многие из этих результатов могут быть реально использованы только в том месте, где они получены. Причины этого многообразны и сложны. В том числе использованию тех же результатов на других предприяти­ях часто мешает отсутствие там необходимой производственной культуры (человеческого капитала), недостаточная систематизация знаний, которые необходимо передать, и т.п. Еще более серьезные препятствия возникают при попытках реализовать те же результаты за рубежом. Помимо иной культуры, заметную роль начинают играть различные правовые ограничения, начиная от приоритетов нацио­нальной техники и промышленности, и заканчивая обязательным трудоустройством рабочих, которые будут уволены в результате приобретения новой технологии. Последнее условие часто оказыва­ется непреодолимым препятствием при внедрении самых совершен­ных технологий.

Следует также отметить, что на большинстве российских пред­приятий права на ранее полученные результаты либо учтены лишь самым приблизительным образом, либо вообще не учтены. Здесь мы касаемся еще одного аспекта рассматриваемой проблемы, а именно, учета ИС в составе НМА.