Права и обязанности дарителя и одаряемого

Реальный договор дарения, как правило, не порождает никаких обязательственных отношений. Един­ственным исключением из этого правила является обязательство, воз­никающее в результате дарения имущественного права в отношении самого дарителя. Содержание этого обязательства не специфично для дарения, поскольку оно определяется не самим фактом дарения, а характером подаренного права. Поэтому имеет смысл говорить лишь об обязательстве, возникающем из консенсуального договора дарения.

Главной обязанностью дарителя является передача дара. Если предметом договора является вещь, то ее передача одаряемому может осуществляться посредством вручения, символической передачи (на­пример, вручение ключей) либо вручения правоустанавливающих документов. Передача дара в виде имущест­венного права в отношении третьего лица обычно производится путем вручения документов, фиксирующих основания возникнове­ния этого права (например, уступка прав по ценной предъявительской бумаге). Единственным основанием возникновения права в отношении самого дарителя является договор дарения. В этом случае переход права на одаряемого обычно происходит автоматически в силу истечения согласованного сторонами срока или по наступлении согласованного отлагательного условия. Передача дара в виде осво­бождения от обязанности требует от дарителя совершения опреде­ленных действий, например получения согласия кредитора одаряемого на перевод долга или исполнения обязанности за одаря­емого (в случае возложения исполнения).

Обязанности дарителя по консенсуальному договору дарения пере­ходят к его правопреемникам, если иное не предусмотрено договором (ст. 515 ГК). В отношении пожертвования это правило не действует (п. 6 ст. 516 ГК).

Право отказа от исполнения консенсуального договора дарения — одно из важнейших прав дарителя, закрепленное ст. 511 ГК. Даритель может воспользоваться этим правом в двух случаях:

1) если после заключения договора его имущественное, семейное положение либо состояние здоровья изменились настолько, что испол­нение договора в новых условиях приведет к существенному снижению уровня его жизни;

2) если одаряемый совершил покушение на жизнь дарителя, члена его семьи или близкого родственника либо умышленно причинил дарителю телесные повреждения.

Отказ дарителя от исполнения договора дарения невозможен при­менительно к обычным подаркам небольшой стоимости (ст. 513 ГК). За этим единственным исключением отказ дарителя от исполнения договора по вышеуказанным основаниям является действием право­мерным, а потому не даст одаряемому права на возмещение убытков (ст. 514 ГК).

Право на получение дара логически вытекает из самого предмета договора дарения. Его содержание опре­деляется содержанием соответствующей обязанности дарителя. Если предметом дарения является индивидуально-определенная вещь, то в случае неисполнения обязательства дарителем одаряемый приобретает право требовать отобрания этой вещи у дарителя. Если же предмет дарения — вещь, определяемая родовыми признаками, то право на получение дара может сузиться до права на возмещение убытков.

Право отказа от принятия дара закреплено за одаряемым в п. 1 ст. 507 ГК. Это право может быть осуществлено в любой момент до передачи дара и даже не обусловлено наличием каких-либо уважитель­ных причин. Одаряемый вправе отказаться от дара вообще без указания мотивов (если соблюдены формальные требования, предусмотренные).

Отграничение дарения от сходных институтов гражданского права, как правило, не представляет большого труда. Купля-продажа является явным антиподом дарения в силу своей возмездности. От договора ссуды дарение отличается тем, что вещь, являющаяся предметом дого­вора, передается в собственность, а не во временное пользование, как при ссуде. Кроме того, предметом дарения может выступать не только вещь, но и имущественное право, а также освобождение от обязанно­сти. В отличие от завещания — односторонней сделки по распоряже­нию имуществом на случай смерти — дарение является договором, т. е. двусторонней сделкой, а потому может иметь место лишь при жизни дарителя. Заем и хранение вещей на товарном складе с правом хранителя распоряжаться ими внешне напоминают дарение, поскольку вещи (деньги) передаются в собственность заем­щика или хранителя без какой-либо платы. Но из договора дарения обязательство либо вообще не возникает (большинство реальных дого­воров дарения), либо кредитором в этом обязательстве выступает получатель имущества (консенсуальные договоры дарения). Тогда как в договорах займа и хранения с правом распоряжения имуществом получатели имущества (заимодавец и хранитель) являются должника­ми, обязанными вернуть взамен полученных ранее вещей равное ко­личество вещей того же рода и качества.

Тема № 3: «Рента и пожизненное содержание с иждивением»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях договора ренты, его разновидностями, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о договоре ренты, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеперечисленного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

Договором ренты - называется договор, по которому одна сторона (получатель ренты) передает другой стороне (плательщику ренты) в собственность имущество, а плательщик ренты обязуется в обмен на полученное имущество периодически выплачивать получателю ренту в виде определенной денежной суммы либо предоставления средств на его содержание в иной форме. (пункт 1 статья 517 ГК РК)

По договору ренты допускается установление обязанности выплачивать ренту бессрочно (постоянная рента) или на срок жизни получателя ренты (пожизненная рента). Пожизненная рента может быть установлена на условиях пожизненного содержания гражданина с иждивением. (пункт 2 статьи 517 ГК РК)

Сторонами договора ренты являются:

а) получатель ренты (рентный кредитор) — лицо, передающее свое имущество в собственность другого лица с целью получения от последнего в течение длительного периода времени дохода (ренты);

б) плательщик ренты (рентный должник) — лицо, обязанное в обмен на полученное в собственность имущество выплачивать передавшему его лицу в течение длительного периода времени доход (ренту).

Получателями ренты в договоре пожизненной ренты и его разновидности — договоре пожизненного содержания с иждивени­ем — в силу самой сущности этих договоров могут быть только граждане. В п. 1 ст. 523 ГК указано, что получателями постоянной ренты могут быть только граждане, а также некоммерческие орга­низации, если это не противоречит закону и соответствует целям их деятельности. Получатель ренты может не совпадать с лицом, передающим имущество под выплату ренты. Например, пожизненная рента может быть установлена одним гражданином в пользу другого гражданина или группы граждан (п. 1, 2 ст. 530 ГК).

Плательщиками ренты (рентными должниками) могут быть любые граждане и юридические лица, причем как коммерческие, так и некоммерческие, заинтересованные в приобретении имуще­ства, предлагаемого получателем ренты, и способные выполнить требования, предъявляемые законом к содержанию договора рен­ты и обеспечению ее выплаты. Такая способность является свойством фактического порядка и определяется в период заключения договора с конкретным субъектом. Вместе с тем эта способность может определяться и юридическими критериями (например, в случаях, когда уставом юридического лица запрещена возможность заключения договоров ренты).

Предмет договора ренты определен в п. 1 ст. 517 ГК РК как «иму­щество».

По точному смыслу п. 1 ст. 517 ГК получатель ренты передает плательщику ренты имущество в собственность. Поскольку объек­том права собственности может быть только индивидуально-определенная вещь, предметом договора ренты могут быть вещи (как движимые, так и недвижимые), наличные деньги и докумен­тарные ценные бумаги. Безналичные деньги, являющиеся по сво­ей природе не вещами, а правами требования, «бездокументарные ценные бумаге», являющиеся особым способом фиксации прав, равно как и иные имущественные права, не могут быть объектами права собственности, а соответственно, предметом договора рен­ты.

Проблема возможности передачи под выплату ренты безналичных денег и без­документарных ценных бумаг требует дальнейшего обсуждения так как в настоя­щее время теоретические вопросы о понятии объекта права собственности, о при­роде и сущности безналичных денег и бездокументарных ценных бумаг являются предметом многочисленных дискуссий

По этой же причине не могут быть предметом договора ренты работы, услуги, информация, результаты интеллектуальной дея­тельности, в том числе исключительные права на них, нематери­альные блага.

Вместе с тем нет теоретических препятствий для закрепления в законодательстве возможности передачи под выплату ренты иму­щественных прав, информации, результатов интеллектуальной деятельности, в том числе исключительных прав на них, выполне­ние работ и оказание услуг с этой же целью. В качестве примера можно привести норму из гражданского законодательства Японии, которая предусматривает возможность ренты в форме пожизнен­ного содержания гражданину, проработавшему длительное время в пользу плательщика. Ведь конструкция договора ренты может быть смоделирована и без указания о том, что имущество переда­ется в собственность плательщика ренты. Именно так, например, решен вопрос в ст. 2367 Гражданского кодекса Квебека, в которой указано, что договором, утверждающим ренту, является договор, по которому одно лицо обязуется безвозмездно или в обмен на отчуждение капитала в его пользу осуществлять периодические платежи другому лицу, получателю ренты, в течение определенного срока.

Различия в правовом режиме имущества, которое может быть предметом договора ренты, предопределяют особенности поряд­ка передачи (отчуждения) того или иного имущества под выплату ренты. Так, возмездное отчуждение под выплату ренты недвижи­мого имущества потребует соблюдения норм о порядке передачи недвижимого имущества во исполнение договора продажи недви­жимости, предусмотренных в статье 533 ГК; отчуждение под выплату ренты ценных бумаг потребует соблюдения предписаний ст. 132 ГК о порядке передачи прав по ценной бумаге и т. д.

В соответствии со статьей 518 ГК договор ренты подлежит нотари­альному удостоверению, а договор, предусматривающий отчужде­ние недвижимого имущества под выплату ренты, подлежит также государственной регистрации. Рентное обременение должно ре­гистрироваться в соответствии п. 8 ст. 2 Указа Президента Республики Казахстан, имеющего силу закона, от 25 декабря 1995 года № 2727 «О государственной регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 16.11.06 г.).

Если стороны нарушат требования о нотариальном удостове­рении договора ренты, такой договор будет считаться недействи­тельной сделкой. Повышенные требования законодателя к оформлению договора ренты призваны максимально гарантировать интересы получате­ля ренты.

Юридическая природа договора ренты

Договор ренты является самостоятельным видом договора. От договора дарения он отличается тем, что лицо, произведшее от­чуждение имущества в собственность другого, вправе требовать предоставления встречного удовлетворения — рентного дохода. От договоров купли-продажи и мены договор ренты отличается характером встречного удовлетворения. Объем причитающихся получателю рентных платежей является неопределенным, ибо обя­зательство по выплате ренты действует либо бессрочно (постоян­ная рента) либо на срок жизни получателя (пожизненная рента). Поэтому договор ренты относится к группе алеаторных (риско­вых) договоров – которые не всегда признаются законом и тем самым не всегда порождают гражданско-правовые обязательства.

Элемент риска, принимаемого на себя каждой из сторон, заключается в вероятности того, что-либо один, либо дру­гой контрагент фактически получит встречное удовлетворение меньшего объема, чем им самим предоставленное. Алеаторный характер договора ренты обоснован во французской юридической литературе и законодательно закреплен в ст. 1964 Французского гражданского кодекса. В литературе высказывались сомнения в алеаторном характере постоянной ренты.

К договору ренты возможно применение в субсидиарном по­рядке норм о договорах купли-продажи и дарения, если это не противоречит существу данного договора (п. 2 ст. 519 ГК). Это объясняется тем, что отчуждение имущества под выплату ренты может быть осуществлено либо за плату (по модели отношений купли-продажи), либо бесплатно (по модели отношений дарения). Это необходимо иметь в виду при решении вопроса о реальности или консенсуальности договора ренты.

Договор ренты является реальным при передаче (отчуждении) движимого имущества под выплату ренты в собственность платель­щика ренты бесплатно, так как в этих случаях к отношениям по передаче применяются нормы гл. 27 ГК о договоре дарения. Дого­вор ренты является консенсуальным в случаях, когда передача дви­жимого имущества в собственность плательщика ренты осуществ­ляется за плату, так как в этих случаях к отношениям по передаче применяются нормы гл. 25 ГК о договоре купли-продажи.

Таким образом, договоры ренты, заключенные под отчужде­ние движимого имущества, могут обладать реальным и консенсу­альным характером в зависимости от того, за плату или бесплатно отчуждено движимое имущество под выплату ренты.

Соответственно, договоры ренты могут иметь односторонний и взаимный характер. Реальные договоры ренты, по которым передача движимого имущества осуществляется по модели до­говора дарения, являются односторонними, а консенсуальные договоры ренты, по которым передача движимого имущества осу­ществляется по модели договора купли-продажи, являются взаим­ными.

Если под выплату ренты передается недвижимое имущество, о консенсуальности или реальности договора говорить не приходит­ся, так как правообразующая сила договора ренты может иметь место только во взаимосвязи с актом государственной регистра­ции. Даже если недвижимое имущество было отчуждено под вы­плату ренты безвозмездно, плательщик ренты вправе требовать его передачи, как и при возмездной передаче.

Договор ренты является возмездным. Это проявляется в необ­ходимости предоставления плательщиком ренты ее получателю рентных платежей (ренты, рентного дохода) взамен имущества, полученного в собственность. Право получения рентных платежей (ренты, рентного дохода) возникает у получателя ренты только пос­ле передачи имущества под выплату ренты. С этого же момента возникает обязанность по выплате рентных платежей у платель­щика ренты.

Договор рента является одной из современных юридических форм распоряжения имуществом, использование которой дает возможность в ряде случаев получать стабильный и достаточно высокий доход, не претерпевая неудобств, связанных с предпринимательской деятельностью, речь при этом может вестись о передаче имущества по договору ренты в достаточно больших объемах. Не отрицается и сугубо личное применение договора ренты.

Законодательство РК предусматривает следующие разновидности договора ренты:

1. договор постоянной ренты;

2. договор пожизненной ренты;

3. договор пожизненного содержания с иждивением.

Нормы общего характера, рассмотренные нами, распространяются на все эти разновидности.

Постоянная рента

Главным признаком постоянной ренты является бессрочный характер обязательства по выплате ренты, возложенного догово­ром на плательщика ренты. Это означает, что его существование не ограничивается каким-либо периодом времени, в том числе сро­ком жизни или существования получателя. Получателями посто­янной ренты могут быть только граждане, а также некоммерчес­кие организации, если это не противоречит закону и соответствует целям их деятельности (п. 1 ст. 523 ПК).

Некоммерческие организации, созданные на определенный срок или до достижения определенных целей, закрепленных в учредительных документах, не могут быть получателями постоян­ной ренты, так как они не могут вступать в бессрочные отноше­ния. Такие некоммерческие организации, как учреждения, по об­щему правилу не могут быть получателями постоянной ренты, потому что закон запрещает им отчуждать или иным способом распоряжаться закрепленным за ними имуществом. Они также не могут отчуждать для получения постоянной ренты имущество, которым они вправе самостоятельно распоряжаться как приобретенным за счет разрешенной им доходной деятельно­сти. Ведь при осуществлении разрешенной ком­мерческой деятельности учреждения преследуют предпринима­тельские цели. Поэтому в отношении них начинает действовать общий запрет на получение постоянной (как и любой иной) ренты коммерческими юридическими лицами.

Коммерческие юридические лица не могут быть получателями ренты, будучи субъектами предпринимательской деятельности, неразрывно связанной с оборотом имущества и потому не совместимой с рентными обязательствами. Данное ограничение вытекает из самой сущности ренты.

Другим признаком договора постоянной ренты является воз­можность передачи прав получателя ренты в результате уступки требования и возможность их перехода по наследству или в по­рядке правопреемства при реорганизации юридических лиц. Пра­ва получателя постоянной ренты могут быть переданы гражданам, а также некоммерческим организациям, имеющим право быть по­лучателями постоянной ренты.

Данная возможность может быть запрещена законом или до­говором (п. 2 ст. 523 ГК). Но при любых обстоятельствах запреты на передачу прав или на их переход, введенные в договор согла­шением сторон или предусмотренные в законе, не должны лишать договор постоянной ренты бессрочного характера. Поэтому не­возможно одновременно согласовать в договоре условие о запре­те гражданину передавать права получателя постоянной ренты и условие о том, что эти права не могут перейти к другим лицам в порядке наследования. Если подобное допустить, то постоянная рента трансформируется в пожизненную, а плательщик ренты ока­жется связанным лишь на период жизни гражданина — получате­ля постоянной ренты.

Размер рентных платежей является существенным условием договора постоянной ренты. Он должен быть определен сторона­ми в договоре. Придание условию о размере рентных платежей качеств существенного объясняется рисковым характером до­говора постоянной ренты. В целях защиты интересов получателя постоянной ренты установлено, что (если иное не предусмотрено договором) ее размер увеличивается пропорционально увеличению установленного законом минимального размера оплаты труда (п. 3 ст. 524 ГК).

Основной формой рентных платежей при постоянной ренте является денежная. Вместе с тем договором постоянной ренты может быть предусмотрена выплата ренты путем предоставления вещей, выполнения работ или оказания услуг, соответствующих по стоимости денежной сумме ренты (п.2 ст.524 ГК РК).

Если иное не предусмотрено договором, постоянная рента выплачивается по окончании каждого календарного квартала. (ст.525 ГК РК)

В длящихся обязательствах, возникающих на основе договора постоянной ренты, особое значение приобретает вопрос о распре­делении между сторонами риска случайной гибели имущества, переданного под выплату постоянной ренты. Если случайно гиб­нет или случайно повреждается имущество, переданное бесплат­но под выплату постоянной ренты, то риск несет плательщик ренты (как лицо, получившее это имущество в собственность безвозмездно). Поэтому он обязан продолжать исполнять обяза­тельства по выплате ренты независимо от гибели или порчи иму­щества. Если случайно гибнет или случайно повреждается имуще­ство, переданное за плату под выплату постоянной ренты, то плательщик, как лицо, понесшее расходы по приобретению этого имущества в собственность, вправе требовать соответственно пре­кращения обязательства по выплате ренты либо изменения усло­вий ее выплаты (ст. 529 ГК РК).

Прекращение договора постоянной ренты возможно как по общим основаниям, предусмотренным в гл. 21 ГК, так и по специ­альным основаниям, указанным в нормах, касающихся договора постоянной ренты. Однако прекращение рентного обязательства, возникшего на базе передачи в ренту недвижимого имущества, по таким основаниям, как смерть гражданина и ликвидация юридического лица, невозможно потому, что рента в порядке следо­вания обременяет недвижимое имущество, переданное в ренту.

Специальным основанием прекращения обязательств из до­говора постоянной ренты является ее выкуп. В соответствии со ст. 526 ГК плательщик постоянной ренты вправе отказаться от дальнейшей выплаты ренты путем ее выкупа. Любое условие до­говора постоянной ренты об отказе плательщика постоянной рен­ты от права на ее выкуп ничтожно. В договоре стороны могут пре­дусмотреть лишь одно ограничение на выкуп ренты, а именно: невозможность осуществления этого права при жизни получателя ренты либо в течение иного срока, не превышающего тридцати лет с момента заключения договора (п. 3 ст. 526 ГК). Договоры постоянной ренты, содержащие указанные ограничения, сохраня­ют рисковый (алеаторный) характер. Договоры постоянной ренты в которых отсутствуют рассматриваемые временные ограни­чения, не обладают чертами рисковых договоров.

Выкуп ренты означает выплату плательщиком постоянной ренты ее получателю вместо рентных платежей выкупной цены, определенной сторонами в договоре. При отсутствии условия о выкупной цене в договоре выкуп осуществляется по цене, соответствующей годовой сумме подлежащей выплате ренты (ст. 528 ГК РК).

При отсутствии условия о выкупной цене в договоре, по которому имущество передано бесплатно под выплату ренты, в выкупную цену наряду с годовой суммой рентных платежей включается цена переданного имущества. (п.3 ст.528 ГК РК).

О выкупе ренты ее плательщик обязан заявить в письменной форме не позднее, чем за три месяца до прекращения выплаты рен­ты или за более длительный срок, предусмотренный договором. При этом обязательство по выплате ренты будет считаться пре­кращенным только с момента получения всей суммы выкупа по­лучателем ренты, если иной порядок выкупа не предусмотрен до­говором.

Обязательства из договора постоянной ренты могут быть пре­кращены путем выкупа постоянной ренты плательщиком по тре­бованию получателя ренты.

Получатель ренты вправе требовать выкупа ренты плательщиком в случаях, когда:

1) плательщик ренты просрочил ее выплату более чем на один год, если иное не установлено договором;

2) плательщик ренты нарушил свои обязательства по обеспечению выплаты ренты (статья 521 ГК РК);

3) плательщик ренты признан неплатежеспособным либо возникли иные обстоятельства, очевидно свидетельствующие, что рента не будет выплачиваться им в размере и сроки, установленные договором;

4) недвижимое имущество, переданное под выплату ренты, поступило в общую собственность или разделено между несколькими лицами;

5) в других случаях, предусмотренных договором. (ст.527 ГК РК)

Сторонами договора постоянной ренты являются получатель ренты и ее плательщик. Получателями могут быть не коммерческие организации и граждане (если они сами были собственниками, являются правопреемниками в порядке наследования, совершен договор в пользу третьего лица). Предметом договора постоянной ренты является с одной стороны, то имущество, которое отчуждается под выплату ренты, с другой рентные платежи.

Пожизненная рента и пожизненное содержание с иждивением.

Этот вид договора ренты порождает срочные обязательства по выплате рентных платежей. Они устанавливаются на период жизни получателя ренты. Иначе говоря, смерть получателя ренты прекращает обязательства по выплате пожизненной ренты. Права получателя пожизненной ренты непередаваемы, так как неразрывно связаны с его личностью.

Пожизненная рента может быть установлена на период жизни гражданина, передающего имущество под выплату ренты, либо на период жизни другого указанного им гражданина. Пожизненная рента может быть установлена в пользу нескольких граждан, доли которых в праве на получение ренты считаются равными, если иное не предусмотрено договором пожизненной ренты. При этом в слу­чае смерти одного из получателей ренты его доля в праве на полу­чение ренты переходит к пережившим его получателям ренты, если договором пожизненной ренты не предусмотрено иное, а в случае смерти последнего получателя ренты обязательство выплаты рен­ты прекращается (п. 2 ст. 530 ГК). Если пожизненная рента уста­новлена на период жизни другого гражданина, указанного лицом, передавшим имущество под выплату ренты, а гражданин, в пользу которого заключен договор ренты, к этому времени скончался, та­кой договор ничтожен как устанавливающий пожизненную ренту в пользу гражданина, умершего к моменту его заключения. Здесь небезынтересно заметить, что Французский гражданский кодекс признает ничтожным договор пожизненной ренты, заключенный «в пользу лица, пораженного болезнью, от которой это лицо скон­чалось не позднее 20 дней со дня заключения договора». Такое положение является средством борьбы со злоупотреблениями при использовании рентных договоров в неблаговидных целях.

Формой выплаты пожизненной ренты может быть только де­нежная сумма, периодически выплачиваемая получателю ренты в течение всей его жизни. Если иное не предусмотрено договором, пожизненная рента выплачивается по окончании каждого кален­дарного месяца. В качестве иного в договоре пожизненной ренты может быть указано, что рентные платежи вносятся авансом за определенный период времени.

Размер пожизненной ренты определяется сторонами в догово­ре. При этом в расчете на месяц он должен быть не менее мини­мальной заработной платы, установленной законом. При уве­личении установленного законом минимального размера платы труда размер пожизненной ренты подлежит пропорциональному увеличению.

Договор пожизненной ренты — это срочная сделка. Обязатель­ства, порожденные ею, могут быть прекращены плательщиком ренты только на общих основаниях. В силу этого даже случайная гибель или случайное повреждение имущества, переданное под выплату пожизненной ренты, не освобождают плательщика ренты от обязательства выплачивать ее на условиях, предусмотренных договором пожизненной ренты. (ст.534 ГК РК).

В отличие от плательщика ренты получатель пожизненной ренты наделяется правом прекратить обязательства из договора пожизненной ренты. Так, в случае существенного нарушения договора пожизненной ренты ее плательщиком получатель ренты вправе требовать от плательщика выкупа ренты на условиях, предусмотренных ст.528 ГК РК, либо расторжения договора. Более того, если под выплату пожизненной ренты отчуждены бесплатно квартира, жилой дом или иное имущество, получатель ренты вправе при существенном нарушении условий договора плательщиком ренты потребовать возврата этого имущества с зачетом его стоимости в счет выкупной цены ренты. (ст.533 ГК РК)

Договор пожизненного содержания с иждивением

Договор пожизненного содержания с иждивением это такой договор, по которому получатель ренты - гражданин передает принадлежащее ему недвижимое имущество в собственность плательщика ренты, который обязуется осуществлять пожизненное содержание с иждивением этого гражданина и (или) указанного им третьего лица. (ст.535 ГК РК)

При разграничении пожизненной ренты от пожизненною со­держания с иждивением традиционно указывается на два суще­ственных отличия.

Во-первых, предметом доктора пожизненной ренты может быть любое имущество, тогда как предметом догово­ра пожизненного содержания с иждивением может быть лишь не­движимость.

Во-вторых, в договоре пожизненной ренты допуска­ется только денежная форма рентных платежей, а в договоре пожизненной ренты с иждивением рента предоставляется в форме обеспечения потребностей получателя ренты в жилище, питании, одежде, а если необходимо в силу состояния его здоровья – так же и в уходе за ним. Договором может быть так же предусмотрена оплата плательщиком ренты и ритуальных услуг. Лишь в качестве исключения договором пожизненного содержания с иждивением может быть предусмотрена возможность замены предоставления содержания в натуре выплатой в течение жизни гражданина периодических платежей в деньгах (ст. 537 ГК РК). Кроме того, в отличие от договора пожизненной ренты в договоре пожизненного содержания с иждивением общий объем содержания в месяц не может быть менее двух размеров минимальной заработной платы, установленной законодательными актами. (п.2 ст.536 ГК РК).

Но основной признак для разграничения рассматриваемых договоров состоит в особом характере отношений между получателем ренты и лицом, предоставляющим пожизненное содержание и иждивение. Этот особый характер обусловлен социальной сущностью и назначением договора пожизненного содержания с иждивением. Например, необходимость в уходе может возникнуть после заключения договора. Но как только она возникает, то ста­новится обязанностью плательщика ренты и должна быть испол­нена с учетом сложившихся обстоятельств и обычно предъявляе­мыми требованиями. Поэтому при разрешении спора между сторонами об объеме содержания, которое предоставляется или должно предоставляться гражданину, суд должен руководствовать­ся принципами добросовестности и разумности (п. 3 ст. 536).

Нахождение гражданина на пожизненном содержании платель­щика ренты, предоставляющего гражданину иждивение, жилище и уход, предполагает наличие между ними лично-доверительных отношений. Вследствие этого моральное насилие, скверное, оскор­бительное отношение плательщика ренты к гражданину — полу­чателю ренты, находящемуся в материальной зависимости от него, должно рассматриваться как существенное нарушение плательщи­ком ренты своих обязательств, дающее получателю ренты право потребовать возврата недвижимого имущества, переданного в обеспечение пожизненного содержания, либо выплаты ему выкуп­ной цены на условиях, установленных законом (ст. 539 ГК).

Интересы гражданина—получателя ренты гарантируются различными способами.

Во-первых, плательщик ренты — собствен­ник недвижимого имущества, приобретенного по этому догово­ру, — вправе отчуждать, сдавать в залог или иным способом обременять недвижимое имущество, переданное ему в обеспечение пожизненного содержания, только при наличии предварительного согласия получателя ренты. (ст. 538 ГК РК) Это следствие не столько доверительного характера отношений сторон договора пожизненного содержания с иждивением, сколько наличия у гражданина – получателя ренты залогового права на недвижимое имущество.

Во-вторых, плательщик ренты обязан принимать необходимые меры для того, чтобы в период предоставления пожизненного содержания с иждивением использование указанного имущества не приводило к снижению стоимости этого имущества сверх стоимости его естественного износа.

В тех случаях, когда гражданину – получателю ренты в соответствии с условиями рассматриваемого договора предоставляется право на проживание в определенном жилом помещении, оно обладает вещно-правовым характером и сохраняется при отчуждении жилой недвижимости в собственность третьего лица. Если право пользования жилым помещением будет предоставлено гражданину в жилой недвижимости, переданной в ренту им самим, то помимо указанного вещного права пользования жилым помещением у него в силу закона так же возникает и право залога (ипотеки), являющееся вещно-правовым обременением жилой недвижимости, переданной в ренту.

К договору пожизненного содержания с иждивением применяются правила о пожизненной ренте, например такие, как пра­вила о сроках выплаты денежной части иждивения, о последстви­ях случайной гибели предмета ренты и т. д. (ст. 538 ГК).

Получателями пожизненного содержания с иждивением являются только граждане. Предметом договора может быть любое движимое или не движимое имущество, кроме изъятого из оборота, предметом договора пожизненного содержания может быть только недвижимость, передаваемая под выплату содержания. Срок действия пожизненной ренты и пожизненного содержания с иждивением ограничен периодом жизни получателя.

Тема № 4: «АРЕНДА И ССУДА»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях договора имущественного найма (аренды), его разновидностями и особенностями, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о договоре аренды, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеуказанного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

Договором имущественного найма (аренды) является договор - согласно которому наймодатель (арендодатель) обязуется предоставить нанимателю (арендатору) имущество за плату во временное владение и пользование. (Глава 29 ст.540 ГК РК)

Как видно, законодательство полностью отождествляет поня­тия «имущественный наем» и «аренда».

По юридической природе договор аренды является консенсуальным, возмездным, взаимным и двусторонним.

Аренда - lease наем на срок недвижимого имущества, средств производства за определенную плату, с правом использования и извлечения доходов.

Предметом аренды в основном является недвижимость.

Договор аренды — это сделка, позволяющая расширить возможности хозяйственного использования имущества. Собственник имущества предоставляет его в пользование другому лицу, не отчуждая имущество, но извлекая из такой передачи доход. В свою очередь, пользователь имущества извлекает собственную выгоду благодаря эксплуатации чужого имущества. В связи с этим формы арендных отношений весьма многообразны. К ним относятся прокат, аренда транспортных средств, аренда зданий и сооружений, аренда предприятий, финансовая аренда (лизинг). К указанным видам договора аренды положения, предусмотренные § 1 гл. 29 ГК РК, применяются, если иное не установлено специальными нормами об этих договорах.

Согласно ст. 541 ГК РК в имущественный наем могут быть переданы предприятия и другие имущественные комплексы, земельные участки, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другие вещи, которые не теряют своих натуральных свойств в процессе их использования (непотребляемые вещи). Из этого следует, что предметом договора аренды могут быть только индивидуально-определенные непотребляемые вещи, подлежащие возврату.

Имущество, обладающее родовыми признаками, не может быть предметом имущественного найма, так как по общему правилу после передачи такого имущества оно обезличивается, смешивается с имуществом пользователя. Вследствие этого у лица, передавшего пользователю имущество, обладающее родовыми признаками, возникает право требования возврата имущества того же рода и количества. Так же не могут быть предметом договора аренды не материальные блага: изобретения, полезные модели, промышленные образцы, служебная (коммерческая) информация, товарные знаки, фирменные наименования и т.п. Передача прав на их использование осуществляется на основе лицензионных соглашений, не относящихся к разновидностям договора имущественного найма.

Предметом договора аренды может быть как движимое, так и недвижимое имущество. Недвижимое имущество как предмет арен­ды обладает известными особенностями, обусловленными как са­мой природой этого имущества, так и необходимостью государ­ственной регистрации сделок с ним и прав на него. Но недвижимое имущество, которое может сдаваться в аренду по правилам гл. 29 ГК РК, не должно быть предназначено для проживания людей. Наем жи­лой недвижимости регулируется специальными нормами гл. 30 ГК РК.

• Особенности сдачи в аренду земельных участков и других обособленных природных объектов устанавливаются земельным и иным природоресурсным законодательством. В настоящее время объектами аренды могут быть земельные участки.

Законом могут быть установлены виды имущества, сдача которого в аренду не допускается или ограничивается. К такому имуществу относятся атомные электростанции, вооружение, железные­ дороги общего пользования и т. п.

По действующему законодательству единственным существенным условием договора аренды в силу требования закона является условие о предмете договора. В договоре имущественного найма должны быть указаны данные, позволяющие установить имущество, подлежащее передаче нанимателю в качестве объекта имущественного найма. При отсутствии этих данных в договоре условие об объекте, подлежащем передаче в имущественный наем, считается несогласованным сторонами, а соответствующий договор - незаключенным. (ст.542 ГК РК)

В связи с этим, к договору должны прилагаться документы, позволяющие точно идентифицировать предмет договора. Если в аренду сдается земельный участок или часть его, к договору аренды прилагается план (чертеж границ) земельного участка с указанием его части, сдаваемой в аренду. В том слу­чае, если в аренду сдаются здание, сооружение, помещения в них или части помещений, к договору аренды недвижимого имущества прилагаются поэтажные планы здания, сооружения, на которых обозначаются сдаваемые в аренду помещения с указанием разме­ра арендуемой площади. Если в аренду сдается оборудование, к договору должен быть приложен технический паспорт на обору­дование и т. п.

Сторонами договора аренды являются арендодатель и аренда­тор. Арендодателями (наймодателями) могут быть собственники, а также лица, управомоченные законом или собственником сдавать имущество в аренду (ст. 542 ГК). К последним относятся лица, обладающие правомочиями по распоряжению государственным и муниципаль­ным имуществом. Если государственное или муниципальное иму­щество закреплено за унитарными предприятиями на праве хозяй­ственного ведения или праве оперативного управления, то арендодателями такого имущества могут быть сами эти предприя­тия. Унитарные пред­приятия, являющиеся субъектами права хозяйственного ведения, могут самостоятельно без согласия собственника передавать в арен­ду закрепленное за ними движимое имущество, а недвижимое иму­щество — только с согласия собственника.

Статья 544. ГК РК рассматривая форму договора имущественного найма закрепила следующее:

1. Договор имущественного найма на срок не более одного года (приведено в соответствии с текстом официального опубликования в газете «Казахстанская правда» от 17 июля 1999 года, в тексте документа, принятого Парламентом РК частицы «не» не содержится) , а если хотя бы одной из сторон договора является юридическое лицо, независимо от срока, должен быть заключен в письменной форме.

2. Договор имущественного найма недвижимого имущества подлежит государственной регистрации, если иное не установлено законом.

При этом необходимо оговорится, что земельные участки, водные ресурсы и т.д. передаются сроком на 5 лет.

В такой ситуации более правильно говорить о регистрации права аренды, которая неизбежно требует регистра­ции сделки аренды. В соответствии с п. 2 ст. 544 ГК государствен­ной регистрации подлежит договор аренды здания или соору­жения, заключенный на срок не менее одного года. При существу­ющих процедурах и сроках государственной регистрации было бы нелогичным требовать обязательной государственной регистрации права аренды, вытекающего из краткосрочных (до одного года) договоров аренды как зданий (сооружений) в целом, так и их части. «Договор имущественного найма между гражданами на срок до одного года может быть заключен в устной форме». п.3 ст.544 ГК РК

Договор имущественного найма, предусматривающий переход в последующем права собственности на имущество к нанимателю, заключается в форме, предусмотренной для договора купли-продажи такого имущества. п. 4 ст.544 ГК РК

Срок в договоре аренды является принадлежностью этого до­говора, но не его существенным условием. Дело в том, что, если срок аренды в договоре не определен, договор аренды считается заклю­ченным на неопределенный срок (п. 1, 2 ст. 545 ГК). Однако и в этом случае договор аренды сохраняет черты договора, заключен­ного на время. Ведь при заключении договора на неопределенный срок каждая из сторон вправе в любое время отказаться от догово­ра, предупредив об этом другую сторону за один месяц, а при арен­де недвижимого имущества — за три месяца. Возможность пре­кращения договора, заключенного на неопределенный срок, в любое время по желанию одной стороны свидетельствует о вре­менной ограниченности таких договоров. Поэтому закон (ст. 545 ГК) говорит о том, что имущество передается арендатору во вре­менное владение и пользование или во временное пользование.

Законом могут устанавливаться максимальные (предельные) сроки договора для отдельных видов аренды, а также для аренды отдельных видов имущества. Например, максимальный срок до­говора проката в силу указания ст. 596 ГК не может превышать одного года. Договор аренды, заключенный на срок, превышающий установленный законом предельный срок, считается заключенных на срок, равный предельному (ст. 545 ГК).

Установление предельных сроков договора аренды имеет целью, во-первых, предотвращение того, чтобы под видом аренды не произошло отчуждения имущества, во-вторых, предоставление возможности каждой из сторон после определенного промежутка времени потребовать изменения условий пользования имуществом применительно к изменившейся хозяйственной обстановке.

Из договора аренды как консенсуальной сделки вытекает обя­занность арендодателя предоставить арендатору имущество, огово­ренное в договоре. Имущество должно быть предоставлено арендо­дателем арендатору в состоянии, соответствующем условиям договора аренды и назначению имущества (п. 1 ст. 547 ГК). Это будет иметь место в тех случаях, когда имущество пригодно для пользования, указанного в договоре или обычного для данного рода имущества. Так, если берется напрокат автомобиль с боль­шим пробегом, то требования, предъявляемые к ему, при условии его технической исправности, должны быть не как к новому, а как к подержанному с учетом его износа, снижающего комфорт от использования, но гарантирующего необходимую безопасность.

Имущество должно сдаваться в аренду вместе со всеми его принадлежностями (запасным колесом для автомобиля, линиями связи в здании и т.п.) и относящимися к нему документами (техническим паспортом, сертификатом качества и т.п.), если иное не предусмотрено договором. Если такие принадлежности и документы не будут переданы, а без них арендатор не сможет пользоваться имуществом в соответствии с его назначением либо в значительной степени лишится того, на что был вправе рассчитывать при заключении договора, то он может потребовать предоставления ему арендодателя таких принадлежностей и документов или расторжения договора, а так же возмещения убытков. (ст.547 ГК РК)

Имущество, передаваемое арендатору, будет считаться не соответствующим условиям договора аренды и своему назначению тогда, когда в нем отсутствуют обычные или обусловленные договором качества или присутствуют такие свойства, которые препятствуют его нормальному использованию. К их числу относятся не только материальные дефекты и не возможность использования предмета аренды по назначению (например, недостаточная мощность тягача для буксировки объекта), но и юридические изъяны: наличие прав третьих лиц на арендуемое имущество, препятствующее пользованию. Поэтому при заключении договора аренды арендодатель обязан предупредить арендатора обо всех правах третьих лиц на сдаваемое в аренду имущество. Неисполнение арендодателем этой обязанности дает арендатору право требовать уменьшения арендной платы либо расторжения договора и возмещения убытков. (ст.549 ГК РК)

При передаче в аренду имущества с недостатками арендатор может применить к арендодателю меры ответственности и защиты, предусмотренные в ст.548 ГК РК:

• потребовать от арендодателя либо безвозмездного устранения недо­статков имущества, либо соразмерного уменьшения арендной платы, либо возмещения своих расходов на устранение недостатков имущества;

• непосредственно удержать сумму понесенных им расходов на устранение данных недостатков из арендной платы, предварительно уведомив об этом арендодателя;

• потребовать досрочного расторжения договора;

• потребовать возмещения непокрытой части убытков в случаях, когда удовлетворение требований арендатора или удержание им расходов на устранение недостатков из арендной платы не покрывает причи­ненных арендатору убытков.

Ответственность арендодателя за недостатки сданного в аренду имущества, полностью или частично препятствующие пользованию им, наступает независимо от того, знал он или не знал об этих недостатках во время заключения договора аренды (п.1 ст.548 ГК). Арендодатель не отвечает за недостатки сданного в аpенду имущества, которые были им оговорены при заключении договора аренды, либо были заранее известны арендатору, либо должны были быть обнаружены арендатором во время осмотра им имущества или проверки его исправности при заключении договора или передаче имущества в аренду (п. 2 ст. 548 ГК). Исходя из принципа солидарности интересов, закон предоставляет арендодателю, извещенному о требованиях арендатора или о его намерении устранить недостатки имущества за счет арендодателя, право без промедления произвести замену предоставленного арендатору имущества другим аналогичным имуществом, находящимся в надлежащем состоянии, либо безвозмездно устранить недостатки имущества (ст. 548 ГК).

Имущество должно предоставляться арендатору своевременно, в срок, указанный в договоре, а в случае, когда в договоре такой срок не указан, то в разумный срок (ст. 545 ГК РК). Разумность срока означает необходимость предоставления имущества до утраты арендатором хозяйственного интереса в нем. Так, предоставление арендатору свеклоуборочного комбайна после окончания уборки урожая свеклы равнозначно непредставлению комбайна и должно влечь последствия, предусмотренные в ст. 547, 355 ГК на случай неисполнения арендодателем обязанности даче в пользование предмета аренды.

Обязанность арендодателя передать предмет аренды корреспондирует с правом арендатора требовать такой передачи. Если арендодатель не предоставил арендатору сданную внаем вещь в указанный в договоре аренды срок, арендатор вправе потребовать отобрания этой вещи от арендодателя и ее передачи ему на условиях договора аренды, а так же возмещения убытков, причиненных задержкой исполнения, либо потребовать расторжения договора и возмещения убытков, причиненных его неисполнением.

Закон предписывает арендатору использовать арендованное имущество в соответствии с условиями договора аренды, а если такие условия в договоре не определены — в соответствии с на­значением имущества (ст. 550 ГК). Арендатор должен прояв­лять при использовании арендованного имущества ту же степень заботливости, которую он проявляет к собственному имуществу. Согласно п. 2 ст. 552 ГК арендатор обязан нести расходы на содер­жание имущества (коммунальные платежи, расходы по поддержа­нию чистоты, по охране и т. п.), поддерживать имущество в ис­правном состоянии, производить за свой счет текущий ремонт, если иное не установлено законом или договором аренды.

Под текущим ремонтом необходимо понимать исправление повреждений или естественных ухудшений имущества, не нарушивших его целостность, не повлекших разрушения или порчи его существенных частей, которые могут быть устранены за счет затрат, пропорциональных выгодам, приносимым арендатору этим нанятым имуществом.

В отличие от текущего капитальный ремонт означает восстановление целостности имущества, его существенных частей, требующее значительных затрат, несоразмерных с доходами, получаемыми арендатором за счет этого нанятого имущества.

Поэтому по общему правилу арендодатель обязан производить за свой счет капитальный ремонт переданного в аренду имущества, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором аренды (ст. 552 ГК РК). Капитальный ремонт должен производится в срок, установленный договором, а если он не определен договором или вызван неотложной необходимос­тью — в разумный срок. Перечень работ, которые относятся к текущему или капитальному ремонту, определяется нормативно-технической документацией, регламентирующей условия исполь­зования и эксплуатации конкретных видов имущества, соглаше­нием сторон. Спор о характере ремонта может быть разрешен с учетом заключения экспертов.

Если арендатор пользуется имуществом не в соответствии с условиями договора аренды или назначением имущества, допус­кает его ухудшение, то арендодатель имеет право потребовать рас­торжения договора и возмещения убытков (п. 2 ст. 556 ГК).

В силу возмездного характера договора аренды на арендаторе лежит обязанность вносить арендодателю арендные платежи. Эта обязанность есть важнейший элемент арендного обязательства, но не договора аренды. Дело в том, что условие об арендных плате­жах не относится к существенным: его отсутствие в договоре арен­ды не влечет недействительности договора. Плата за пользование нанятым имуществом уплачивается нанимателем в порядке, сроки и в форме, установленные договором, если законодательными актами не установлено иное. В случаях, когда договором они не определены, считается, что установлены порядок, сроки и форма, обычно применяемые при найме аналогичного имущества при сравнимых обстоятельствах. (ст.546 ГК РК)

Для договора аренды не имеет существенного значения характер вознаграждения, предоставляемого арендодателю, — оно может быть как денежным, так и в иной материальной форме. В соответствии с п. 2 ст. 546 ГК арендная плата устанавливается за арендуемое имущество в целом или отдельно по каждой из его ставных частей в виде:

1) определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно;

2) установленной доли, полученной в результате использования нанятого имущества, продукции, плодов или доходов;

3) предоставления нанимателем определенных услуг;

4) передачи нанимателем наймодателю обусловленной договором вещи в собственность или внаем;

5) возложения на нанимателя обусловленных договором затрат по улучшению нанятого имущества.

Стороны могут предусматривать в договоре сочетание указанных форм платы за пользование имуществом или иные формы платы.

Арендные платежи должны вноситься в порядке и сроки, пре­дусмотренные договором. Если иное не предусмотрено договором, в случае просрочки в платежах арендодатель, помимо взыскания процентов и взыскания убытков, может в случае су­щественного нарушения арендатором сроков внесения арендной платы потребовать от него досрочного внесения арендной платы в установленный арендодателем срок. При этом арендодатель не вправе требовать досрочного внесения арендной платы более чем за два срока подряд (п. 6 ст. 546 ГК).

Размер и сроки платежей должны иметь стабильный характер. Поэтому, если иное не предусмотрено договором, размер аренд­ной платы может изменяться по соглашению сторон в сроки, пре­дусмотренные договором, но не чаще одного раза в год (п. 3 ст. 546 ГК). При сдаче в аренду объектов публичной собственнос­ти, включая природные объекты, законом могут быть предусмот­рены иные минимальные сроки пересмотра размера арендной платы для отдельных видов аренды, а также минимальные ставки арендных платежей для аренды некоторых видов имущества. Например, в ст. 37 Земельного кодекса РК закреплено, что при аренде земель, предусматриваются долгосрочные и краткосрочные аренды, с соответствующей оплатой.

Содержание и осуществление прав арендатора по пользованию нанятым имуществом

Во многих случаях для достижения целей договора аренды достаточно предоставления имущества в пользование арендатора без передачи в его владение. Так, железная дорога может в соответствии с договором использовать за плату для проведения маневровых работ и временного размещения ва­гонов железнодорожные подъездные пути, принадлежащие гру­зоотправителю или грузополучателю, расположенные на их тер­ритории. Аналогичную природу имеет так называемая аренда спутников связи, каналов телевизионного вещания, линий радио­связи и т. п. Такой же характер присущ и бытовым отношениям по предоставлению в пользование арендатору в строго определенное время дорогого му­зыкального инструмента, находящегося в квартире арендодателя.

Вместе с тем, в абсолютном большинстве случаев предоставле­ние имущества в пользование невозможно без его передачи во вла­дение арендатору. В результате такой передачи арендатор стано­вится титульным владельцем и приобретает право на защиту с использованием вещно-правовых исков. Арендатор может:

• истребовать арендованное имущество из любого чужого незаконного владения;

• требовать устранения препятствий в пользовании им;

• требовать возмещения ущерба, причиненного имуществу, от любого лица, включая арендодателя.

Содержание права аренды, принадлежащего арендатору как титульному владельцу, весьма многогранно. Его пределы во многих случаях определяются особенностями предмета аренды. Так, арендаторы земельных участков имеют возможность использовать в установленном порядке для нужд хозяйства имеющиеся на земельном участке общераспространенные полезные ископаемые, торф, лесные угодья, водные объекты, пресные подземные воды; возводить жилые, производственные, культурно-бытовые и иные строения и сооружения. Арендаторы участков лесного фонда име­ют право на осуществление добычи лесных ресурсов. Очевидно, что указанные правомочия арендаторов предопределены самим назначением земельных участков и участков лесного фонда.

Многие полномочия, входящие в содержание права аренды, могут быть определены сторонами договора, а ряд полномочий арендатора вытекает непосредственно из дозволений закона. Так, осуществляя пользование арендованным имуществом, арендатор имеет право вносить в него улучшения, т. е. изменения в состояние имущества, повышающие эффективность его использования, рас­ширяющие возможности применения или иным образом повыша­ющие стоимость сданного внаем имущества. К числу улучшений можно отнести установку на арендуемый станок нового программ­ного обеспечения, увеличивающего производительность станка; надстройку над производственным корпусом, повлекшую расши­рение производственных площадей, и т. п. Улучшения делятся на отделимые и неотделимые.

Нельзя отнести к улучшениям, например, переоборудование помещения художественной мастерской под банковский офис, за­мену оборудования на арендованном предприятии.

Арендатору принадлежит право собственности на плоды, про­дукцию и доходы, полученные в результате использования арен­дованного имущества в соответствии с договором (ст.554 ГК). В этой норме наиболее ярко проявляется предпринимательская направленность договора аренды, его способность быть инстру­ментом регулирования рыночных отношений.

В период пользования и владения арендованным имуществом арендатору предоставляется возможность ограниченного распо­ряжения предметом аренды и правом аренды. Согласно ст. 551 ГК арендатор вправе с согласия арендодателя сдавать арендован­ное имущество в субаренду (поднаем) и передавать свои права и обязанности по договору аренды другому лицу (перенаем), пре­доставлять арендованное имущество в безвозмездное пользование, а также отдавать арендные права в залог и вносить их в качестве вклада в уставный капитал хозяйственных товариществ и обществ или паевого взноса в производственный кооператив, если иное не установлено другими нормами ГК, другими законами или иными правовыми актами. В указанных случаях, за исключением пере­найма, ответственным по договору перед арендодателем остается арендатор.

Такая форма распоряжения арендованным имуществом, как перенаем, по своей сути означает замену арендатора в обязатель­стве, возникшем из договора аренды.

По требованию наймодателя договор имущественного найма может быть расторгнут и имущество возвращено наймодателю в следующих случаях:

1) если наниматель пользуется имуществом с существенным нарушением условий договора или назначения имущества, несмотря на письменное предупреждение наймодателя о прекращении таких действий;

2) если наниматель умышленно или по неосторожности существенно ухудшает имущество;

3) если наниматель более двух раз по истечении установленного договором срока платежа не вносит плату за пользование имуществом;

4) если наниматель не производит капитального ремонта имущества в установленные договором найма сроки, а при отсутствии их в договоре - в разумные сроки в тех случаях, когда в соответствии с законодательными актами или договором обязанность капитального ремонта лежит на нанимателе.

Наймодатель вправе требовать досрочного расторжения договора только после предоставления нанимателю возможности исполнения своего обязательства в разумный срок.

Договор может быть досрочно расторгнут по требованию нанимателя в следующих случаях:

1) наймодатель не предоставляет имущество в пользование нанимателю либо создает препятствия пользованию имуществом в соответствии с условиями договора или назначением имущества;

2) наймодатель не производит в установленные договором сроки, а при отсутствии их в договоре - в разумные сроки возложенной на него обязанности капитального ремонта имущества;

3) переданное нанимателю имущество имеет недостатки, препятствующие его использованию, которые не были оговорены наймодателем при заключении договора, не были заранее известны нанимателю и не могли быть обнаружены им во время осмотра имущества или проверки его исправности при заключении договора;

4) если имущество в силу обстоятельств, за которые наниматель не отвечает, окажется в состоянии, не пригодном для пользования.

Видами договора имущественного найма, согласно статьям 540, 564 ГК РК, являются договоры:

• лизинга,

• аренды предприятий,

• аренды зданий и сооружений,

• аренды транспортных средств, проката.

Договор ссуды – это такой договор по которому лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у продавца и предоставить лизингополучателю это имущество во временное владение и пользование для предпринимательских целей за плату. (ст. 565 ГК РК)

Предметом лизинга могут быть здания, сооружения, машины, оборудование, инвентарь, транспортные средства, земельные участки и любые другие непотребляемые вещи. (ст.566 ГК РК) Предметом лизинга не могут быть ценные бумаги и природные ресурсы.

Существенными условиями договора лизинга, помимо условий, указанных в ст.542 ГК РК являются следующие:

1) наименование продавца имущества;

2) условия и срок передачи имущества лизингополучателю;

3) размер и периодичность платежей;

4) срок договора;

5) условия перехода имущества в собственность лизингополучателя, если такой переход предусмотрен договором. (ст. 567 ГК РК)

Кроме того, лизингодатель, приобретая имущество для лизингополучателя, должен уведомить продавца о том, что имущество предназначено для передачи его в лизинг определенному лицу.

В случае случайной гибели или порчи имущества, являющегося предметом лизинга, переходит к лизингополучателю в момент передачи имущества, если иное не предусмотрено договором. (ст.569 ГК РК)

Периодические платежи, подлежащие уплате в соответствии с договором лизинга, могут быть рассчитаны с учетом амортизации всей или существенной части стоимости имущества по цене на момент заключения договора.(ст.570ГК)

Имущество, являющееся предметом договора лизинга, передается продавцом непосредственно лизингополучателю в месте нахождения последнего, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства. В случае, когда имущество, являющееся предметом договора лизинга, не передано лизингополучателю в указанный в этом договоре срок, лизингополучатель вправе, если просрочка допущена по обстоятельствам, за которые отвечает лизингодатель, потребовать расторжения договора и возмещения убытков. (ст. 571 ГК РК)

Лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу имущества, являющегося предметом договора лизинга, требования, вытекающие из договора купли-продажи, заключенного между продавцом и лизингодателем, в частности, в отношении качества и комплектности имущества, сроков его поставки и в других случаях ненадлежащего исполнения договора продавцом. При этом лизингополучатель имеет права и несет обязанности, предусмотренные настоящим Кодексом для покупателя, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной купли-продажи указанного имущества. В отношениях с продавцом лизингополучатель и лизингодатель выступают как солидарные кредиторы. Если иное не предусмотрено договором лизинга, лизингодатель не отвечает перед лизингополучателем за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда право выбора продавца лежит на лизингодателе. В последнем случае лизингополучатель вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и к лизингодателю, которые несут солидарную ответственность. (ст. 572 ГК РК)

Договором аренды предприятия является договор, согласно которому арендодатель обязуется предоставить арендатору за плату для осуществления предпринимательской деятельности во временное владение и пользование предприятие в целом как имущественный комплекс (ст.119 ГК РК), в том числе право на фирменное наименование и (или) коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, так и другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и т.д. (комплекс исключительных прав), за исключением тех прав и обязанностей, которые арендодатель не вправе передавать другим лицам. (ст.573 ГК РК)

Права арендодателя, полученные им на основании лицензии на занятие соответствующей деятельностью, не подлежат передаче арендатору, если иное не установлено законодательными актами. Включение в состав передаваемого по договору предприятия обязательств, исполнение которых арендатором невозможно при отсутствии у него такого специального разрешения (лицензии), не освобождает арендодателя от соответствующих обязательств перед кредиторами.

О переводе долгов на арендатора арендодатель обязан письменно уведомить своих кредиторов до заключения договора аренды, которые в случае несогласия с таким переводом вправе в течение трех месяцев со дня получения уведомления потребовать от арендодателя прекращения или досрочного исполнения соответствующих обязательств и возмещения убытков. Если в указанный срок какое-либо из этих требований не предъявлено, кредитор признается давшим согласие на перевод соответствующего долга на арендатора.

Предприятие может быть передано арендатору только после завершения расчетов с кредиторами, которые потребовали от арендодателя прекращения или досрочного исполнения обязательств.

После передачи предприятия как имущественного комплекса в аренду арендодатель и арендатор несут солидарную ответственность по включенным в состав переданного предприятия долгам, которые были переведены на арендатора без согласия кредитора. (ст.574 ГК РК)

Договор аренды предприятия заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписанного сторонами. Несоблюдение формы договора аренды предприятия влечет недействительность договора. Договор аренды предприятия подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации. (ст. 575 ГК РК)

Передача предприятия арендатору осуществляется по передаточному акту. Подготовка предприятия к передаче, включая составление и представление на подписание передаточного акта, является обязанностью арендодателя и осуществляется за его счет, если иное не предусмотрено договором.

Арендатор предприятия обязан в течение всего срока действия договора поддерживать предприятие в надлежащем техническом состоянии, включая его текущий и капитальный ремонт, если иное не предусмотрено договором.

На арендатора возлагаются расходы, связанные с эксплуатацией арендованного предприятия, если иное не предусмотрено договором.

Арендатор вправе без согласия арендодателя продавать, обменивать, предоставлять во временное пользование либо взаймы материальные ценности, входящие в состав имущества арендованного предприятия, сдавать их в субаренду и передавать свои права и обязанности по договору аренды в отношении таких ценностей другому лицу при условии, что это не влечет уменьшения стоимости предприятия и не нарушает других положений договора аренды, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором.

Арендатор вправе без согласия арендодателя вносить изменения в состав арендованного имущественного комплекса, проводить его реконструкцию, расширение, техническое перевооружение, увеличивающие его стоимость, если иное не предусмотрено договором аренды предприятия.

Арендатор предприятия имеет право на возмещение ему стоимости неотделимых улучшений арендованного имущества независимо от разрешения арендодателя на такие улучшения, если иное не предусмотрено договором аренды предприятия.

Арендодатель может быть освобожден судом от обязанности возместить арендатору стоимость неотделимых улучшений арендованного имущества, если докажет, что издержки арендатора на эти улучшения повышают стоимость арендованного имущества несоразмерно улучшению его эксплуатационных свойств или при осуществлении таких улучшений были нарушены принципы добросовестности и разумности. (ст.580 ГК РК)

Договором аренды здания или сооружения является договор, согласно которому, арендодатель обязуется передать во временное владение и пользование арендатору здание или сооружение. (ст.581 ГК РК)

Договор аренды здания или сооружения заключается в письменной форме путем составления единого документа, подписанного сторонами.

Несоблюдение формы договора аренды здания или сооружения влечет его недействительность.

Договор аренды здания или сооружения, заключенный на срок не менее одного года, подлежит государственной регистрации и считается заключенным с момента такой регистрации.

Договор аренды здания или сооружения должен предусматривать размер арендной платы. При отсутствии согласованного сторонами в письменной форме условия о размере арендной платы договор аренды здания или сооружения считается незаключенным.

В случаях, когда плата за аренду здания или сооружения установлена в договоре на единицу площади здания (сооружения) или иного показателя его размера, арендная плата определяется, исходя из фактического размера переданного арендатору здания или сооружения. Передача здания или сооружения арендодателем и принятие его арендатором осуществляются по передаточному акту или иному документу о передаче, подписываемому сторонами. Уклонение одной из сторон от подписания документа о передаче здания или сооружения на условиях, предусмотренных договором, рассматривается как отказ соответственно арендодателя от исполнения обязанности по передаче имущества, а арендатора - от принятия

Договором аренды транспортного средства с экипажем (фрахтования на время) является договор, согласно которому, арендодатель обязан предоставить арендатору транспортное средство за плату во временное владение и пользование и оказывать своими силами услуги по управлению им и по его технической эксплуатации.

Договор аренды транспортного средства с экипажем должен быть заключен в письменной форме, независимо от его срока.

Арендодатель в течение всего срока действия договора обязан поддерживать надлежащее состояние сданного в аренду транспортного средства, включая осуществление текущего и капитального ремонта и предоставление необходимых принадлежностей. (ст. 587 ГК РК)

Объем предоставляемых арендатору арендодателем услуг по управлению и технической эксплуатации транспортного средства должен обеспечивать его нормальную и безопасную эксплуатацию в соответствии с целями аренды, указанными в договоре. Договором аренды транспортного средства с экипажем может быть предусмотрен более широкий круг услуг, предоставляемых арендатору.

Состав экипажа транспортного средства и его квалификация должны отвечать обязательным для сторон правилам и условиям договора, а если обязательными для сторон правилами такие требования не установлены - требованиям обычной практики эксплуатации транспортного средства данного вида и условиям договора.

Члены экипажа сохраняют трудовые отношения с арендодателем. Они подчиняются распоряжениям арендодателя, относящимся к управлению и технической эксплуатации, и распоряжениям арендатора, касающимся коммерческой эксплуатации транспортного средства.

Если договором аренды не предусмотрено иное, расходы по оплате услуг членов экипажа, а также расходы по их содержанию несет арендодатель. (ст.588 ГК РК)

Если иное не предусмотрено договором аренды транспортного средства с экипажем, арендатор несет расходы по оплате топлива и других расходуемых в процессе эксплуатации материалов, по оплате сборов и другие расходы, возникающие в связи с коммерческой эксплуатацией транспортного средства.

Если иное не предусмотрено договором аренды транспортного средства с экипажем, обязанность страховать транспортное средство и (или) страховать ответственность за ущерб, который может быть причинен им или в связи с его эксплуатацией, возлагается на арендодателя в тех случаях, когда такое страхование является обязательным. (ст. 590 ГК РК)

Арендатор в рамках осуществления коммерческой эксплуатации арендованного транспортного средства вправе без согласия арендодателя от своего имени заключать с третьими лицами договоры перевозки и иные договоры, если они не противоречат целям использования транспортного средства, указанным в договоре аренды, а если такие цели не установлены - назначению транспортного средства.

В случае гибели или повреждения арендованного транспортного средства арендатор обязан возместить арендодателю причиненные убытки, если последний докажет, что гибель или повреждение транспортного средства произошли по обстоятельствам, за которые арендатор отвечает в соответствии с законодательными актами или договором.

Договор проката это такой договор по которому наймодатель, осуществляющий сдачу движимого имущества внаем в качестве постоянной предпринимательской деятельности, обязуется предоставить нанимателю имущество за плату во временное владение и пользование. (ст. 595 ГК РК)

Имущество, предоставленное по договору проката, используется для потребительских целей, если иное не предусмотрено договором или не вытекает из существа обязательства.

Договор проката заключается в письменной форме.

Договор проката является публичным договором.

Договор проката заключается на срок до одного года.

Правила о преимущественном праве нанимателя на возобновление договора имущественного найма и о возобновлении договора имущественного найма на неопределенный срок к договору проката не применяются.

Наниматель вправе отказаться от договора проката в любое время, если иное не предусмотрено договором.

Наймодатель, заключающий договор проката, обязан в присутствии нанимателя проверить исправность сдаваемого внаем имущества, а также ознакомить нанимателя с правилами эксплуатации имущества либо выдать ему письменные инструкции о пользовании этим имуществом.

При обнаружении нанимателем недостатков сданного внаем имущества, полностью или частично препятствующих пользованию им, наймодатель обязан в десятидневный срок со дня заявления нанимателя о недостатках, если более короткий срок не установлен договором, безвозмездно устранить недостатки имущества на месте либо произвести замену данного имущества другим аналогичным имуществом, находящимся в надлежащем состоянии.

Если недостатки сданного внаем имущества явились следствием нарушения нанимателем правил эксплуатации и содержания имущества, наниматель оплачивает наймодателю стоимость ремонта и транспортировки имущества.

Плата за пользование имуществом по договору проката устанавливается в виде определенных в твердой сумме платежей, вносимых периодически или единовременно.

В случае досрочного возврата имущества нанимателем наймодатель возвращает ему соответствующую часть полученной платы за пользование имуществом, исчисляя ее со дня, следующего за днем фактического возврата имущества.

Капитальный и текущий ремонт имущества, сданного внаем по договору проката, является обязанностью наймодателя.

Сдача в поднаем имущества, предоставленного нанимателю по договору проката, передача нанимателем своих прав и обязанностей по договору проката другому лицу, предоставление этого имущества в безвозмездное пользование, залог прав нанимателя и внесение их в качестве имущественного вклада в хозяйственные товарищества, акционерные общества, взноса в производственные кооперативы не допускаются.

Тема № 5: « НАЕМ ЖИЛИЩА»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях договора имущественного найма (аренды), его разновидностями и особенностями, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о договоре аренды, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеуказанного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

По договору найма жилища собственник жилища или уполномоченное им лицо (наймодатель) обязуется предоставить гражданину (нанимателю) и членам его семьи жилище в пользование за плату.

Сторонами выступают наниматель, в качестве которого может быть только физическое лицо (гражданин). Наймодателем выступает собственник жилища или уполномоченное им лицо.

Предметом договора может быть только жилище. Жилище – это отдельная жилая единица, предназначенная или используемая для постоянного проживания. Это род. А в его состав входит видовое понятие – жилое помещение (квартира), которое может быть частью многоквартирного дома.

В общее понятие договора найма жилища законодательство включает наем помещения: а) из государственного жилищного фонда; б)из частного жилищного фонда.

Жилищное законодательство Республики Казахстан регулирует отношения с участием граждан, юридических лиц, государственных органов, связанные с:

1) основаниями возникновения и прекращения права собственности на жилища и права пользования ими;

2) осуществлением права пользования жилищами;

3) требованиями к жилищам;

4) обеспечением сохранности и ремонта жилищных фондов;

5) контролем государственных органов за соблюдением прав граждан в жилищной сфере и использованием жилищного фонда.

Жилищные отношения в Республике Казахстан регулируются настоящим Законом, нормами Гражданского кодекса и иным законодательством, издаваемым в соответствии с ними.

Отношения, связанные с финансированием строительства жилья, развития и наращивания жилищного фонда, регулируются соответствующим законодательством с учетом требований, установленных настоящим Законом.

Проживание в гостиницах, пансионатах, интернатах, домах престарелых и других помещениях аналогичного назначения регулируется законодательством.

Жилищный фонд Республики Казахстан включает частный и государственный жилищные фонды.

В жилищный фонд не входят нежилые помещения в жилых домах.

Принудительное изъятие жилых помещений местными представительными и исполнительными органами или иными организациями в домах частного жилищного и жилищного фонда государственных предприятий запрещается, кроме случаев, предусмотренных настоящим Законом и другими законодательными актами.

Государственная регистрация прав на недвижимое имущество. Государственный учет жилищного фонда в Республике Казахстан.

Право собственности и другие права на недвижимые вещи, ограничения этих прав, их возникновение, переход и прекращение подлежат государственной регистрации.

Право собственности, право хозяйственного ведения, право оперативного управления, право землепользования на срок свыше года, право пользования на срок свыше года, залог недвижимости, рента на недвижимое имущество, право доверительного управления возникают с момента государственной регистрации.

Сделки с недвижимостью подлежат государственной регистрации с соблюдением правил главы 4 настоящего Кодекса.

Орган, осуществляющий государственную регистрацию прав на недвижимость и сделок с ней, обязан по ходатайству правообладателя удостоверить произведенную регистрацию путем выдачи документа о зарегистрированном праве или сделке либо совершением надписи на документе, представленном для регистрации.

Государственная регистрация прав на недвижимость и сделок с ней является публичной. Орган, осуществляющий регистрацию, обязан предоставлять информацию о произведенной регистрации и зарегистрированных правах любому лицу.

Отказ в государственной регистрации права на недвижимость или сделки с ней либо необоснованное уклонение от регистрации могут быть обжалованы в суд.

Порядок государственной регистрации и основания отказа в регистрации устанавливаются в соответствии с настоящим Кодексом Законом Республики Казахстан о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Государственный учет жилищного фонда Республики Казахстан, независимо от его принадлежности, осуществляется по единой для Республики Казахстан системе в порядке, устанавливаемом Правительством Республики Казахстан.

Право собственности на жилище. Кондоминиум как особая форма собственности двух и более собственников жилых помещений. Управление объектом кондоминиума

Гражданин или юридическое лицо может иметь в частной собственности законно приобретенное жилище, независимо от его местонахождения на территории Республики Казахстан, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Количество и размеры жилищ, находящихся в собственности одного гражданина или юридического лица, не ограничиваются.

Отношения, связанные с приобретением или осуществлением права собственности на жилище, регулируются также

Право собственности на жилище или его часть возникает по следующим основаниям:

1) строительство дома (части дома);

2) совершение сделок купли-продажи, обмена, дарения, отчуждения с условием пожизненного содержания и других гражданско-правовых сделок, не противоречащих законодательству;

3) получение жилища по наследству или в порядке универсального правопреемства;

4) приобретение в собственность нанимателем занимаемого им жилища или жилого помещения в доме государственного жилищного фонда путем его приватизации (выкупа или безвозмездной передачи);

5) внесение членом жилищного (жилищно-строительного) кооператива всей суммы паевого взноса за жилое помещение;

6) предоставление жилого помещения в собственность в силу договорного обязательства, в том числе договора об участии гражданина своими средствами или трудом в строительстве дома;

7) предоставление жилища юридическими лицами, основанными на негосударственной форме собственности, в собственность своему работнику или иному лицу путем продажи либо безвозмездной передачи;

8) предоставление жилища государством или юридическим лицом, основанным на государственной форме собственности, в собственность своему работнику либо иному лицу на условиях, установленных законодательством;

9) предоставление жилища в качестве компенсации за утрату жилища, находившегося в частной собственности, вследствие сноса или реквизиции;

10) по другим основаниям, не запрещенным законодательными актами Республики Казахстан.

В случаях, предусмотренных настоящим Законом, наниматель жилища из государственного жилищного фонда, с согласия совершеннолетних членов семьи, вправе приватизировать жилище на условиях и в порядке, установленных законодательством Республики Казахстан.

Круг членов семьи нанимателя определяется в соответствии со статьей 21 настоящего Закона.

Приватизированное жилище переходит в общую совместную собственность нанимателя и всех постоянно проживающих с ним членов семьи, в том числе временно отсутствующих, если иное не предусмотрено договором между ними.

Отчуждение жилища, находящегося в общей совместной собственности, допускается только с согласия всех собственников. Если сделка затрагивает интересы несовершеннолетних детей, являющихся собственниками жилища, требуется согласие органа опеки и попечительства.

Жилища, приравненные к служебным, из государственного жилищного фонда могут быть приватизированы по основаниям, предусмотренным пунктами 2,3 и 4 статьи 101 Закона.

Жилые помещения комнатного типа в общежитиях государственного жилищного фонда могут быть приватизированы постоянно проживающими в них гражданами в порядке, определяемом Правительством Республики Казахстан. При этом нежилые помещения общего пользования и иные части здания, не находящиеся в индивидуальной (раздельной) собственности и являющиеся общим имуществом, переходят в общую собственность всех собственников.

В случае смерти гражданина, которому было предоставлено названное жилое помещение, право приватизации переходит к членам семьи умершего (погибшего), если последний имел на это право.

Приватизации не подлежат жилые помещения коечного типа, а также комнатного типа, предоставленные лицам, работающим по трудовому договору, студентам (курсантам, аспирантам) и учащимся на период учебы.

Жилище (квартира), в котором проживает несколько нанимателей, может быть приватизировано только с согласия всех нанимателей и их совершеннолетних членов семьи. В этом случае жилище (квартира) поступает в общую долевую собственность всех нанимателей.

Право собственности на жилище возникает с момента его регистрации в регистрирующем органе.

Регистрация производится при предъявлении оформленных в надлежащем порядке документов, подтверждающих приобретение жилища по основаниям, предусмотренным статьей 12 Закона.

В жилых домах, принадлежащих двум и более собственникам помещений (квартир), образуется кондоминиум.

Каждый из собственников помещений (квартир) вправе по своему усмотрению владеть, пользоваться и распоряжаться помещением, принадлежащим ему на праве индивидуальной (раздельной) собственности.

Общее имущество объекта кондоминиума принадлежит собственникам помещений (квартир) на праве общей долевой собственности.

Земельный участок при жилом доме (жилом здании) принадлежит собственникам помещений (квартир) на праве общей долевой собственности или на праве общего землепользования.

Доля каждого собственника помещений (иного правообладателя) в общем имуществе неотделима от индивидуальной (раздельной) собственности (иного вещного права) на принадлежащее ему помещение. Размер доли, если иное не установлено соглашением участников кондоминиума, определяется отношением полезных площадей жилых и (или) нежилых помещений, находящихся в индивидуальной (раздельной) собственности (иного вещного права), к сумме полезных площадей всех жилых и площадей всех нежилых помещений, находящихся в данном объекте кондоминиума. Такая доля не может быть выделена в натуре.

В случае, если помещения пристраиваются к жилому дому (жилому зданию) или отделяются от него, размеры долей в общем имуществе пересчитываются.

Переход права собственности на помещение (помещения) к другому лицу влечет переход к приобретателю соответствующей доли в общем имуществе.

Собственник помещения (квартиры) не вправе отчуждать свою долю в общем имуществе отдельно от помещения (квартиры), принадлежащего ему на праве индивидуальной (раздельной) собственности.

Кондоминиум может быть прекращен при переходе прав собственности на все помещения и общее имущество в жилом доме к одному собственнику (физическому, юридическому лицу, государству), или при изъятии (выкупе) земельного участка для государственных нужд, или повреждении (разрушении) большей части жилого дома в результате чрезвычайной ситуации.

Орган управления объектом кондоминиума обязан открывать на каждый объект кондоминиума текущий счет в банке второго уровня, на который перечисляются взносы (платежи) собственников помещений (квартир) на содержание и текущий ремонт общего имущества данного объекта кондоминиума.

Орган управления объектом кондоминиума вправе открыть на каждый объект кондоминиума сберегательный счет в банке второго уровня для накопления сумм на капитальный ремонт общего имущества данного объекта кондоминиума.

Непосредственное совместное управление всеми собственниками объекта кондоминиума может осуществляться без открытия счетов в банках второго уровня.

В случае управления объектом кондоминиума без образования юридического лица открытие банковских счетов осуществляется уполномоченным физическим лицом на основании нотариально удостоверенной доверенности и (или) иного документа, в соответствии с которыми данное физическое лицо уполномочено на открытие и ведение банковских счетов. Уполномоченное физическое лицо открывает текущий и сберегательный счета для управления объектом кондоминиума только в целях, установленных настоящим пунктом.

Орган управления объектом кондоминиума, уполномоченное физическое лицо предоставляют по требованию собственников объекта кондоминиума информацию о движении денег по банковскому счету, средств на содержание жилого дома (жилого здания).

Объект кондоминиума должен быть зарегистрирован как единый комплекс в соответствии с законодательством о регистрации прав на недвижимое имущество и сделок с ним.

Регистрация объекта кондоминиума осуществляется по заявлению участника кондоминиума либо уполномоченным представителем собственников или органа управления кондоминиумом. При регистрации объекта кондоминиума определяется состав общего имущества и размер доли правообладателей каждого помещения в общей собственности. До такой регистрации сделки с общим имуществом не приобретают юридической силы, за исключением случаев, когда сделка с долей в общей собственности считается совершенной при совершении сделки с имуществом, находящимся в индивидуальной (раздельной) собственности (ином вещном праве).

При регистрации кондоминиума изготовление технического паспорта на объект кондоминиума производится за счет средств местных бюджетов.

При приватизации многоквартирного жилого дома либо жилых помещений комнатного типа в общежитиях государственного жилищного фонда первоначальная регистрация объекта кондоминиума должна проводиться государственным органом, осуществляющим приватизацию.

При изменении состава общего имущества и (или) размера долей участников кондоминиума в общем имуществе в результате изменения площадей помещений, по соглашению участников, или иным основаниям соответствующие изменения подлежат государственной регистрации.

Отдельному помещению, принадлежащему несколькими собственникам, соответствует одна доля в общем имуществе с солидарной ответственностью собственников в общих обязательствах. Взаимоотношения между такими собственниками регулируются соглашением между ними.

В случае отсутствия устного или письменного соглашения каждый из собственников имеет равные неделимые права и обязанности, обусловленные собственностью на указанную долю в общем имуществе.

Все собственники помещений (квартир) - участники кондоминиума имеют равные права управления общим имуществом.

Собственник помещения (квартиры) в кондоминиуме наряду с другими собственниками имеет право пользоваться общим имуществом, а также земельным участком.

Проживание собственников в другом месте, а также передача права пользования помещением другим лицам не влекут за собой ограничения прав собственника помещения и не освобождают его от обязанностей, налагаемых на собственника законодательством, соглашением собственников или уставом объединения собственников по управлению объектом кондоминиума.

Собственники помещений (квартир) вправе использовать закрепленные за ними части общего имущества ограниченного пользования на условиях, установленных соглашением собственников помещений (квартир).

Собственник помещения (квартиры) не имеет права от своего имени отчуждать какое-либо общее имущество ограниченного пользования.

Собственники помещений (квартир) несут обязанности, предусмотренные законодательством Республики Казахстан.

Собственники помещений (квартир) обязаны участвовать во всех расходах на содержание общего имущества и дома, несут ответственность за сохранность и безопасную эксплуатацию общего имущества и помещений, находящихся в индивидуальной (раздельной) собственности.

Размеры расходов на содержание общего имущества устанавливаются соразмерно доле собственника помещения (квартиры) в общем имуществе, если иное не предусмотрено соглашением собственников.

Наниматель (арендатор) помещения, а также другие лица, не являющиеся его собственниками, не имеют права голоса и не могут иным образом участвовать в управлении объектом кондоминиума, но обязаны соблюдать правила, общие для всех жильцов и нанимателей (арендаторов) помещений объекта кондоминиума.

Собственник нежилого помещения не обязан участвовать в общих расходах, относящихся к тем частям общего имущества, которые связаны исключительно с пользованием жилыми помещениями.

Расходы, относящиеся к тем частям общего имущества, которые связаны исключительно с пользованием нежилыми помещениями, несут собственники таких помещений.

Собственник нежилого помещения не может участвовать в решении вопросов кондоминиума, не затрагивающих его интересов.

В решении вопросов, затрагивающих исключительно интересы собственников нежилых помещений, не могут участвовать другие собственники. Исключением являются вопросы, касающиеся использования общего имущества.

Предоставление жилища из государственного жилищного фонда или жилища,

арендованного местным исполнительным органом

в частном жилищном фонде.

Жилища из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, предоставляются в пользование нуждающимся в жилье гражданам Республики Казахстан, постоянно проживающим в данном населенном пункте (независимо от срока проживания) и относящимся к малоимущим социально защищаемым слоям населения.

Жилища из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, предоставляются также нуждающимся в жилье государственным служащим, работникам бюджетных организаций, военнослужащим и лицам, занимающим государственные выборные должности. Предоставляемые им жилища, кроме жилищ, арендованных местным исполнительным органом, приравниваются к служебным.

Жилища из государственного жилищного фонда предоставляются гражданам Республики Казахстан, единственное жилище которых являлось предметом ипотеки по ипотечным жилищным займам и приобретено местным исполнительным органом в соответствии с законодательством Республики Казахстан о жилищных отношениях.

К социально защищаемым слоям населения относятся:

1) инвалиды и участники Великой Отечественной войны, а также лица, приравненные к ним;

2) инвалиды 1 и 2 групп (за исключением лиц, ставших инвалидами в результате совершенного ими преступления);

3) семьи, имеющие или воспитывающие детей-инвалидов;

4) лица, страдающие тяжелыми формами некоторых хронических заболеваний, перечисленных в списке заболеваний, утверждаемом в установленном законодательством порядке;

5) пенсионеры по возрасту;

6) дети-сироты и дети, оставшиеся без попечения родителей, не достигшие двадцати трех лет, потерявшие родителей до совершеннолетия. При призыве таких лиц на воинскую службу возраст продлевается на срок прохождения срочной воинской службы;

7) оралманы;

8) лица, лишившиеся жилища в результате экологических бедствий, чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера;

9) многодетные семьи;

10) семьи лиц, погибших при исполнении государственных или общественных обязанностей, воинской службы, при спасении человеческой жизни, при охране правопорядка;

11) неполные семьи.

Граждане признаются нуждающимися в жилье, если:

1) они не имеют жилища на праве собственности на территории Республики Казахстан;

2) они не имеют в постоянном пользовании в данном населенном пункте жилища из государственного жилищного фонда, а также в домах, принадлежащих юридическим лицам, основанным на негосударственной форме собственности, в том числе в домах жилищных (жилищно-строительных) кооперативов;

3) жилище, в котором проживает семья, не отвечает нормативным санитарным и техническим требованиям;

4) в смежных, неизолированных жилых помещениях проживают две и более семей;

5) в составе семьи имеются больные, страдающие тяжелыми формами некоторых хронических заболеваний (по списку заболеваний, утвержденному в установленном законодательством порядке), при которых совместное проживание с ними в одном помещении (квартире) становится невозможным.

Гражданин (вместе с супругом и несовершеннолетними детьми) вправе иметь в данном населенном пункте только одно жилище из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, кроме случаев, когда каждый из супругов имел такое жилище до вступления в брак.

Учет граждан, которым может быть предоставлено жилище из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, осуществляется по месту жительства в местном исполнительном органе района (города областного значения), города республиканского значения, столицы.

Перечень и форма документов, необходимых для учета, утверждаются Правительством Республики Казахстан. Требовать предоставления гражданами каких-либо дополнительных документов запрещается.

Заявления граждан о постановке их и членов их семей на учет нуждающихся в предоставлении жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде рассматриваются в течение месяца по месту жительства соответствующим местным исполнительным органом.

О принятом решении заявители извещаются в письменном виде до истечения указанного срока.

В постановке на учет для предоставления жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде отказывается, если будет установлено, что гражданин стал нуждающимся в результате преднамеренного ухудшения своих жилищных условий в течение последних пяти лет путем:

1) обмена жилого помещения;

2) отчуждения пригодного для проживания жилища, принадлежавшего ему на праве собственности, независимо от того, в том же или другом населенном пункте Республики Казахстан оно находилось, кроме случаев, когда жилище приобретено местным исполнительным органом;

3) разрушения или порчи жилища по его вине;

4) выезда из жилища, при проживании в котором он не был нуждающимся в предоставлении жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде;

5) вселения других лиц, кроме супруга, несовершеннолетних и нетрудоспособных детей, а также нетрудоспособных родителей.

Снятие с учета граждан, нуждающихся в предоставлении жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, возможно в случаях:

1) если отпали основания для предоставления жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде;

2) выезда на постоянное жительство в другой населенный пункт;

3) представления гражданином не соответствующих действительности сведений о нуждаемости в предоставлении жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде либо совершения неправомерных действий должностными лицами при решении вопроса о принятии на учет;

4) получения земельного участка и завершения строительства собственного жилища или приобретения жилища.

В случае выезда гражданина, состоящего на учете, на другое постоянное место жительства либо его смерти очередность сохраняется за оставшимися членами семьи, вместе с ним состоящими на учете, если при этом не отпали основания для признания их нуждающимися в предоставлении жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде.

О снятии с учета заинтересованные лица извещаются в письменном виде в десятидневный срок после принятия решения с указанием оснований снятия с учета.

В случаях обнаружения нарушений, когда гражданин был поставлен на учет нуждающихся в предоставлении жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде при отсутствии оснований для этого, но впоследствии такие основания появились (увеличилось количество членов семьи, понизился совокупный доход семьи и тому подобное), он признается нуждающимся со дня появления оснований и, соответственно, переносится его очередность.

Жилище из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, предоставляется гражданам, состоящим на учете нуждающихся, в порядке очередности, установленной списками, с момента подачи заявления со всеми необходимыми документами.

Местные исполнительные органы района (города областного значения), города республиканского значения, столицы, ведут раздельные списки учета нуждающихся в предоставлении жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде:

1) малоимущих социально защищаемых граждан;

2) государственных служащих, работников иных бюджетных организаций и военнослужащих.

Распределение жилищ (вновь введенных в эксплуатацию или освобожденных жильцами) из государственного жилищного фонда или жилищ, арендованных местным исполнительным органом в частном жилищном фонде по раздельным спискам производится местными исполнительными органами района (города областного значения), города республиканского значения, столицы, пропорционально численности раздельных списков, если иное не установлено настоящим Законом или другими законодательными актами.

Права граждан, включенных в указанные списки, признаются равными. Никто не имеет преимущественного права на получение жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде перед другими, включенными в данный список, если иное не предусмотрено настоящим Законом.

Жилище из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде предоставляется в размере не менее пятнадцати квадратных метров и не более восемнадцати квадратных метров полезной площади на человека, но не менее однокомнатной квартиры.

Малоимущим социально защищаемым гражданам, не находящимся на государственной или воинской службе, а также не работающим в бюджетных организациях (учреждениях), жилище из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде может быть предоставлено в размере, определяемом Правительством Республики Казахстан, но не менее санитарной нормы жилой площади на человека, действующей в республике, и не менее одной жилой комнаты.

Гражданам, страдающим тяжелыми формами некоторых хронических заболеваний, перечисленных в списке заболеваний, утвержденном в установленном законодательством порядке, предоставляется отдельная дополнительная комната. Указанная дополнительная площадь не считается излишней.

При определении размера предоставляемого жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде учитывается наличие в семье женщины, имеющей беременность свыше двадцати недель.

Требования настоящей статьи не распространяются на отношения по предоставлению жилищ из государственного жилищного фонда категории граждан Республики Казахстан.

Жилище из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, предоставляемое гражданам для проживания, должно быть благоустроенным, применительно к условиям данного населенного пункта, и находиться в черте населенного пункта, где состоял на учете нуждающийся.

Жилище, не отвечающее требованиям, установленным настоящим пунктом, может быть предоставлено только с письменного согласия нуждающегося и всех совершеннолетних членов его семьи. Предоставление такого жилища влечет снятие с учета нуждающихся.

При предоставлении жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде не допускается заселение одной комнаты лицами разного пола старше семи лет (кроме супругов) без их согласия.

Инвалидам, престарелым, больным сердечно-сосудистыми и другими тяжелыми заболеваниями жилище из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде предоставляется с учетом их желания на нижних этажах или в жилых домах, имеющих лифты.

Инвалидам в соответствии с индивидуальной программой реабилитации предоставляется право выбора жилого помещения с учетом типа здания, степени благоустройства и других необходимых условий для проживания.

Жилище из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде предоставляется по решению местного исполнительного органа по месту жительства заявителя.

Списки лиц, состоящих на учете на получение жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, а также списки лиц, получивших жилище из государственного жилищного фонда или жилище, арендованное местным исполнительным органом в частном жилищном фонде за последние двадцать четыре месяца, предоставляются для ознакомления по требованию лиц, состоящих в этих списках. Формы таких списков обязательно должны включать сведения о составе семьи, времени постановки на учет, основаниях для получения жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде и его размере, времени предоставления жилища.

Если в жилище из государственного жилищного фонда или жилище, арендованном местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, в котором живут малоимущие социально защищаемые лица, освободилась изолированная жилая комната (комнаты), то она предоставляется очередникам, состоящим на учете нуждающихся. При этом граждане, проживающие в таком жилище и нуждающиеся в улучшении имеющихся жилищных условий в соответствии с требованиями.

Пользование служебными жилищами, жилищами,приравненными к служебным

и общежитиями в домах государственного жилищного фонда

Предоставляемое малоимущим социально защищаемым гражданам жилище из государственного жилищного фонда может быть приватизировано нанимателем с согласия собственника жилища, в порядке и на условиях, установленных законодательством Республики Казахстан.

Особенности приватизации жилых помещений комнатного типа в общежитиях государственного жилищного фонда устанавливаются в соответствии со статьей 13 настоящего Закона.

Предоставленное указанным в настоящей статье гражданам жилище с согласия местного исполнительного органа может быть обменено на другое жилище, также предоставленное малоимущим социально защищаемым гражданам. При этом обмен не должен приводить к намеренному ухудшению жилищных условий гражданина, при котором он становится в силу статьи 69 настоящего Закона нуждающимся в улучшении жилищных условий.

Жилище, предоставленное в пользование гражданину, относящемуся к малоимущим социально защищаемым слоям населения и поступившему впоследствии на государственную или воинскую службу, работу в бюджетные организации или занявшему государственную выборную должность, может быть, по желанию его и совершеннолетних членов семьи, приравнено к служебному.

 

Местный исполнительный орган, действующий в качестве залогодержателя в результате уступки ему права требования по ипотечному жилищному займу, в случае неспособности залогодателя - гражданина Республики Казахстан, единственное жилище которого приобреталось по долгосрочным льготным жилищным кредитам, полученным в соответствии с законодательством Республики Казахстан, исполнять обязательства по ипотечному жилищному займу вправе по заявлению залогодателя приобретать жилище в соответствии с условиями соглашения об отступном.

Жилище, приобретенное местным исполнительным органом в соответствии с пунктом 1 настоящей статьи, переходит в коммунальную собственность и предоставляется залогодателю, который вправе приватизировать его по стоимости уступки права требования залогодержателя.

Порядок предоставления жилищ из государственного жилищного фонда и пользование ими в военных городках, пограничных заставах и иных закрытых объектах устанавливается законодательством Республики Казахстан.

Указанные в настоящей статье служебные жилища могут быть обменены на такие же жилища в границах данного военного городка, пограничной заставы или иных закрытых объектов.

Обмен такими жилищами также может производиться в случае перевода военнослужащего (специалиста) для прохождения службы (работы) в другом военном городке (пограничной заставе, закрытом объекте).

Государственные предприятия вправе предоставлять своим работникам жилище из жилищного фонда государственных предприятий. Такое жилище также может быть предоставлено другим лицам, если это не противоречит законодательству Республики Казахстан.

Порядок предоставления указанных жилищ и пользования ими устанавливается Правительством Республики Казахстан.

Предоставленное указанным в настоящей статье гражданам жилище может быть с согласия администрации государственного предприятия обменено на другое жилище из жилищного фонда государственных предприятий.

Обмен жилища из жилищного фонда государственных предприятий на жилище из коммунального жилищного фонда и наоборот допускается при наличии согласия администрации предприятия и местных исполнительных органов.

На отношения по пользованию жилищами, приравненными к служебным, не распространяются правила статей 93 и 95 Закона, за исключением случаев, когда выселение лиц, связанное с прекращением трудовых отношений, не допускается.

Государственные служащие и работники бюджетных организаций, а также лица, занимающие государственные выборные должности, могут приватизировать занимаемые ими жилища, приравненные к служебным, с согласия собственников, в порядке и на условиях, установленных законодательством, если они проработали на государственной службе или в бюджетных организациях (включая срок пребывания на государственной выборной должности) не менее десяти лет, а также независимо от срока работы, если трудовые отношения прекращены по основаниям, указанным в пункте 5 настоящей статьи.

Военнослужащие, которым жилище, приравненное к служебному, было предоставлено на период прохождения службы в данном населенном пункте, вправе приватизировать его (за исключением жилых помещений, расположенных в военных городках, пограничных заставах и иных закрытых объектах) после десятилетнего стажа воинской службы, а при увольнении по выслуге лет, болезни или по сокращению штатов - независимо от срока службы.

В случаях невозможности приватизации такого жилища, вследствие его расположения в закрытых и обособленных военных городках, пограничных заставах, право приватизации компенсируется стоимостью соответствующего жилища для его приобретения (строительства) в другой местности.

Военнослужащие, уволенные с воинской службы по указанным основаниям и имеющие выслугу двадцать и более лет в календарном исчислении, имеют право приватизировать жилое помещение безвозмездно.

Льготы, предусмотренные настоящим пунктом, применяются один раз.

В случае смерти гражданина, которому было предоставлено жилище, приравненное к служебному, право приватизации переходит к членам семьи умершего (погибшего), если последний имел на это право, но не реализовал его.

Государственные служащие и работники бюджетных организаций, прекратившие трудовую деятельность на государственной службе или в бюджетных организациях (в связи с которой было предоставлено жилище, приравненное к служебному) до момента возникновения права приватизации занимаемого жилища, подлежат выселению со всеми проживающими с ними лицами без предоставления другого жилого помещения, кроме случаев увольнения по следующим основаниям:

1) ликвидации организации (предприятия), сокращения численности или штата работников;

2) в связи с болезнью, препятствующей дальнейшей работе;

3) в связи с выходом на пенсию.

Не могут быть также выселены семьи работников, погибших при исполнении служебных обязанностей.

Военнослужащие, уволенные с воинской службы до момента возникновения права приватизации жилища, приравненного к служебному, подлежат выселению со всеми проживающими с ними лицами без предоставления другого жилого помещения, кроме случаев увольнения по выслуге лет, болезни военнослужащего или сокращения штатов (численности).

Выселение указанных в настоящей статье лиц не допускается, если они имеют право на приватизацию занимаемого ими жилища, но не реализовали это право.

Семьи, потерявшие кормильца, в связи с работой (службой) которого было предоставлено жилище, могут быть выселены из занимаемого ими жилища, приравненного к служебному, только с предоставлением другого пригодного для проживания жилого помещения в соответствии с действующими нормами.

Выселение лиц, указанных в настоящей статье, допускается также по иным основаниям, предусмотренным главой 14 Закона.

Лица, проживающие в жилищах, приравненных к служебным, вправе обменять жилище на другое с согласия государственного органа, предоставившего жилище, приравненное к служебному.

Служебные жилища из государственного жилищного фонда предназначаются для заселения по договору найма гражданами, которые в связи с характером их трудовых отношений должны проживать по месту работы.

Жилища включаются в число служебных и исключаются из их числа решением местных исполнительных органов района (города областного значения) города республиканского значения, столицы.

Порядок предоставления и пользования служебными жилищами из государственного жилищного фонда определяется настоящим Законом и иными нормами законодательства Республики Казахстан.

Обмен служебными жилищами из государственного жилищного фонда допускается с согласия государственного органа, предоставившего служебное жилище.

Работники, прекратившие трудовые отношения, в связи с которыми им предоставлялось служебное жилище, за исключением случаев, предусмотренных подпунктами 1), 2), 3), а также части второй пункта 5 статьи 101 Закона, подлежат выселению со всеми проживающими с ними лицами без предоставления другого жилого помещения.

Требование о выселении по указанным основаниям может быть предъявлено в течение трех лет со дня прекращения трудовых отношений.

Жилое помещение в общежитии государственного жилищного фонда предоставляется для проживания лиц, работающих по трудовому договору, на период работы, а также студентов (курсантов, аспирантов) и учащихся на период учебы по решению администрации предприятия, учреждения.

В решении должны быть перечислены все лица, вселяемые вместе с тем, кому предоставляется жилое помещение в общежитии. Вселение других лиц запрещается.

Жилые помещения в общежитиях могут быть коечного и комнатного типов.

Размер жилой площади в общежитии государственного жилищного фонда на одного проживающего должен составлять не менее санитарной нормы жилой площади, действующей в республике.

Проживающему в общежитии комнатного типа, в зависимости от количества членов семьи, может быть предоставлено жилое помещение, состоящее из двух и более комнат.

Правила пользования общежитиями государственного жилищного фонда, а также размер платы за пользование жилыми помещениями в этих общежитиях устанавливаются Правительством Республики Казахстан.

При необходимости администрация предприятия или учреждения, предоставившая общежитие, вправе переселять проживающих лиц (с членами семьи) в другие жилые помещения того же или другого общежития. Лицу, проживающему в помещении комнатного типа, при переселении предоставляется другое жилое помещение комнатного типа.

Лица, работавшие по трудовому договору и прекратившие эти трудовые отношения, а также лица, обучавшиеся в учебных заведениях и выбывшие из них, подлежат выселению вместе с проживающими с ними членами их семей без предоставления другого жилого помещения из общежития государственного жилищного фонда, которое им было предоставлено в связи с работой или учебой.

Данное положение не распространяется на лиц, получивших право на проживание в жилых помещениях комнатного типа в общежитиях государственного жилищного фонда на основании трудового договора или иных решений местных исполнительных органов и администрации предприятия (учреждения), а также других лиц, фактически проживающих с момента вселения до вступления в силу настоящего Закона.

Выселение из общежитий без предоставления другого жилого помещения возможно также по основаниям, предусмотренным статьей 107 Закона.

Ответственность за нарушение жилищного законодательства РК.

Разрешение жилищных споров.

За нарушение законодательства о жилищных отношениях наступает ответственность, установленная законодательством РК: гражданская, уголовная и и административная.

Право собственности на жилище прекращается при отчуждении собственником жилища другому лицу, в случае смерти собственника либо в случае уничтожения (разрушения) жилища, а также в иных случаях, предусмотренных Гражданским кодексом Республики Казахстан.

При продаже своей доли одним из участников общей долевой собственности на жилище преимущественное право купли имеет другой участник общей долевой собственности.

Принудительное (помимо воли собственника) прекращение права собственности на жилище допускается в случаях:

1) обращения взыскания на жилище вместе с земельным участкам по долгам собственника;

2) реквизиции;

3) конфискации;

4) изъятия (выкупа) земельного участка, на котором расположен дом, для государственных нужд.

При прекращении права собственности на жилище по основаниям, предусмотренным подпунктами 1) и 3) пункта 1 настоящей статьи, собственник и все проживающие в изымаемом жилище лица подлежат выселению без предоставления другого жилого помещения.

При прекращении права собственности на жилище по основаниям, предусмотренным подпунктами 2) и 4) пункта 1 статьи 29 настоящего Закона, члены (бывшие члены) семьи собственника выселяются из жилища и приобретают право проживания в жилище, полученном в качестве компенсации за прежнее жилище.

Другие лица, проживающие в прежнем жилище, выселяются без предоставления другого жилого помещения.

При прекращении права собственности на жилище (жилое помещение) по воле собственника (продажа, дарение) члены семьи собственника, бывшие члены семьи собственника и временные жильцы выселяются без предоставления другого жилого помещения, если по договору с приобретателем жилища не предусмотрено иное.

Наниматель (поднаниматель) жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, вправе (с согласия совершеннолетних членов семьи) в любое время расторгнуть договор найма (поднайма).

Договор найма (поднайма) жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, может быть расторгнут по требованию наймодателя лишь по основаниям, установленным настоящим Законом.

Выселение из жилищ государственного жилищного фонда и жилищ, арендованных местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, допускается в случаях расторжения договора найма (поднайма), а также по другим основаниям, предусмотренным настоящим Законом.

Граждане выселяются из жилищ в государственном жилищном фонде и жилищ, арендованных местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, с предоставлением другого благоустроенного жилища.

Договор найма (поднайма) жилища из государственного жилищного фонда или жилища, арендованного местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, может быть расторгнут, а наниматель (поднаниматель) выселен с предоставлением другого благоустроенного жилища в случаях:

1) если жилой дом (жилое здание), в котором находится жилище, подлежит сносу в связи с изъятием (выкупом) земельного участка для государственных нужд;

2) если жилой дом (жилое здание) подлежит переоборудованию в нежилое здание в силу непригодности его для дальнейшего проживания;

3) если жилище грозит обвалом (обрушением);

4) существенного изменения условий проживания в результате капитального ремонта жилища (пункты 2 и 3 статьи 91 настоящего Закона);

5) признания договора найма (поднайма) жилища недействительным по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 108 настоящего Закона.

Предоставляемое гражданам в связи с выселением из государственного жилищного фонда или жилищ, арендованных местным исполнительным органом в частном жилищном фонде, другое жилище должно отвечать требованиям статей 75 и 76 настоящего Закона и не может быть размером меньше того, которое занимали выселяемые.

Если наниматель (поднаниматель) занимал более одной комнаты, ему должно быть предоставлено отдельное жилище, состоящее из того же числа комнат.

Если наниматель (поднаниматель) имел излишки площади, жилище предоставляется в соответствии с нормами, предусмотренными пунктом 1 статьи 75 Закона, а нанимателю (поднанимателю) или проживающему с ним лицу, имеющему право на дополнительную площадь, - с учетом права на дополнительную площадь.

Гражданам, проживающим в сносимом жилище не менее пятнадцати лет, по их желанию, другое благоустроенное жилище предоставляется в жилых домах, построенных на месте сносимых строений или вблизи от них. До предоставления такого жилища эти граждане обеспечиваются временным жильем.

Пригодное для проживания жилище должно находиться в черте данного населенного пункта и отвечать санитарным и техническим требованиям.

Выселение нанимателя (поднанимателя), членов его семьи или других совместно проживающих с ним лиц без предоставления другого жилища допускается в случаях, если:

1) они систематически разрушают или портят жилище;

2) они используют жилище с нарушением требований;

3) они систематическим нарушением правил общежития делают невозможным для других проживание с ними в одном помещении или в одном жилом доме;

4) они без уважительных причин уклоняются в течение шести месяцев подряд от внесения платы за пользование жилищем;

5) лица лишены родительских прав и их совместное проживание с детьми, в отношении которых они лишены родительских прав, признано невозможным;

6) лицо самоуправно заняло жилище;

7) договор найма (поднайма) жилища был признан недействительным по основаниям, предусмотренным пунктом 1 статьи 108 Закона;

8) они приобрели иное жилище на праве собственности, независимо от его места нахождения;

В случае признания договора найма (поднайма) жилища недействительным вследствие заведомо неправомерных действий лиц, заключивших договор и получивших жилище, они подлежат выселению без предоставления другого жилища.

Если договор найма (поднайма) жилища признан недействительным по другим основаниям, кроме случаев, предусмотренных пунктом 1 настоящей статьи, указанные в договоре граждане подлежат выселению с предоставлением ранее ими занимаемого или другого благоустроенного жилища. Обязанность предоставления другого жилища возлагается на юридическое лицо, действия которого послужили основанием признания договора недействительным. В этом случае в решении суда может не указываться адрес предоставляемого жилища.

Должностное лицо, допустившее неправомерные действия при заключении договора найма (поднайма), привлекается к ответственности в порядке, установленном законами Республики Казахстан.

Споры, вытекающие из жилищных правоотношений, разрешаются судом.

Выселение граждан и юридических лиц из занимаемых ими жилых помещений допускается лишь по основаниям, установленным настоящим Законом, в судебном порядке.

Тема № 6: «ПОДРЯД . ВОЗМЕЗДНОЕ ОКАЗАНИЕ УСЛУГ»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях договора подряда и его видами, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанном договоре, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеперечисленного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

Договором подряда называется договор, согласно которому одна сторона (подрядчик) обязуется выполнить по заданию другой стороны (заказчика) определенную работу и сдать ее результат заказчику в установленный срок, а заказчик обязуется принять результат работы и оплатить его (уплатить цену работы). Работа выполняется за риск подрядчика, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором. (ст.616 ГК РК)

Наиболее часто возникает необходимость разграничения подряда и трудового договора. Их близость предопределена тем, что оба договора охватывают правовым регулированием процесс труда. При этом сложившиеся в хозяйственной практике формы организации труда на столько сближают эти две формы правового регулирования отношений в сфере найма труда, что грань между ними становится недостаточно четкой. Особенно это заметно в связи с выполнением гражданами работ по так называемым трудовым соглашениям. Какой договор лежит в основе трудового соглашения — трудовой или подрядный — можно выяснить, лишь поняв суть различия между этими договорами. И заказчика в договоре подряда, и работодателя в трудовом договоре вынуждает к заключению договора потребность в деятельности какого-либо специалиста, однако способ, форма удовлетворения этой потребности различны. Так, по договору подряда удовлетворение интереса заказчика обеспечивается результатом работы подрядчика, по трудовому же договору интерес предпринимателя заключается в выполнении работником определенной трудовой функции, характеризуемой специальностью, квалификацией и должностью. Иными словами, основной акцент в регулировании трудовых отношений делается на регламентацию процесса труда, в то время как в подряде он смещен на регламентацию достижения и передачи результата труда заказчику. Производным является признак подчинения работника правилам внутреннего трудового распорядка либо иного упорядочения его деятельности со стороны работодателя.

Подрядчик, как самостоятельно хозяйствующий субъект не зависит от заказчика при определении способа выполнения заказа и достижения результата. Кроме того, для подряда характерно то, что подрядчик выполняет работу из собственных материалов, своими силами и средствами, т. е. своим иждивением, рискует не получить вознаграждение за выполненную работу при случайной гибели или повреждении ее результата, т. е. за свой риск, а по трудовому договору работнику вознаграждение должно быть выплачено даже если выполненная им работа не привела ни к какому положительному результату, ибо оплате, хотя бы и в минимальном размере, подлежит сам процесс выполнения работы. Наконец, все изданные работником по трудовому договору вещи принадлежат его работодателю. Вещи же, созданные по договору подряда, до момента их передачи заказчику принадлежат на праве собственности подрядчику.

Таким образом, конститутивные признаки обязательства, устанавливаемого договором подряда, таковы:

1. Подрядчик выполняет работу по заданию заказчика с целью удовлетворения тех или иных индивидуальных запросов и требований заказчика.

2. Подрядчик обязуется выполнить определенную работу, резуль­татом которой является создание новой вещи либо восстановление улучшение, изменение уже существующей вещи.

3. Вещь, созданная по договору подряда, принадлежит на праве собственности подрядчику до момента принятия выполненной работы заказчиком.

4. Подрядчик самостоятелен в выборе средств и способов достижения обусловленного договором результата.

5. Подрядчик обязуется выполнять работу за свой риск, т. е. он выполняет работу своим иждивением и может получить вознаграждение только в том случае, если в ходе выполнения работы он достигает оговоренного договором результата.

6. Подрядчик выполняет работу за вознаграждение, право, на получение которого у него возникает по выполнению и сдаче, как правило, всей работы заказчику, кроме случаев, установленных зако­ном или договором.

Последний признак предопределен характером регулируемых гражданским правом имущественных отношений как товарно-денежных. Если работа выполняется безвозмездно, то правовое регулирование взаимоотношений сторон ограничивается лишь определением юридической судьбы изготовленной вещи. Решение вопроса, кому принадлежит результат безвозмездной работы, зависит от того, из чьего материала данная вещь изготовлена. Обязательственно-правовых отношений подряда между изготовителем вещи и владельцем материала в рассматриваемой ситуации не возникает. В то же время, поскольку в данном случае имеет место освобождение от имущественной обязанности (от обязанности уплатить вознаграждение за выполненную работу), указанные отношения подпадают под действие норм о дарении.

Отмеченные признаки предопределяют характеристику договора подряда как консенсуального, возмездного и взаимного.

В отличие от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить известное время на выполнение работы. Выполнять же работы впрок, «накапливать их», а потом реализовывать по договору подряда невозможно, поскольку в этом случае реализуется уже имеющийся в наличии индивидуально определенный результат, а не работа подрядчика. Консенсуальный характер договора сохраняется и в случае, если подрядчик приступает к исполнению работы немедленно после заключения договора либо выполняет работу в присутствии заказчика. Выполнению работы, исполнению обязанности подрядчика всегда предшествует заключение договора, которым и определяется, что именно нужно сделать.

Дифференциация подрядных отношений на отдельные виды и подвиды зависит от характера выполняемой подрядчиком работы и ее результата. Так, в зависимости от результата работы подрядчика можно дифференцировать подрядные отношения на обязательства, направленные на изготовление новых вещей, и обязательства, направленные на восстановление, изменение либо улучшение потребительских свойств уже имеющихся в наличии вещей. В связи с этим целесообразно договоры, направленные на создание вещей, именовать собственно договорами подряда, а договоры, направленные на изменение потребительских свойств вещей, — договорами на выполнение работ.

Наиболее существенными для правового регулирования являются такие разновидности договора подряда, которые получили в законодательстве относительно самостоятельное выражение. В п. 3 ст. 616 ГК названы такие отдельные виды договора подряда, как:

- бытовой подряд,

- строительный подряд,

- подряд на проектные или изыскательские работы,

- подряд на научно-исследовательские,

- опытно-конструкторские

- технологические работы.

Выделение указанных разновидностей договора подряда связано с особенностями применения к ним общих положений о подряде. Они применяются лишь в случае, если правилами ГК об отдельных разновидностях договора подряда не предусмотрены иные правила, чем те, которые содержатся в общих положениях о подряде.

Стороны в договоре подряда — заказчик и подрядчик. Заказчиком является сторона, которая поручает другой стороне выполнение определенной работы, а подрядчиком — сторона, которая обязуется выполнить работу. И заказчиком и подрядчиком Могут выступать как граждане, так и юридические лица.

Выступая заказчиками по договору подряда, и граждане, и юридические лица, как правило, заказывают выполнение лишь таких работ, которые необходимы для удовлетворения их собственных запросов и потребностей. Однако сложившаяся хозяйственная практика показывает, что в ряде случаев выполнение функций заказчика довольно обременительно. Целесообразна поэтому деятельность так называема профессиональных заказчиков, которые по договору с гражданами организациями принимают на себя выполнение функций заказчика по возведению зданий, сооружений либо выполнению иных работ для третьих лиц. Осуществление функций заказчика для третьего лица является разновидностью предпринимательской деятельности, которая должна осуществляться в соответствии с установленными законодательством требованиями, в частности, получением необходимых разрешений (лицензий).

Граждане вправе принимать на себя выполнение работ, лишь, будучи полностью дееспособными, в том числе и в результате эмансипации. В отличие от трудовых отношений, гражданское законодательство не предусматривает возможность осуществления подрядных работ лицом, обладающим частичной дееспособностью. Кроме того, если деятельность гражданина носит не разовый, а постоянный характер, то он должен иметь патент (лицензию) на право осуществления индивидуальной трудовой деятельности.

Осуществление функций подрядчика юридическим лицом зависит от того, какой правоспособностью данное юридическое лицо наделяется — общей или специальной. Если юридическое лицо наделено общей правоспособностью, то в принципе оно может заниматься любой хозяйственной деятельностью, а тем самым и выступать в качестве подрядчика. При этом, однако, следует помнить, что для занятия многими видами указанной деятельности (например, в области проектных и изыскательских работ) необходимо получение лицензии. Если же юридическое лицо наделено лишь специальной правоспособностью, то оно может выполнять функции подрядчика в соответствии с теми видами деятельности, которые предусмотрены в его уставе или относящемся к нему положении, что особенно важно учитывать, когда мы имеем дело с некоммерческими организациями.

Подрядчик при выполнении работ вправе привлекать других лиц, перепоручая им выполнение части работ. Юридические лица широко привлекают к выполнению работ специализированные подрядные ор­ганизации, особенно в таких сферах деятельности, которые требуют специального лицензирования, например, выполнение проектных работ, прокладка средств связи, инженерных сооружений и т. п. В этом случае подрядчик становится генеральным подрядчиком, а привлеченное им лицо — субподрядчиком (ст. 619 ГК). При построении договорных связей по принципу генерального подряда право подрядчика привле­кать к выполнению работ субподрядчиков не требует специального закрепления в законе или договоре. Для привлечения генеральным подрядчиком субподрядчиков не требуется и согласие заказчика, поскольку риск выполнения всех работ несет генеральный подрядчик. Участие субподрядчика не допускается только в случае, когда из закона или договора вытекает обязанность подрядчика лично исполнить предусмотренную договором работу. В подобных случаях привлечение третьих лиц к выполнению работы недопустимо. Если в нарушение этого правила подрядчик, обязанный лично выполнить работу, привлечет к ее выполнению третье лицо, он будет нести перед заказчиком ответственность за убытки, вызванные участием субподрядчика в исполнении договора (п. 2 ст. 619 ГК).

При генеральном подряде ответственность перед заказчиком за выполнение всей работы, в том числе и выполняемой субподрядчиками, несет генеральный подрядчик. Прямых правовых связей между заказчиком и субподрядчиком не устанавливается, поскольку во взаимоотношениях с субподрядчиками функции заказчика осуществляет генеральный подрядчик. Однако в договорах, заключенных генеральным подрядчиком, как с заказчиком, так и с субподрядчиками, может быть предусмотрена возможность предъявления заказчиком каких-либо требований непосредственно к субподрядчику и субподрядчиком к заказчику (п. 3 ст. 619 ГК). Необходимость подобного рода прямых связей может возникать при выполнении сложных работ, строительства крупных объектов, в возведении которых принимает участие несколько различных строительных и монтажных организаций. Например, субподрядчику может понадобиться нормативно-техническая или проектная документация по строящемуся объекту, которой не обладает генеральный подрядчик. В этом случае субподрядчик может вступить в прямые контакты с заказчиком.

Иное положение возникает в случае, если заказчик желает заключить прямой договор еще с одним подрядчиком. Например, заключен договор подряда на строительство и отделку жилого дома, однако выполнение работ по подключению и установке инженерных сооружений (газо - и водопровода, электрических сетей), заказчик желает поручить специализированной организации, заключив с ней прямой договор. Заказчик вправе заключить такой договор только с согласия генерального подрядчика. В этом случае подрядчик, заключивший прямой договор с заказчиком, несет ответственность непосредственно перед заказчиком, с генерального же подрядчика снимается ответственность, и риск в той части работ, которую заказчик поручил выполнять другому подрядчику (п. 4 ст. 619 ГК).

Наряду с построением отношений между заказчиком и подрядчиком по принципу генерального подряда возможно участие в исполнении работ нескольких лиц, т. е. множественность лиц на стороне подрядчика (п.5 ст. 619 ГК).

Поскольку правило о множественности лиц на стороне подрядчика предполагает иное распределение обязанностей и ответственности при генеральном подряде, то одновременное применение этих правил либо их сочетание невозможно. Во избежание конкуренции норм следует исходить из того, что общим правилом является принцип генерального подряда. Так, если заказчиком заключен договор с подрядчиком на выполнение всей работы, то привлечение иных подрядчиков заказчик может осуществить только с соблюдением прав генерального подрядчика (п. 4 ст. 619 ГК). Следовательно, множественность лиц на стороне подрядчика может возникнуть либо при одновременном заключении договора с отдельными подрядчиками на выполнение самостоятельных работ, объединенных неделимостью результата (например, один подрядчик выполняет проект механической части, а другой — электронной части одного изделия) либо в самом договоре подряда уже заложена множественность на стороне подрядчика, т. е. в договоре подряда предусмотрено, что договор заключен с несколькими подрядчиками.

Нарушение договора подряда, с учетом его взаимного характера, может произойти по вине, как заказчика, так и подрядчика. Невыполнение заказчиком возложенных на него по договору обязанностей влечет, как правило, лишь обязанность выплатить подрядчику вознаграждение в полном объеме. Нарушение договора подрядчиком может состоять либо в невыполнении порученной ему работы либо в ненадлежащем ее выполнении.

Последствия невыполнения обязанности выполнить определенную работу предусмотрены общими нормами об ответственности за нарушение обязательств. В этом случае заказчик вправе выполнить работу за счет подрядчика либо потребовать возмещения понесенных убытков. Законом или договором может быть предусмотрено, что заказчик вправе требовать лишь возмещения убытков, но не выполнения работы за счет подрядчика. Заказчик вправе выполнить работу за счет подрядчика не только своими силами и средствами, но и поручить ее выполнение другому подрядчику, отнеся все расходы на неисправного подрядчика.

Если подрядчик ненадлежащим образом выполнил работу, допустив отступления от условий договора, ухудшившие работу, либо иные недостатки в работе, заказчику предоставлено право выбрать один из следующих вариантов поведения:

• потребовать безвозмездного исправления недостатков в работе в разумный срок;

• потребовать соразмерного уменьшения установленной за работу цены;

• потребовать возмещения понесенных заказчиком необходимых расходов по исправлению своими средствами недостатков работы, при условии, что такое право заказчика предусмотрено договором.

Эти правила применяются в тех случаях, когда имеющиеся в работе недостатки могут быть исправлены либо носят незначительный характер. Если же отступления от условий договора и допущенные недостатки имеют существенный характер, заказчик вправе расторгнуть договор и потребовать возмещения убытков.

Подрядчик вправе вместо устранения недостатков безвозмездно выполнить работу заново, возместив заказчику убытки за просрочку исполнения. Заказчик в этом случае обязан возвратить ранее полученный результат работы подрядчику.

Условиями договора может быть предусмотрено освобождение под­рядчика от ответственности за определенные недостатки. Например, если подобная работа выполняется впервые либо заказчик потребовал выполнить работу по новой технологии, подрядчик вправе предложить Указчику снять с него риск возможных недостатков результата работы.

Особой формой ответственности за нарушение договора подрядчиком является право заказчика потребовать досрочного расторжения договора и взыскания убытков с подрядчика в случаях, когда подрядчик своевременно не приступает к выполнению работы либо выполняет ее настолько медленно, что окончание ее к обусловленному сроку становится явно невозможным. Если при выполнении работы заказчик убедится, что работа не будет выполнена надлежащим образом, заказчик назначает подрядчику соразмерный срок для устранения обнаруженных недостатков. При невыполнении подрядчиком этого требования заказчик вправе расторгнуть договор и либо потребовать возмещения убытков, либо поручить исправление работы третьему лицу за счет подрядчика.

Предметом договора подряда является результат выполненной работы. В зависимости от задания заказчика и вида работ результат может выражаться в создании новой вещи либо в восстановлении, улучшении или ином изменении уже существующих вещей. Например, натирка паркета, стирка белья, ремонт магнитофона направлены на восстановление и поддержание потребительских свойств уже существующих вещей. Наряду с рассмотренными формами выражения результата работы подрядчика существуют такие виды работ, в которых деятельность подрядчика направлена непосредственно на человека, например, услуги парикмахера, массажиста. Отношениям подряда соответствует такой результат работы, который, во-первых, может существовать отдельно от исполнителя работы, а во-вторых, может быть гарантирован исполнителем: сделанная прическа, маникюр и т. п. При отсутствии какого-либо из названных признаков правовая форма договора подряда для регулирования указанных отношений неприемлема.

Форма договора подряда должна соответствовать общим правилам о форме сделок (ст. 147—163 ГК). Наиболее распространена простая письменная форма, что объясняется в числе прочего также и необхо­димостью придать подрядным отношениям большую стабильность, учитывая их, как правило, длящийся характер.

Важность определения срока в договоре подряда не вызывает сомнений, поскольку заказчик заинтересован в выполнении своего заказа не вообще, а к определенному сроку. В договоре подряда принято различать момент начала и окончания выполнения работы, а также проме­жуточные сроки, например, срок примерки в договоре подряда на индивидуальный пошив верхней одежды. В соответствии с ч. 1 ст. 620 ГК в договоре подряда должны быть указаны начальный и конечный сроки выполнения работы.

Продолжительность срока определяется соглашением между заказчиком и подрядчиком. Каких-либо специальных требований закона о максимальном или минимальном сроке выполнения работ не существует. Встречающиеся иногда в подзаконных нормативных актах предельные сроки выполнения заказов, например, при бытовом обслуживании, не влекут юридических последствий ни для заказчика, ни для подрядчика, если они не воспроизведены в договоре с конкретным заказчиком. Как правило, на определение срока окончания работы существенное влияние оказывает позиция подрядчика, поскольку ему необходимо спланировать работу таким образом, чтобы качественно выполнить работу в соответствии с заданием заказчика. Кроме того, существуют и вполне объективные обстоятельства, например, требования технологии выполнения работы, влияющие на определение срока окончания работы. В то же время, при определении в договоре сроков выполнения работ стороны не связаны какими-либо нормативными предписаниями и вправе устанавливать сроки, основываясь лишь на учете своих взаимных интересов.

Указанные в договоре подряда начальный, конечный и промежуточные сроки выполнения работы могут быть изменены в случаях и в порядке, предусмотренных договором. (п. 2 ст. 620 ГК). Если стороны не установили в договоре срок принятия работы, то заказчик обязан принять работу немедленно после сообщения подрядчика о ее готовности. В подрядных обязательствах приме­няются общие правила о досрочном исполнении обязательств (ст. 277 ГК).

Невыполнение работы к обусловленному договором сроку, равно как и непринятие, заказчиком выполненной работы в срок, является нарушением обязательства, именуемым просрочкой. Наряду с общими правилами, на случай просрочки заказ­чика в законе установлены специальные правила. Так, при просрочке заказчиком принятия выполненной работы подрядчик сохраняет право на получение вознаграждения даже в случае гибели результата выполненной работы — риск подрядчика переходит на заказчика (ст. 618 ГК).

Ценой в договоре подряда является денежная сумма, которую за­казчик обязуется уплатить подрядчику за выполнение работы. Цена определяется соглашением сторон путем указания в договоре конкретной суммы либо способа ее определения. Если ни то, ни другое договором подряда не предусмотрено, цена определяется судом.

В тех случаях, когда подрядчиком выступает государственная или иная организация, для которой прейскурантами или тарифами установлены определенные расценки на выполняемые ею работы, то при заключении договора подрядчик обязан руководствоваться этими расценками. Заказчик может либо согласиться с расценками, действующими у подрядчика, либо отказаться от заключения договора с данным подрядчиком. Подобная ситуация имеет место и тогда, когда соответствующим органом кооперативной или общественной организации утверждены прейскуранты или тарифы либо принято решение руко­водствоваться расценками, установленными компетентными органами для государственных организаций.

Цена в договоре подряда складывается из вознаграждения, уплачиваемого подрядчику за выполненную работу, и компенсации издержек подрядчика. К издержкам подрядчика относятся стоимость материала и оборудования, а также стоимость услуг, предоставляемых подрядчику третьими лицами. Цена в договоре подряда и цена вещи, изготовленной по договору подряда, не всегда совпадают, поскольку в цену вещи, помимо издержек подрядчика и его вознаграждения (цены договора подряда), включаются издержки заказчика: стоимость материалов, работ и услуг, выполненных другими лицами.

Если для достижения результата подрядчик обязан выполнить комплекс работ, значительных по объему и сложности, цена определяется путем составления сметы. Поскольку цена является результатом соглашения сторон, то не будет иметь значения смета, составленная только одной стороной. Пункт 3 ст. 621 ГК специально подчеркивает, что смета, составленная подрядчиком, будет иметь юридическую силу и станет частью договора лишь с момента подтверждения ее заказчиком.

На выполнение работ может быть составлена твердая или приблизительная смета. Если имеются все исходные данные, определены все необходимые виды работ, то составляется твердая смета, отступления от которой ни в сторону увеличения, ни в сторону уменьшения не допускаются. По общему правилу, смета, предусмотренная договором подряда, является твердой. Смета считается приблизительной только при наличии специального указания об этом в договоре.

Приблизительная смета составляется в тех случаях, когда заранее невозможно определить перечень всех требуемых работ. По мере выполнения работы приблизительная смета уточняется и расчеты производятся по фактически произведенным подрядчиком затратам, но только если нет значительного превышения приблизительной сметы. Возможность увеличения цены допускается лишь в случае, если возникла необходимость в проведении дополнительных работ, не предусмотренных приблизительной сметой. Увеличение цены по другим основаниям не допускается. Так, возрастание издержек подрядчика вследствие изменения цен на материалы, изменения конъюнктуры рынка, правил налогообложения не могут рассматриваться в качестве обстоятельств, вызывающих необходимость превышения цены, определенной приблизительно.

Законом не установлен какой-либо количественный показатель, свидетельствующий о значительном превышении приблизительной сметы. В каждом конкретном случае это определяется на основе ряда факторов, включающих стоимость работ, размер расходов и т. п. Юридическое значение превышения приблизительной сметы состоит в том, что при значительном превышении заказчик вправе отказаться от договора, выплатив при этом подрядчику цену за выполненную часть работы. Осуществлению этого права заказчика предшествует обязанность подрядчика своевременно предупредить заказчика о необходимости значительно превысить приблизительную смету. Невыполнение указанной обязанности лишает подрядчика права на возмещение сверхсметных расходов.

Изложенные правила применяются в случаях превышения приблизительной сметы вследствие обстоятельств, не зависящих от сторон. Если же превышение вызвано виновными действиями заказчика или подрядчика, то удорожание работ относится на счет виновной стороны.

Твердая смета, по общему правилу, не подлежит изменению даже тогда, когда в момент заключения договора исключалась возможность предусмотреть полный объем подлежащих выполнению работ или необходимых для этого расходов. Подрядчик обязан выполнить работу не требуя увеличения цены, твердо определенной договором. Однако при существенном возрастании стоимости материалов и оборудования, предоставляемых подрядчиком, а также оказываемых ему третьими лицами услуг, которые при заключении договора невозможно было предусмотреть, жесткость правила о твердой цене подрывала бы прин­цип свободы договора: подрядчик не вступил бы в договорные отношения, если бы мог предполагать подобные изменения стоимости материалов, работ, услуг. Проявляя должную заботу и осмотрительность, мастерство и профессионализм при проведении работ, подрядчик может добиться снижения издержек по сравнению с тем, как они определены в смете. Поскольку снижение издержек не влияет на качество выполненных работ и достигнуто вследствие умения и профессионализма подрядчика, то справедливо, что подрядчик сохранит за собой сэкономленные средства. Экономия подрядчика представляет собой снижение фактиче­ских расходов подрядчика по сравнению со сметой. Обязанность за­казчика оплатить выполненную работу при этом не подлежит пересмотру. Следовательно, подрядчик вправе требовать уплаты цены в объеме, предусмотренном сметой. Вместе с тем закон допускает возможность пересмотра цены в сторону ее уменьшения, если догово­ром предусмотрено распределение полученной подрядчиком экономии между сторонами (622 ГК).

Права и обязанности сторон в договоре подряда носят взаимный характер, т. е. правам одной стороны соответствуют обязанности дру­гой. Поэтому рассмотрение прав и обязанностей сторон может быть сведено к анализу обязанностей каждой из них.

Подрядчик обязан за свой риск выполнить определенную работу по заданию заказчика из его или своих материалов. В определении договора подряда содержится ряд требований, конкретизирующих ос­новную обязанность подрядчика по выполнению работы.

Работа должна быть выполнена по заданию заказчика, т. е. в соответствии с теми требованиями, которые заказчик определил в договоре, техническом задании, прилагаемом к договору, или квитанции в договоре бытового подряда.

Наряду с требованиями, содержащимися в договоре, работа, выполняемая подрядчиком, должна соответствовать требованиям ГОСТов, ТУ или иной нормативно-технической документации, а при отсутствии таковой — обычно предъявляемым требованиям.

Работа должна выполняться из материала подрядчика и его средствами, если иное не установлено законом или договором. Учитывая диспозитивность данной нормы, закон предусматривает различные правила в зависимости от того, из чьего материала работа выполняется.

При выполнении подрядчиком работы из своего материала он несет перед заказчиком такую же ответственность за доброкачественность используемого материала, как и продавец при продаже товаров ненад­лежащего качества.

Если же работа выполняется из материала заказчика, то на подрядчика возлагается обязанность экономного, бережного расходования материала заказчика, он несет ответственность за неправильное использование материала, а по выполнении всей работы обязан представить отчет в израсходовании материала и возвратить заказчику остаток материала. Как специалист, подрядчик обязан своевременно предупредить заказчика о непригодности или недоброкачественности предоставленного им материала.

Основные обязанности заказчика состоят в уплате вознаграждения подрядчику и принятии выполненной работы. Обе обязанности тесно связаны, поскольку, по общему правилу, заказчик обязан оплатить выполненную работу по сдаче всей работы подрядчиком. Законом или договором может быть предусмотрен и иной порядок выплаты вознаграждения. Интересам заказчика наиболее соответствует оплата работы по ее выполнении в целом. Заказчик может оплатить работу полностью при заключении договора либо выплатить аванс, произведя окончательный расчет по сдаче всей работы в целом.

При принятии выполненной работы заказчик обязан осмотреть ее и при обнаружении явных отступлений от условий договора, ухудшивших работу, или иных недостатков в работе немедленно заявить об этом подрядчику. О недостатках, которые не могли быть обнаружены при обычном способе принятия работы, заказчик обязан заявить подрядчику немедленно по их обнаружении. При невыполнении этого правила, заказчик теряет право в дальнейшем ссылаться на недостатки работы, которые могли быть установлены при обычном способе ее приемки.

Договор строительного подряда. По договору строительного подряда подрядчик обязуется в установленный договором срок построить по заданию заказчика определенный объект либо выполнить иную строительную работу, а заказчик обязуется создать подрядчику необходимые условия для выполнения работы, принять ее результат и уплатить за нее обусловленную цену.

Договор строительного подряда заключается на строительство или реконструкцию предприятия, здания (в том числе жилого дома), сооружения или иного объекта, а также на выполнение монтажных, пусконаладочных и иных, неразрывно связанных со строящимся объектом, работ. Правила настоящего параграфа применяются также при капитальном ремонте зданий и сооружений, если иное не предусмотрено договором.

Если это предусмотрено договором, подрядчик принимает на себя обязанность обеспечить эксплуатацию объекта после его принятия заказчиком в течение указанного в договоре срока.

При договоре о строительстве «под ключ» подрядчик принимает на себя все обязанности по строительству и его обеспечению и должен сдать заказчику объект, готовый к эксплуатации, согласно договорным условиям.

Собственником незавершенного строительства до его сдачи заказчику и оплаты работ является подрядчик.

В случаях, когда по договору строительного подряда выполняются работы для удовлетворения бытовых или других личных потребностей гражданина (заказчика), к такому договору соответственно применяются правила о правах заказчика по договору бытового подряда. (ст. 651 ГК РК)

Тема № 7: « ПЕРЕВОЗКА. ТРАНСПОРТНАЯ ЭКСПЕДИЦИЯ».

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях различных видов договоров перевозки, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанных договорах, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеперечисленного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

Перевозка грузов, пассажиров и багажа осуществляется на основании договора перевозки.

Договором перевозки является договор, в силу которого, одна сторона (перевозчик) обязуется доставить вверенный ему другой стороной (отправителем) груз в пункт назначения и выдать уполномоченному на получение груза лицу (получателю), а отправитель обязуется уплатить за перевозку груза плату, согласно договору или тарифу.

Источники правового регулирования. ГК определяет лишь наиболее принципиальные правила, касающиеся перевозок груза, пассажира и багажа, а также иных транспортных обязательств (гл. 34 ГК). Данный юридико-технический прием обусловлен двумя причинами. Во-первых, транспорт, будучи такой отраслью общественной деятель­ности, которая связывает отдельные части страны, требует единообраз­ного регулирования. Условия перевозки отдель­ными видами транспорта и ответственности се субъектов могут опре­деляться соглашением сторон только в случаях, когда ГК, транспортными уставами и кодексами, иным законодательством не установлено иное (ст. 688 ГК). Регулирование перевозок должно носить комплексный характер, имея в виду масштабы государ­ства, протяженность транспортных артерий и сложность управления ими. Комплексность достигается путем соединения в рамках одного правового акта норм частного и публичного права. В результате уста­навливаются единая схема управления соответствующим видом транс­порта, методы организации перевозок, условия содержания транспортных средств, дорог, путей сообщения и, наконец, взаимоот­ношения сторон обязательства перевозки. Поэтому в соответствии с общие условия перевозки определяются законами и издаваемыми на их основе правилами.

Из предусмотренных ст. 688 ГК специальных законов ныне дейст­вует Закон Республики Казахстан от 21 сентября 1994 года № 156-XIII «О транспорте в Республике Казахстан» (с изменениями и дополнениями по состоянию на 29.12.2006 г.) устанавливающий вопросы управления и деятельности транспортных организаций. Отношения, связанные с перевозкой пассажиров и багажа, регулируются также Законом РК “О защите прав потребителей”. Сфера функционирования некоторых видов транспорта отнесена к естественным монополиям, поэтому к их деятельности применим и Закон РК «О естественных монополиях» от 9 июля 1998 года.

Наиболее важные текущие проблемы транспортных обязательств воплощаются в актах Президента и Правительства РК. Кроме законов для правового регулирования перевозок большое значение имеют правила, издаваемые соответствующими транспортными ведомствами (министерством транспорта и коммуникаций, транс­портными службами). В них закреплены не только правовые нормы, но и технические нормативы деятельности транспорта. Например, условия перевозки грузов, пассажиров и багажа отдельными видами транспорта определяются и специальным законодательством. В РК принят и действует Временный устав железных дорог РК, утвержденный Постановлением Правительства РК.

Единообразие судебной практики по разрешению споров, связанных с перевозками, обеспечивается актами толкования, которые содержатся в документах Верховного Суда РК.

С учетом активного вовлечения РК в мировое экономическое сообщество все более часто применяются международные транспортные соглашения и конвенции. Они используются при осуществлении между­народных перевозок, а также служат образцом для унификации казахстанского транспортного права.

Характеристика договора перевозки. Наиболее типичные черты договора перевозки проявляются в договоре перевозки грузов. По своей юридической природе он является реальным договором, перевозчик обязуется доставить в пункт назначения вверенный груз.

Договор об организации перевозок является консенсуальным, поскольку перевозчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузоотправитель предъявлять грузы к перевозке в обусловленном объеме. Долгосрочный договор по своей сути будет не чем иным, как соглашением заключать в будущем основные договора перевозки на условиях, предусмотренных предварительным договором (ст.390 ГК РК). Не смотр я на то, что это предварительный договор, учитывая важность интересов перевозчиков и грузоотправителей, степень его обязательности для сторон должна быть высокой. Договор об организации перевозок в современных условиях выступает как альтернатива административному акту планирования. Вместе с тем он имеет важное значение для определения прав и обязанностей сторон в непосредственно заключаемом договоре перевозки.

Договор перевозки взаимный и возмездный договор.

Элементы обязательства грузовой перевозки. Субъектами обязатель­ства являются, прежде всего, перевозчик и грузоотправитель. Отправи­телями грузов могут быть любые субъекты гражданского права. Напротив, перевозчиком может быть лишь коммерческая организация или индивидуальный предприниматель, наделенные правом осущест­влять грузовые перевозки по закону или на основании лицензии. Не являются перевозчиками те лица, которые хотя и имеют лицензию на транспортную деятельность, но осуществляют перемещение грузов для собственных нужд.

Договор обычно заключается с транспортной организацией пункта отправления груза. Если перевозка осуществляется в пределах сферы деятельности транспортной организации, заключившей договор, она и является субъектом договора на стороне перевозчика. При прямых перевозках одним видом транспорта или прямых смешанных перевоз­ках возникает обязательственное правоотношение с множественностью лиц-соперевозчиков. Каждый из них, принимая груз от предыдущей организации, исполняет свою обязанность по перевозке на соответст­вующем участке движения груза, возникшую из договора, который был заключен первой транспортной организацией. Заключая договор пере­возки, транспортная организация пункта отправления выступает как от своего имени, так и от имени всех других, участвующих в исполнении обязательства перевозки лиц в качестве их представителя. Представи­тельство в данном случае основано на указании закона (как это имеет место на железнодорожном транспорте) или на договорах между транс­портными организациями. Соперевозчики становятся субъектами пра­воотношений по перевозке, причем отправитель даст согласие на их участие в договоре, подписывая накладную, в которой указываются путь следования и пункты перевалки. Наконец, в определенных случаях единственным перевозчиком является оператор комбинированной перевозки. Тогда множественности лиц на стороне перевозчика не воз­никает.

Грузополучатель, не совпадающий с отправителем и не участву­ющий в заключение договора перевозки, тем не менее приобретает права и несет перед перевозчиком определенные обязанности. В таких случаях грузополучатель выступает как особый субъект обяза­тельства по перевозке — третье лицо, в пользу которого заключен договор. Его нельзя рассматривать ни в качестве самостоятельной (третьей) стороны договора перевозки, ни в качестве одной стороны с отправителем, ни в качестве лица, принимающего исполнение за отправителя. Таким образом, договор перевозки груза — это договор в пользу третьего лица.

Предмет договора перевозки — услуги по доставке вверенных пе­ревозчику материальных ценностей (грузов) в пункт назначения. Эти услуги включают в себя не только собственно транспортировку грузов, но и иные действия, в частности, хранение, выдачу груза получателю, нередко погрузку и выгрузку. Каждое из этих действий, взятое в отдельности, напоминает предмет других гражданско-правовых дого­воров. Так, оказание услуг по транспортировке груза, а также выпол­нение погрузочно-разгрузочных работ сближает договор перевозки с договорами подряда и возмездного оказания услуг. Поскольку перево­зочные средства в период погрузки фактически используются в инте­ресах клиентуры, наблюдается сходство перевозки с договором аренды. Обязанность перевозчика обеспечить хранение груза свидетельствует о наличии элементов, характерных для хранения. Выдача транспортной организацией груза получателю по указанию отправителя напоминает действие поверенного (агента) по договору поручения (агентирования). Однако и погрузка, и выгрузка груза, и его хранение и выдача лишь сопутствуют цели договора перевозки. Юридическая же природа любого договора определяется его основной целью, а не сопутству­ющими ему моментами. Такая цель в договоре перевозки — транс­портировка и доставка грузов в пункты назначения. Выполнение всех названных действий — лишь условие надлежащего исполнения этой обязанности транспортной организацией. Именно она и обусловли­вает выделение договора перевозки в системе обязательств в качестве самостоятельного.

Срок в обязательстве перевозки — это промежуток времени, в те­чение которого груз должен быть доставлен в пункт назначения. В соответствии со ст. 698 ГК перевозчик обязан доставить груз в пункт назначения в сроки, определенные транспортным законодательством, а при отсутствии таких сроков — в разумный срок. В ряде случаев в автомобильных и морских перевозках сроки доставки определяются соглашением сторон, а при его отсутствии — обычно принятыми сроками. При прямых смешанных перевозках сроки доставки определяются по совокупности сроков, исчисляемых на основании правил, действующих на соответствующих видах транспорта. Срок доставки соблюден, если в пункте назначения груз выгружен средствами перевозчика или вагоны (суда) поданы под разгрузку средствами полу­чателя до истечения установленного (согласованного) срока доставки. При этом учитываются и особые обстоятельства, вызвавшие задержку в доставке грузов. Не считается, например, просрочкой в доставке задержка грузов, следовавших в прямом смешанном железнодорожно-водном сообщении и оставшихся в портах или на пристанях после закрытия навигации.

Законодательство предъявляет строгие требования к форме договора перевозки. Он оформляется составлением транспортной накладной, коносамента, товарно-транспортной накладной или иного документа на груз, предусмотренных законодательными актами о транспорте. (ст.689 ГК РК)

Коносамент - bill of lading - документ, содержащий условия договора морской перевозки; товарораспорядительный документ, предоставляющий его держателю право распоряжаться грузом.

Наиболее распространен во внешней торговле. Выдается перевозчиком отправителю после приема груза и удостоверяет факт заключения договора. Коносамент может составляться на предъявителя, на имя получателя (именной), по приказу отправителя или получателя (ордерный). Выполняет три функции:

расписки в получении груза судном;

товарораспорядительного документа в международной торговле;

доказательства наличия и содержания договора о перевозке.

В коносаменте определены правоотношения между перевозчиком и грузополучателем. Если обязательные условия для получателя в коносаменте не излагаются, то делается ссылка на документ, в котором они содержатся (как правило, чартер).

Основные реквизиты:

наименование судна, если ГРУЗ принят к перевозке на определенном судне;

наименование перевозчика;

место приема или погрузки груза;

наименование отправителя;

место назначения груза или, при наличии чартера, место назначения или отправки судна;

наименование получателя;

наименование груза, его маркировка, число мест или количество и (или) мера (вес, объем);

фрахт и другие причитающиеся перевозчику платежи;

время и место выдачи коносамента;

подпись капитана судна.

Коносамент может составляться на предъявителя, на имя получателя (именной), "приказу" отправителя или получателя (ордерный). Коносамент на предъявителя передается в обмен на груз путем простого вручения. Именной коносамент - по индоссаменту или в иной форме, но с соблюдением правил, установленных для передачи долгового требования.

Форма транспортной документации разрабатывается Министерством транспорта и коммуникаций Республики Казахстан.

Содержание договора перевозки груза составляют права и обязан­ности сторон. Погрузка и выгрузка груза осуществляются транспортной организацией или отправителем (получателем) в порядке, предусмот­ренном договором, с соблюдением правил транспортного законода­тельства. Обязанности по погрузке и выгрузке распределяются между участниками обязательства перевозки в зависи­мости от места погрузки. Транспортные организации самостоятельно осуществляют погрузку и выгрузку в местах общего доступа. В иных местах (склады, причалы и др.) погрузочно-разгрузочные работы вы­полняются соответственно отправителем и получателем за их счет. Транспортная организация может принять на себя выполнение этих работ по особым соглашениям с клиентурой. Необходимые для погруз­ки и выгрузки вспомогательные материалы или специальные приспо­собления предоставляются грузоотправителем, если иное не установлено правилами перевозок или соглашением сторон. Транспор­тная организация обычно не отвечает за несохранность груза, если его утрата (повреждение, порча) произошла вследствие обстоятельств, свя­занных с действиями отправителя по погрузке. Лишь при морских перевозках за правильное размещение, крепление и сепарацию грузов на судне во всех случаях отвечает перевозчик.

Погрузка и выгрузка, осуществляемые силами и средствами отпра­вителя (получателя) груза, должны производиться в срок, предусмот­ренный договором, если такие сроки не установлены транспортными уставами, кодексами и издаваемыми в соответствии с ними правилами. В большей части действующих транспортных актов и правил установлены нормативные сроки выгрузки. На морском транс­порте продолжительность сроков погрузки и выгрузки, именуемых сталийным временем (стадией), определяется соглашением сторон, а еще чаще — сроками, принятыми в соответствующих портах. Стороны могут установить дополнительный срок ожидания судна под грузовыми операциями — контрсталийное время (контрста­лию) За простой судна в течение этого срока устанавливается и особая плата — демерредж. Если грузовые операции не будут закончены и в контрсталийное время, перевозчик может отправить судно в плавание, хотя бы погрузка судна и не была завершена. При этом он сохраняет право на полное вознаграждение.

Если погрузка или выгрузка не закончены в установленные сроки, наступает простой перевозочных средств, за который с отправителя или получателя взыскивается штраф. При досрочной погрузке (выгрузке), напротив, грузоотправителю (грузополучателю) выплачивается премия (при морских перевозках — диспач). В целях предупреждения доступа к грузу и обеспечения его сохранности в процессе перевозки обособ­ленные помещения и емкости (трюмы, крытые вагоны, цистерны и др.) должны быть опломбированы.

Внесение провозной платы (фрахта на морском транспорте) и иных платежей является важнейшей обязанностью грузоотправителя. Ее раз­мер устанавливается соглашением сторон, если иное не установлено транспортным законодательством. Такое исключение сде­лано в отношении транспорта общего пользования, где провозная плата принимает форму твердого тарифа, утверждаемого в порядке, установ­ленном транспортными уставами и кодексами. Провозная плата обычно должна быть внесена грузоотправителем при заключении договора перевозки. Допускается также перевод пла­тежной обязанности на получателя. Распре­деление платежных обязанностей зависит также от условий договора, заключенного между отправителем и получателем. Они могут по-раз­ному определить момент перехода платежных обязанностей в перевозке от одной стороны к другой в зависимости от условий передачи товара (с завода, со склада отправителя, со станции отправления, со станции назначения, на складе у получателя). Кроме провозной платы, отпра­витель обязан оплатить дополнительно оказанные ему услуги (напри­мер, за взвешивание, за хранение груза). Они оплачиваются по соглашению сторон.

Перевозчик наделен правом удержания груза в целях обеспечения причитающихся ему провозной платы и других платежей. Однако право удержания может быть ослаблено или отменено законом, иными правовыми актами, договором или не применяться ввиду его несоответствия существу возникшего обязательства.

Доставка груза — основная обязанность перевозчика. Ее исполнение требует не только соблюдения срока доставки, но и обеспечения сохранности перевозимого груза. Перевозчик отвечает за сохранность груза с момента принятия его к перевозке и до выдачи получателю. Он обязан принимать все возможные и зависящие от него меры по обес­печению сохранности груза. После принятия к перевозке груз хранится в пункте отправления, а также в период транспортировки бесплатно. Плата за хранение взыскивается, если груз сдается ранее срока приема его к перевозке. После прибытия груза в пункт назначения он хранится бесплатно в течение времени, установленного правилами или соглаше­нием сторон, а затем за плату.

При перевозках грузов в прямом смешанном сообщении перевоз­чик также обязан передать груз на другой вид транспорта (перевалка). Порядок передачи груза, выполнения погрузочно-разгрузочных опера­ций и другие условия работы в таком случае определяются договорами транспортных организаций (узловыми соглашениями и пр.).

В ходе транспортировки договор может подвергнуться изменениям двух видов. Во-первых, грузоотправитель вправе изменить указанного в накладной грузополучателя без изменения пункта (станции, порта) назначения. Во-вторых, допускается изменение пункта назначения груза, т. е. его переадресовка. Заявление о переадресовке груза может быть подано грузоотправителем, грузополучателем, а также иными лицами, уполномоченными на то надлежащим образом. Переадресовка разрешается лишь с согласия перевозчика. Перевозка грузов после переадресовки оформляется новой накладной, составляемой станцией (портом, пристанью) переадресовки. Срок доставки груза при этом меняется. Организация, по заявлению которой произведено изменение грузополучателя или станции (порта) назначения груза, отвечает перед первоначальным адресатом за последствия этих изменений и обязана урегулировать расчеты между отправителем, первоначальным адреса­том и фактическим получателем груза.

Совершение операций по выдаче и приемке грузов завершает испол­нение договора перевозки. Прибывший в адрес получателя груз должен быть принят получателем, а в соответствующих случаях еще и вывезен со станции (порта, пристани). Такая обязанность лежит на грузополу­чателе даже тогда, когда в его адрес прибыл не заказанный им груз. В таком случае груз принимается на ответственное хранение, и его даль­нейшая судьба определяется отправителем. Получатель вправе отка­заться от получения груза только при том условии, если качество груза вследствие порчи или повреждения изменилось настолько, что возмож­ность его полного или частичного использования исключена.

Получение груза должно быть надлежащим образом оформлено, что охватывается понятием раскредитование документов или выкуп груза и удостоверяется соответствующим образом на накладной (коносамен­те). Для выполнения этой обязанности получатель должен быть уве­домлен о прибытии груза в порядке и сроки, установленные на соответствующем виде транспорта. Лишь при автомобильных перевоз­ках, которые обеспечивают доставку груза прямо на склад получателя, не всегда возникает необходимость в уведомлении последнего о при­бытии груза. Нарушение этой обязанности перевозчиком лишает его права взыскать с грузополучателя плату за сверхнормативное хранение груза и простой перевозочных средств. В предусмотренных законом случаях получатель вправе требовать проверки количества, веса и состояния прибывшего груза. Выявленные в ходе проверки обстоятель­ства, которые могут служить основанием для ответственности перевоз­чика, должны быть удостоверены коммерческим актом, актом общей формы, записями в грузосопроводительных документах.

Грузополучатель обязан принять (вывезти) груз в установленные сроки. При нарушении этого условия он должен внести плату за хранение груза, которая может быть увеличена в несколько раз при наличии его. Кроме того, просрочка кредитора-получателя в этом случае снимает с перевозчика ответственность за порчу груза, вызванную его несвоевременной при­емкой. По истечении установленных сроков хранения груз как нево­стребованный подлежит реализации в установленном порядке. Реализации подлежат и бездокументарные грузы, т.е. грузы, прибыв­шие без сопроводительных документов.

Для заключения договора применяется система единого документа. Заполнение и выдача такого докумен­та имеет важное доказательственное значение. В зависимости от вида документа, служащего оформлению перевозки, выделяются: а) система накладной, применяемой практически на всех видах транспорта; б) система коносамента и в) система чартера, применяемые обычно на морском транспорте. В ряде случаев системы могут комбинироваться.

Порядок заключения договора перевозки зависит от его природы. Заключение реального договора приурочивается к моменту вручения перевозчику груза вместе с сопроводительными документами. Если перевозка оформляется консенсуальным договором фрахтования, он заключается в общем порядке, предусмотренном для гражданско-правовых договоров.

Договоры грузовой перевозки подразделяются по видам транспорта на договоры железнодорожной, автомобильной, внутренней водной, морской и воздушной перевозки. По территориальному признаку они делятся на внутригосударственные и международные. В зависимости от числа транспортных организаций, участвующих в транспортировке груза, выделяются договоры перевозки в местном, прямом и прямом смешанном сообщении. Местной называется перевозка, осуществляемая одной транспортной организацией, в рамках территориальных границ ее деятельности (например, железнодорожная перевозка из Алматы в Талдыкорган в пределах Юго-восточной железной дороги). Пере­возка, в которой по единому транспортному документу участвуют несколько транспортных организаций одного вида транспорта, имену­ется перевозкой в прямом сообщении (например, железнодорожная перевозка из Алматы в Новосибирск). Прямой смешан­ной признается перевозка, в которой участвуют не менее двух видов транспорта, осуществляющих перевозку по единому документу, состав­ленному на весь путь следования (например, перевозка груза из Алматы в Баку с выполнением самим транспортом перевалки в Актау с железной дороги на водный транспорт). Порядок осущест­вления таких перевозок определяется соглашениями между организа­циями различных видов транспорта, которые должны заключаться на основе специального закона о прямых смешанных (комбинированных) перевозках. Предприятия различных видов транспорта в таком случае заключают между собой договоры об организации работы по обеспечению перевозок грузов (узловые соглашения, договоры на централизованный завоз и вывоз грузов и пр.) в порядке, установлен­ном транспортным законодательством.

Транспортировке грузов всегда предшествует согласование ос­новных условий перевозки (сроков и количества транспортных средств, необходимых для перевозки, а также объемов и характера перевозимых грузов). Основная задача такого согласования состоит в наиболее рациональном и экономичном использовании перевозочных средств, отвечающем запросам рынка. В период, когда в регулировании эконо­мики преобладали административные начала, подавляющая часть пе­ревозок планировалась в централизованном порядке. Именно поэтому во все транспортные уставы и кодексы включались разделы о плани­ровании перевозок. В настоящее же время планирование перевозок, как правило, носит технико-экономический, а не административно-правовой характер.

Заключение договора перевозки груза требует наличия организационных предпосылок. Они воплощаются во встречных действиях сторон обяза­тельства перевозки: перевозчик должен подать под погрузку исправные транспортные средства, а грузоотправитель — предъявить груз к пере­возке. Предпосылки заключения договора грузовой пере­возки сегодня могут приобретать правовые формы: а) заявок (заказов) на железнодорожном, речном, автомобильном и воздушном транспорте; 6) договоров об организации перевозок (годовых, навигационных и др.) на любых видах транспорта; в) административно-плановых актов в упоминавшихся особых случаях. Кроме того, иногда все организаци­онные предпосылки заключения договора перевозки груза просто со­держатся в самом договоре перевозки, имеющем консенсуальную природу.

При системе заявок (заказов) грузоотправители представляют пере­возчику сведения о своих потребностях в осуществлении перевозок. На железнодорожном и речном транспорте особо выделяются декадные заявки. Подача заявки обеспечивает завязку процесса транспортировки груза, но не считается офертой в договоре перевозки.

Договор об организации перевозок заключается в порядке, установ­ленном. Такая форма взаимоотношений между перевозчи­ком и грузовладельцем применяется при систематических перевозках грузов на долгосрочной основе. Суть этого договора в том, что пере­возчик обязуется в установленные сроки принимать, а грузовладелец — предъявлять к перевозке грузы в обусловленном объеме. По своей природе он не является договором перевозки, носит консенсуальный, взаимный характер и направлен на обеспечение планомерных отправок грузов. Договоры об организации перевозок получили разнос наиме­нование в транспортных уставах и кодексах (годовой договор — на автомобильном транспорте, навигационный — на внутреннем водном и др.). Существенными условиями договора считаются объемы и сроки предоставления транспортных средств и предъявления грузов к пере­возке, порядок расчетов сторон и пр.

Перевозчик обязан подать транспортные средства в количестве, согласованном с грузоотправителем, в обусловленный срок и в определенном месте. В установленных случаях и по согласованию с отправителем допускается подача перевозочных средств в большем количестве, чем указано в заявке (в порядке сгущения). Сроки подачи перевозочных средств (тоннажа) определяются по соглашению сторон или в нормативном порядке. Условия и порядок подачи перевозочных средств (на подъез­дных путях или причалах, принадлежащих грузоотправителю, или на путях и причалах общего пользования) устанавливаются специальными правилами, которые действуют на отдельных видах транспорта. Так, на железнодорожном транспорте порядок подачи вагонов на подъездные пути определяется договором на эксплуатацию подъездных путей или договором на подачу и уборку вагонов с учетом размеров среднесуточ­ной погрузки или выгрузки. Подача вагонов под погрузку средствами грузоотправителя на пути общего пользования производится по пред­варительным уведомлениям или через определенные интервалы време­ни. Первоначально установленное время подачи перевозочных средств может быть изменено по соглашению сторон. Место подачи транспор­тных средств зависит от особенностей их эксплуатации и технических возможностей перевозчика и отправителя. На воздушном транспорте, например, им будет место нахождения аэродрома (аэропорта) или специально оборудованной взлетно-посадочной площадки. На автомо­бильном транспорте, технические возможности которого позволяют подавать перевозочные средства непосредственно к складам клиенту­ры, местом их подачи обычно является склад грузоотправителя или иной пункт, указанный в заказе (договоре). При перевозках железно­дорожным и водным транспортом перевозочные средства подаются на станции (пристани, причалы), в порты, как общего пользования, так и принадлежащие отправителям.

Перевозчик обязан подать грузоотп­равителю исправные транспортные средства в состоянии, пригодном для перевозки соответствующего груза. Исправность и пригодность перево­зочных средств должна быть технико-коммерческой и обеспечивать сохранность груза в процессе транспортировки. Транспортное средство подается очищенным от остатков груза и мусора или промытым и продезинфицированным и т.п. При этом отправитель груза вправе отказаться от поданных транспортных средств, не пригодных для перевозки соответствующего груза. Для морской перевозки большое значение имеет мореходность судна, также обнимающая и техническую (пригодность судна к плаванию вообще), и коммерческую его характе­ристику (пригодность для перевозки определенного груза при конкрет­ных условиях).

В гражданском законодательстве нет указаний на особенности расторжения договора перевозки, следовательно расторжение договора перевозки осуществляется на общих основаниях согласно главы 24 ГК РК.

Железнодорожная перевозка

Будучи естественной монополией, же­лезная дорога остается в государственной собственности. Железные дороги высту­пают в качестве государственных. Управление ими осуще­ствляется с использованием рыночных принципов. Это определяет специфику договора перевозки грузов желез­нодорожным транспортом.

Договор оформляется накладной, которая является основным пере­возочным документом. Она сопровождает груз на всем пути его следо­вания и на станции назначения выдается грузополучателю вместе с грузом (отсюда ее название — грузосопроводительный документ). Юри­дическое значение накладной в том, что: а) она является обязательной письменной формой договора, б) доказывает факт заключения договора и воплощает его содержание; в) легитимирует лицо на предъявление претензий и исков к транспортной организации, вытекающих из ненадлежащего исполнения договора перевозки. Накладная составляется грузоотправителем, который отвечает за все последствия неправильно­сти, неточности или неполноты указанных в ней сведений. Дорога имеет право, но не обязана проверять достоверность этих сведений.

Договор считается заключенным с момента, когда груз сдан к пере­возке вместе с накладной. Перевозчик совершает на накладной соответ­ствующую отметку, а в удостоверение приема груза к перевозке выдает отправителю грузовую квитанцию. Последняя имеет доказательствен­ное значение в отношении факта заключения договора перевозки и служит основанием для предъявления требования к железной дороге в случае утраты груза и накладной. К числу иных перевозочных доку­ментов также относятся дорожная ведомость, вагонный лист, переда­точная ведомость при перевозках прямым смешанным сообщением. Все они являются документами первичного учета и имеют доказатель­ственное значение.

Тарифы на грузовые перевозки устанавливаются на основе госу­дарственной бюджетной, ценовой и тарифной политики в соответствии с Законом о естественных монополиях в порядке, определяемом Пра­вительством РК (ст. 12 Закона о железнодорожном транспорте). Дополнительные работы и услуги, же­лезных дорог могут оплачиваться по договорным ценам. Все причита­ющиеся железной дороге платежи за перевозку груза вносятся грузоотправителем на станции отправления. Нарушение этой обязан­ности влечет взыскание с него штрафа, а отправление груза до внесения платежей может быть задержано. Кроме того, дорога вообще освобождается от ответственности за непо­дачу транспортных средств до момента внесения отправителем плате­жей за предыдущую перевозку. За сверхнормативное хранение взыскивается пеня. Окончательные расчеты за перевозку груза осуще­ствляются с получателем, если иное не установлено договором.

Железная дорога обязана доставить груз в пункт назначения в установленный срок, который зависит от расстояния, вида отправки, скорости перевозки и других условий. Различаются перевозки грузовой и более высокой скоростью, а также перевозки пассажир­скими поездами и грузобагажом. Срок доставки исчисляется с 24 часов дня приема груза к перевозке, а если груз был принят к перевозке ранее намеченного дня погрузки, то с 24 часов дня, в который груз должен быть погружен. Груз считается доставленным в срок, если на станции назначения он выгружен средствами железной дороги или если вагон (контейнер) подан под выгрузку средствами грузополучателя до исте­чения установленного срока доставки. При задержке подачи вагона (контейнера) под выгрузку по причинам, зависящим от получателя, груз считается доставленным в срок, если он прибыл на станцию назначения до истечения установленного срока доставки. При раз­личных обстоятельствах действующие сроки могут удлиняться или укорачиваться.

Если в районе станции назначения груза не окажется получателя, дорога поступает с грузом по указанию отправителя. При неполучении от него указаний до истечения установленного срока хранения груза последний как невостребованный передастся для реализации в уста­новленном порядке. Вырученные суммы, за вычетом причитающихся железной дороге, перечисляются получателю при оплате им стоимости груза и отправителю в остальных случаях.

Воздушная перевозка.

Воздушный кодекс разграничивает воздушную внутреннюю перевозку, когда все пункты посадок расположены на территории РК, и воздушную международную перевозку, при которой хотя бы один из пунктов посадки находится на территории другого государства. Кроме того, выделяются местные, прямые и воздушные транзитные перевозки.

В законодательстве о воздушной перевозке выделяются фигуры авиационных предприятий, эксплуатантов и перевозчиков. Авиационное предприятие — это юридическое лицо, которое может осуществлять любые виды деятельности, связанные с воздушной пере­возкой или выполнением авиационных работ на основании лицензии. Эксплуатант — физическое или юридическое лицо, имеющее право собственности или иной законный титул (договор аренды и пр.) на воздушное судно и использующее его для полетов. Эксплуатант должен обладать особым сертификатом для совершения полетов. Наконец, перевозчик — это эксплуатант, который имеет лицензию на осуществ­ление воздушной перевозки на основании соответствующих договоров.

Договор оформляется грузовой (почтовой) накладной, которая со­ставляется отправителем. Он отвечает за правильность и полноту све­дений, представленных перевозчику в накладной. Наряду с обычной воздушной перевозкой активно используется также договор воздушного чартера, при котором фрахтовщик предоставляет фрахтователю одно или несколько воздушных судов (их частей) для воздушной перевозки груза или пассажиров и багажа на один или несколько рейсов. (воздушный чартер ст.691 ГК) Провозная плата рассчитывается по тарифам или по соглашению сторон в порядке, установленном ст. 697 ГК. Она взимается за рассто­яние по кратчайшему маршруту перевозки в соответствии с действую­щим расписанием либо за расстояние, определенное договором. Срок доставки груза определяется договором перевозки и правилами воздуш­ных перевозок (расписанием движения самолетов). Отправитель вправе получить обратно сданный к воздушной перевозке груз, изменить в накладной получателя до выдачи груза управомоченному лицу, а также распорядиться невостребованным грузом. В случае перерыва или пре­кращения полетов перевозчик обязан поставить об этом в известность грузоотправителя и грузополучателя. Перевозчик обязан информиро­вать получателя о времени отправки груза, о его прибытии в аэропорт назначения или о месте его нахождения, если срок доставки истек.

Груз обычно выдается получателю на складе аэропорта назначения. Грузополучатель вправе отказаться от приемки поврежденного или испорченного груза, если будет установлено, что качество груза изме­нилось настолько, что исключается возможность его полного или частичного использования в соответствии с первоначальным назначе­нием. Если получатель не востребовал груз в срок, установленный правилами перевозок или договором, либо отказался от его приемки, перевозчик должен уведомить отправителя. При этом он оставляет груз у себя за счет средств отправителя и на его риск. Груз, не полученный в течение установленных правилами и договором перевозки сроков хранения, считается невостребованным и подлежит реализации.

Автомобильная перевозка.

На автомобильном транспорте перевозки различаются, прежде всего, по территориальному признаку, а именно:

а) городские (в пределах черты города, другого населенного пункта); б) пригородные (за пределы города или другого населенного пункта на расстояние до 50 км включительно); в) междугородные (за пределы указанных выше населенных пунктов на расстояние более 50 км); д) международные.

Перевозки автомобильным транспортом принято также разделять на централизованные и децентрализованные. При централизованных перевозках автотранспортная организация заключает договор с отпра­вителем (поставщиком либо грузообразующим пунктом — станцией, портом и пр.), по указанию которого грузы доставляются к получателям. При децентрализованных перевозках автотранспортная организация за­ключает договор с каждым из получателей, по заданию которых и доставляет им грузы. Для автомобильной перевозки характерно условие договора о том, кем будут экспедироваться грузы — отправителем или получателем.

Сдача груза к перевозке оформляется товарно-транспортной на­кладной, которая является формой договора и выполняет те же функ­ции, что и железнодорожная накладная. Перевозка однородных грузов от одного отправителя в адрес одного получателя на одно и то же расстояние может оформляться актом замера или актом взвешивания суммарно на весь объем перевозок, выполненных автомобилем в тече­ние смены. Пользование автомобилем с оплатой его работы по повре­менному тарифу оформляется обычно записями отправителя (получателя) в путевом листе.

Плата за перевозку определяется соглашением сторон договора (в том числе годовым договором) по тарифам или иным установленным способом. Все расчеты за перевозку производятся заказчиками авто­транспорта, в качестве которых могут выступать как отправители, так и получатели. За указанными в законе изъятиями провозная плата должна быть внесена до сдачи груза к перевозке. В противном случае автотранспортные предприятия не принимают груз к перевозке.

Сроки доставки грузов установлены только для перевозок в меж­дународном сообщении и исчисляются с 24 часов дня приема грузов и оплаты, а по срочным заказам—с момента приема груза и оплаты стоимости перевозки.

Перевозка грузов должна осуществляться по кратчайшему рассто­янию, открытому для движения автомобильным транспортом, за исключением случаев, когда по дорожным условиям более рациональна перевозка с увеличением пробега. В этих случаях автотранспортное предприятие должно поставить в известность заказчика об увеличении расстояния перевозки.

Выдача груза производится на складе получателя или в ином указанном в заказе на перевозку месте. Обязанность получателя вост­ребовать доставленный в его адрес груз основана на законе. Он может отказаться от принятия груза лишь в том случае, если качество груза вследствие порчи или повреждения, за которые отвечает автотранспор­тное предприятие, изменилось настолько, что исключена возможность полного или частичного использования груза по прямому назначению. О причине отказа получатель должен указать в накладной.

Договор перевозки пассажиров и багажа – это такой договор согласно которому перевозчик обязуется перевезти пассажира в пункт назначения, а в случае сдачи пассажиром багажа - также доставить багаж в пункт назначения и выдать уполномоченному на получение багажа лицу; пассажир обязуется уплатить плату за проезд, а при сдаче багажа - и за провоз багажа. (ст. 690 ГК РК)

Термин «перевозка пассажира» включает в себя нахождение пассажира в транспортном средстве, время посадки и высадки.

Договор перевозки пассажира и багажа оформляется соответственно проездным билетом и багажной квитанцией. Форма проездного билета и багажной квитанции устанавливается в порядке, предусмотренном законодательными актами о транспорте.

Включение в единое понятие договора перевозки как пассажира, так и его багажа не дает оснований для вывода о правовом единстве этих двух договоров. Тем более что и признаки их различны: договор перевозки пассажира – консенсуальный, а договор перевозки багажа – реальный. Письменное оформление этих договоров так же различно: заключение договоров перевозок пассажиров удостоверяется проездными документами (билетами), а сдача пассажирами багажа, грузоотправителями грузобагажа – багажными, грузобагажными квитанциями соответственно.

Статья 700. Права пассажиров

Пассажир имеет право в порядке, предусмотренном законодательными актами о транспорте:

1) перевозить с собой детей бесплатно или на иных льготных условиях;

2) провозить с собой бесплатно ручную кладь в пределах установленных норм;

3) сдавать к перевозке багаж за плату по тарифу.

Ответственность по договору перевозки пассажира определяется статьями 704, 707 ГК РК.

Экспедиционные обязательства – это вид гражданско-правового обязательства, в силу которого одно лицо (экспедитор) обязано совершить в пользу другого лица (клиента) определенные юридические и (или) фактические действия (услуги) представительского или посреднического характера, связанные с перевозкой груза.

Экспедиционные обязательства подразделяются на обязательства по оказанию услуг юридического характера:

• заключение экспедитором от своего имени договора перевозки грузов;

• производство расчетов с перевозчиком за оказанные им услуги по перемещению грузов;

• оформление соглашений о страховании грузов и т.д.

и обязательства по оказанию фактических услуг:

• проверка состояния груза, предназначенного к перевозке;

• производство погрузочно-разгрузочных работ;

• информирование грузополучателя о прибывшем в его адрес грузе и т.п.

Виды экспедиционных обязательств можно подразделять и по другому признаку,по возникновению обязательства на стадии:

1. предшествующей началу перевозки:

• содержание договора экспедиции;

• определение оптимального варианта способа перевозки (вид транспорта, маршрут движения и т.д.)

1. непосредственно в процессе перевозки:

• сопровождение грузов клиента в пути следования,

• оформление отношений с транспортными предприятиями при переадресовке грузов,

• перевалочных операций при смешанных перевозках и т.д.

3. завершения перевозки:

   • информирование грузополучателя о прибывшем или прибывающем в его адрес грузе;

   • раскредитация транспортных документов,

   • окончательные расчеты с перевозчиком,

   • получение груза и доставка его на склад получателя.

Тема № 8: «ЗАЕМ. ФАКТОИНГ».

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях договора займа, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанном договоре, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеуказанного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

Возникнув из римского контракта mutuum, договор займа и сегодня сохраняет значение общей модели, по которой строится регулирование всех кредитных отношений.

По договору займа одна сторона (заимодатель) передает, а в случаях, предусмотренных ГК РК или договором, обязуется передать в собственность (хозяйственное ведение, оперативное управление) другой стороне (заемщику) деньги или вещи, определенные родовыми признаками, а заемщик обязуется своевременно возвратить заимодателю такую же сумму денег или равное количество вещей того же рода и качества.

Договор займа является классической разновидностью реального договора. В силу прямого указания п. 1 ст. 715 ГК он считается заключённым с момента передачи денег или других вещей. Исходя из такого традиционного подхода к договору займа в его рамках исключается признание какого – либо юридического значения за обещанием предоставить имущество взаймы. Условие о предоставлении займа, даже согласованное сторонами, не имеет юридической силы и займодавец соответственно не может быть понуждён к выдаче займа и не несёт ответственности за непредоставление заёмщику обещанных средств.

В случаях, когда заёмщиком выступает унитарное предприятие или учреждение, заёмные средства поступают в их хозяйственное ведение или оперативное управление. Договором или норма­тивными правилами могут быть установлены отдельные особенности пользования и учета заемных средств. Это, одна­ко, не затрагивает принципиального положения о том, что за­емные средства наряду с так называемыми собственными сред­ствами заёмщика находятся у него на праве собственности (хо­зяйственного ведения, оперативного управления). На заемные средства в частности, наряду с другим имуществом, принад­лежащим заёмщику, может быть обращено взыскание по его обязательствам, среди которых задолженность перед заимо­давцем может оказаться лишь одним из многих долгов.

Односторонний характер договора выражается в том, что заёмщик создаёт для себя заключением договора голый долг, а заимодавец всегда получает право требования.

Форма договора займа — письменная.

Во всех иных случаях приме­няются установления ст. 151—152 ГК, посвященные форме сделок. Принимая во внимание особенности заключения договора займа, и в первую оче­редь заемные обязательства между гражданами, закон разрешает оформле­ние таких сделок путем составления заемщиком расписки или иного документа, удостоверяющего передачу ему заимодавцем денег или заменимых вещей (п. 2 ст. 716 ГК).

Расписка или иной документ скрепляется подписью заемщика и приобретает доказательственное значение. В этом смысле расписка приравнивается к обычной письменной форме договора. В случае не­соблюдения простой письменной формы сделки договор займа не считается недействительным, однако наступают последствия, предусмотренные ст. 153 ГК (запрет на использование свидетельских показаний).

Что касается юридических лиц, то договор займа между ними подлежит заключению в письменной форме независимо от суммы.

Договор займа, по общему правилу, является возмездным. В законе установлено, что заимодавец имеет право на получение с заёмщика процентов на сумму займа, если иное не предусмотрено законом или самим договором (п.1 ст. 718 ГК).

Причём в целях придания гибкости заёмному обязательству введено положение о том, что если договор не содержит условия о размере процентов, то он не становится от этого безвозмездным. В этом случае применяется процентная ставка, существующая в месте жительства заимодавца, а если заимодавец – лицо юридическое, используется ставка банковского процента (ставка рефинансирования, по которой он кредитует коммерческие банки), которая действует в месте его нахождения.

Размер процентов на сумму долга (часть долга) определяется на день его погашения заёмщиком. Поскольку размер ставки банковского процента и ставки рефинансирования может быть различным, следует полагать, что право выбора одной из них принадлежит в данном случае заимодавцу. Наоборот, в ряде ситуаций договор займа презюмируется безвозмездным:

• когда он заключён между гражданами на сумму не более 50 минимальных размеров оплаты труда и не связан с осуществлением предпринимательской деятельности хотя бы одним из этих граждан;

• либо когда предметом договора являются вещи, определяемые родовыми признаками, кроме денег.

Однако эта презумпция может быть опровергнута самим же договором. В ряде случаев (например, заём родовых вещей) стороны могут предусмотреть уплату процентов в натуральной форме – теми же вещами.

Элементы договора.

Стороны договора – заёмщик и заимодавец. Универсальный характер договора займа проявляется в том, что как в роли заёмщика, так и в роли заимодавца могут выступать любые субъекты гражданского права. Особый субъективный состав имеет лишь одна разновидность договора займа – государственный заем. Естественно, что лица, обладающие специальной, частичной или ограниченной дееспособностью (казённые заводы, учреждения, несовершеннолетние и др.), могут совершать заёмные сделки в тех пределах, которые соответствуют их уставным целям или объёму дееспособности, установленному законом. Так, учреждения вправе распоряжаться только доходами от разрешённой им собственником хозяйственной деятельности, а потому могут выдавать займы лишь за счёт этих средств. Поскольку передача денег взаймы не относится к разряду специфических банковских операций, она не требует получения лицензии. На этом строится разграничение договора займа, в котором в роли заимодавца может выступать любое лицо, и кредитного договора, имеющего специаль­ный субъектный состав, заимодавцем в котором может быть только банк (кредитная организация).

Условия о предмете залога и его оценке относятся к существенным условиям договора. И если стороны не учли одно из этих условий или соответствующего условия нет вообще, то такой договор не может считаться заключенным.

Предмет договора займа — деньги или другие вещи, определяемые ро­довыми признаками. В этом проявляется отличие рассматриваемого догово­ра от договоров имущественного найма и ссуды (безвозмездного пользования), предметом которых могут быть только индивидуально-определенные вещи. Кроме того, в двух указанных договорах наниматель и ссудополучатель приобретают лишь право пользования вещью, но не право собственности на вещь, а потому и не несут риска ее случайной гибели.

Кроме предмета залога в договоре должна быть указана его оценка.

В ГК специально рассматриваются две разновидности документов, удо­стоверяющих передачу суммы займа. Это — ценные бумаги:

• вексель – вид ценной бумаги, абстрактное денежное обязательство строго установленной законом формы. Вексель является безусловным и бесспорным долговым документом. Различают: простой и переводный;

• облигация – ценная бумага, удостоверяющая право её держателя на получение от лица, выпустившего облигацию (эмитента), в предусмотренный ею срок номинальной стоимости облигации или иного имущественного эквивалента. Облигация предоставляет её держателю также право на получение фиксированного в ней процента от номинальной стоимости облигации либо иные имущественные права.

Ценная бумага - такой вид имущества, который существенным образом видоизменяется, причем независимо от воли залогодателя. Может меняться (увеличивается или уменьшается) ее номинальная стоимость.

В отмеченных случаях оформления заемных обязательств вексельное законодательство или законодательство о порядке выпуска облигаций как бы вытесняют общие правила о займе. В случаях, установленных законом или иными правовыми актами, договор займа может быть заключен путем выпуска и продажи облигаций. Облигации являются долговыми эмиссионными ценными бумагами. Суть облигации как эмиссионной ценной бумаги состоит в том, что она:

а) закрепляет совокупность прав требования, удостоверение, передача и осуществление которых происходит в предусмотренных названным зако­ном формах;

6) размещается среди приобретателей отдельными выпусками (эмиссиями);

в) имеет равный объем и содержание прав требования в рамках одного выпуска ценной бумаги;

Поскольку действующее законодательство не содержит нормы об определении стоимости закладываемого имущества (ценной бумаги), то она может быть оценена по соглашению сторон исходя из ее номинальной, рыночной или балансовой стоимости и т.п.

Изменение стоимости заложенных ценных бумаг не затрагивает условий договора залога и не влияет на права и обязанности сторон по нему.

Содержание договора займа исходя из его односторонней природы составляет обязанность заемщика возвратить сумму займа и корреспондирующее ей право требования заимодавца. Порядок и сроки исполнения основной обязанности заемщика определяются договором. Срок обычно не относится к существенным условиям договора займа. Законом особо регламентируется лишь один случай: когда срок возврата суммы займа не установлен либо определяется моментом востребования. В таких обстоятельствах заемщику предоставлен льготный тридцатидневный срок, исчисляемый со дня предъявления заимодавцем требования, в течение которого заемщик может собрать необходимую сумму и вернуть долг. Однако это правило является диспозитивным и может быть изменено в договоре. Досрочный возврат суммы долга вполне допустим при беспроцен­тном займе, поскольку такой заем не приносит дохода заимодавцу и он заинтересован в скорейшем погашении обязательства. Наоборот, согласие заи­модавца требуется, когда речь идет о займе возмездием и сокращение срока договора уменьшит его доходы. В случае, когда договор займа являете процентным, его надлежащее исполнение предполагает также уплату процентов на основной долг в полном объеме.

В жизни нередки ситуации совершения так называемого безвалютного займа, когда деньги или другие вещи («валюта займа») в действительности не получены заемщиком от заимодавца либо получены в меньшем количестве, нежели указано в договоре. Заемщик, который воспользуется такой процедурой, получает определенные преимущества. Так, если договор займа был совершен с нарушением простой письменной формы, заемщик все-таки может использовать свидетельские показания вопреки правилам ст. 162 ГК, в случае когда заем был дан под влиянием обмана, насилия, угрозы, злонамеренного соглашения представителя заемщика с заимодавцем или на кабальных условиях. После доказательства в суде безвалютного характера займа договор считается незаключенным. Соответственно, когда сумма займа меньше указанной в договоре, он считается заключенным на меньшую сумму

На заемщика, кредитоспособность которого вызывает у заимодавца со­мнения, может быть возложена обязанность обеспечить возврат суммы зай­ма. В частности, для обеспечения используются залог удержание, задаток, поручительство, гарантия. Применяются также «сурро­гатные» способы обеспечения — договоры страхования кредитного риска, право бесспорного списания денежных средств со счета и др. При невыполнении заем­щиком своих обязанностей по обеспечению возврата суммы займа, а также в случае утраты обеспечения или уменьшения его ценности при отсутствии вины заимодавца последний вправе потребовать от заемщика досрочного исполнения договора и уплаты процентов на сумму долга, если иное не уста­новлено соглашением сторон.

Иногда на практике возникает необходимость превратить долг, возникший из какого-либо договора (купли-продажи, аренды или другого основания), в заемное обязательство. Например, при покупке товара при­обретатель не до конца рассчитался с продавцом и хочет получить отсрочку платежа. Разница между подлежащими уплате и уже уплаченными средствами составляет предмет заемного договора. В таком случае принято говорить о новации долга (т.е. соглашения о замене одного обязательства (первоначального) другим между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения) в заемное обязательство. Замена договорного долга заемным обязательством должна происходить в соответствии с правилами ГК о новации, но в форме, предусмотренной для договора займа.

Для осуществления новации необходимо наличие первоначального обязательства. Если первоначальное обязательство отсутствует в силу тех или иных причин, например в силу недействительности первоначального договора, из которого оно могло бы возникнуть, то невозможна и сама новация из-за отсутствия предмета новации.

Наличие специальной нормы о новации долга в заемное обязательство (ст. 725 ГК РК), когда имеется общая норма о прекращении обязательства новацией, связано с тем, что в последнем случае статья предусматривает при новации замену в первоначальном обязательстве либо предмета, либо способа исполнения, а статья 725 ГК допускает новацию долга в заемное обязательство и в тех случаях, когда не меняется ни предмет, ни способ исполнения первоначального денежного обязательства.

Ответственность в договоре займа также носит односторонний харак­тер. Нарушение заемщиком договора (просрочка возврата суммы долга) вле­чет для него последствия. Они заключаются в воз­ложении на заемщика обязанности по уплате процентов за неисполнение де­нежного обязательства, предусмотренной в общей форме. Размер ответственности заемщика за просрочку определяется учетной ставкой бан­ковского процента (ставкой рефинансирования), исчисленной со дня, когда должен был произойти возврат суммы займа, до дня ее фактического воз­врата заимодавцу независимо от уплаты процентов, предусмотренных в договоре займа. Таким образом, начисление двух разновидностей процентов происходит кумулятивно, путем сложения процентов цены займа и процентов ответственности.

Размер ответственности заемщика за про­срочку определяется учетной ставкой банковского процента (ставкой ре­финансирования), исчисленной со дня, когда должен был произойти воз­врат суммы займа, до дня ее фактического возврата заимодавцу независи­мо от уплаты процентов, предусмотренных в договоре займа. Проценты как форма ответственности начисляются на сумму займа (основного долга) без учета уже начисленных процентов за пользование полученным капита­лом, если в обязательных для сторон правилах или договоре не установле­но иное. Сложные проценты (растущие проценты на несвоевременно на­численные проценты, т. е. анатоцизм) могут быть введены законом или до­говором. При одновременном наличии в договоре двух видов ответствен­ности за просрочку возврата долга (повышенных процентов и неустойки) кредитор вправе заявить одно из требований, не доказывая факта и размера убытков, связанных с просрочкой.

Если договором займа предусмотрен возврат суммы долга частями (в рассрочку), то просрочка возврата соответствующей части создает для заи­модавца право потребовать досрочного возврата всей суммы долга с причи­тающимися процентами. Кроме того, в силу диспозитивного характера пра­вил об ответственности заемщика договором может быть предусмотрена его дополнительная ответственность (например, за неуплату процентов на часть возвращаемого долга), либо размер ответственности может быть увеличен или уменьшен, вплоть до полного её исключения.

Согласно ст. 720 - при невыполнении заемщиком обязанностей по целевому использованию предмета займа, заимодатель вправе отказаться от исполнения договора соответственно непредоставленной части предмета займа и потребовать от заемщика досрочного возврата предмета займа и вознаграждения по нему.

При невыполнении заемщиком обязанностей по обеспечению возврата предмета займа и выплате вознаграждения, а также при утрате обеспечения или ухудшении его условий по обстоятельствам, за которые заимодатель не отвечает, заимодатель вправе отказаться от исполнения договора соответственно непредоставленной части предмета займа и потребовать от заемщика досрочного возврата предмета займа и вознаграждения по нему. (721)

В действующем ГК особо оговариваются три вида договора займа:

• целевой заем (ст. 720 ГК);

• заем государственный (ст. 726 ГК);

• банковский заем (ст. 727 ГК).

В отличие от кредитного договора, обычный договор займа, как правило, не является целевым, т.е. не содержит условия об использовании полученных средств под определенные задачи. Однако стороны вправе придать договору займа стро­го целевой характер.

Целевые займы - вид государственных займов, средства от размещения которых направляются на определенные, оговоренные при их выпуске цели; как правило, имеют форму кредитных обязательств.

Установление цели в кредитном договоре может служить интересам самых различных лиц. Иногда это происходит в интересах кредитора: последний тем самым дополнительно обеспечивает надлежащее исполнение заемщиком своего обязательства по возврату (например, кредит, предоставленный на цели санации). Иногда - в интересах самого заемщика (например, в виде запрета использования кредита для приобретения западных бытовых приборов и автомобилей для работников предприятия). Нередко цель определяется в кредитном договоре и в интересах третьих лиц (например, покупателя товара, которому коммерческий кредит предоставлен поставщиком, в свою очередь получившим для этих целей банковской кредит).

Возведение того или иного мотива в ранг связывающего обе стороны условия договора возможно лишь при соответствующем соглашении. Мотив лица не может быть признан условием договора только потому, что известен другой стороне. Осведомленность кредитора о намерении заемщика использовать заемные средства в определенных целях еще не означает, что такая цель стала условием договора. Так, кредит был предоставлен одному вузу и использован последним для выполнения обязательства по договору поручительства. Кредитор знал об этом, но в условиях договора указание на целевой характер кредита отсутствовало. Впоследствии заемщик отказывался возвратить кредит, ссылаясь на недействительность договора, так как, по его мнению, фактически кредитный договор финансировал исполнение внеуставной для вуза сделки - договора поручительства. На самом деле устав учреждения не исключал возможности заключения кредитного договора. Суд справедливо отклонил возражения заемщика, указав, что "в данном случае цели заключения договора и использования денежных средств не имеют значения для определения действительности сделки", так как вуз "действовал в пределах своей уставной правоспособности". Добавлю, что цель использования кредита не имела здесь значения и поэтому не стала условием договора, оставшись мотивом, юридически безразличным к правоотношениям сторон.

При неисполнении условия о целевом использовании занятых сумм либо при нарушении заемщиком контрольных прав заимодавца последний вправе потребовать досрочного исполнения до­говора и уплаты процентов по нему, если иное не установлено соглашением сторон.

Государственный заем — это договор, заемщиком в котором выступает государство в целом, или органы местного государственного управления, а заимодавцем — граж­данин или юридическое лицо. При заключении подобного договора госу­дарство сознательно увеличивает свой внутренний долг. В состав государствен­ного долга входят: кредиты, полученные Правительством РК, государственные займы, осуществляемые посредством выпу­ска ценных бумаг от имени Правительства, и другие долговые обязатель­ства, гарантированные Правительством, которое представляет в заемных отношениях государство.

Государственный внутренний долг обеспечива­ется всеми активами, находящимися в распоряжении Правительства РК. Договор государственного займа является договором присоединения, поскольку он заключается на утвержденных государством условиях эмиссии путем покупки заимодавцем выпущенных государством облигаций или иных государственных ценных бумаг. Последние по­рождают у заимодавца право на получение от заемщика денежного номи­нала облигации (другой бумаги) или иного имущественного эквивалента, а также на получение установленных условиями выпуска займа процен­тов либо иных имущественных прав. Принимая во внимание печальный опыт прошлого, в ГК прямо подчеркивается, что госзаймы являются добровольными, а изменение их условий не допускается. Однако доброволь­ность государственных займов является мнимой в случаях, когда отдельным лицам предписывается инвестировать часть средств в государствен­ные ценные бумаги (прежде всего долговые). Порочность принудитель­ного способа возникновения таких долгов со всей очевидностью прояви­лась в период крушения системы государственных заимствований, по­влекшей банкротство многих банков, страховых компаний и других организаций. Едва ли можно придумать худшую рекламу будущим заимствованиям государства.

Кредитный договор. Традиционный договор займа оказался недостаточно приспособленным для регулирования сложных и разнообразных кредитных отношений в условиях рыночного хозяйства.

Данное положение учтено «новым» ГК, который выделил кредитный договор в качестве самостоятельной разновидности договора займа.

Филологическое понятие. Слово "кредит" происходит от латинского "credere", что означает "верить, доверять". Владимир Даль в "Толковом словаре" дает следующее толкование слова "кредитъ" - (купеч.) доверие, вера в долг, забор, дача и прием денег или товаров на счет, на срок.

Историческое понятие. Римские юристы применяли понятие "кредит" (creditium) не только при передаче в долг вещей, определяемых родовыми признаками - вино, масло, деньги (в этом случае говорили о "займе"), но и при передаче индивидуально - определенной вещи, когда получающий вещь (например, в пользование, на хранение) обязывается возвратить ту же самую вещь (эти отношения определялись как "ссуда"). Понятие "кредит" охватывало, таким образом, римские понятия "займа" и "ссуды".

Современное понятие. Действующий Гражданский кодекс Российской Федерации (ГК РФ) определяет кредит как разновидность заемных отношений.

В силу кредитного договора банк или иная кредитная организация (кредитор) обязуется предоставить денежные средства (кредит) заёмщику в размере и на условиях, предусмотренных договором, а заёмщик обязуется возвратить полученную денежную сумму и уплатить проценты за неё.

В РК же применяется понятие факторинг - factoring - разновидность торгово-комиссионной операции, сочетающейся с кредитованием оборотного капитала клиента; включает инкассирование дебиторской задолженности клиента, кредитование и гарантию от кредитных и валютных рисков. В основе факторинга лежит дисконтирование фактур. Факторинговые операции проводят коммерческие банки, их специализированные филиалы или компании. Клиентами факторных компаний выступают, как правило, мелкие и средние торгово-промышленные фирмы, агенты, дилеры и т.п., рассчитывающиеся обычно по открытому счету. Широкое распространение получил экспортный факторинг ввиду стопроцентной гарантии от кредитного и валютного риска при открытом счете. Поскольку он выгоден для импортеров и стимулирует их закупки, постольку повышает конкурентоспособность экспортеров-контрагентов. Авансирование факторной компанией клиента не создает для него нового пассива, следовательно, не уменьшает его кредитоспособность. Основное преимущество факторинга - быстрота оборачиваемости средств. Получая немедленный платеж по основной части стоимости отфактурованных товаров, клиент может расплачиваться со своими поставщиками наличными и получать за это скидку с цены. Но высокая универсальность обслуживания угрожает поставить клиента в зависимость от факторной компании в области сбыта продукции. Как альтернатива конвенционному существует конфиденциальный факторинг.

Тема № 9: «Банковское обслуживание»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний в области понятия и видах договоров банковского обслуживания. Оказание банковских услуг организациями, осуществляющими отдельные виды банковских операций. Оплата услуг банка. Банковская тайна. Договор банковского счета.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

В главе 38 ГК РК содержатся общие положения о банковском обслуживании. Суть такого договора: сторона (банк) обязуется по поручению другой стороны (клиента) оказывать банковские услуги, а клиент, если иное не предусмотрено в договоре, обязуется оплатить предоставленные услуги. Таким образом, договор банковского обслуживания является консенсуальным, по общему правилу возмездным договором.

Способствуя осуществлению расчетов между различными субъектами гражданско-правовых и иных отношений, по которым предусмотрены расчеты, банки должны соблюдать интересы лиц, с которыми заключены договоры о банковском обслуживании. Банки могут ограничивать распоряжение денежными средствами, находящимися на счетах клиентов только по решению суда, постановлениями органов следствия, дознания и органов, исполняющих судебные решения, которые приняты в соответствии с нормами уголовно-процессуального и гражданско-процессуального законодательства. Сроки ограничения запрещения распоряжения средствами не должны превышать сроков, предусмотренных уголовно-процессуальным и гражданско-процессуальным законодательством. Решения органов следствия и дознания о наложении запрета распоряжения деньгами клиента могут быть обжалованы в суде в порядке, предусмотренном законодательными актами.

Изъятие денежных средств юридических лиц и граждан без их согласия допускается только на основании приговора или решения суда, вступивших в законную силу или судебного приказа.

Банк, перечисляя денежные средства по тем или иным основаниям, обязан учитывать достаточность средств на счетах клиентов для удовлетворения всех требований об оплате. При этом, исполняя распоряжения клиента или других лиц об оплате, банк руководствуется последовательностью (календарной очередностью) их поступления.

В тех случаях, когда денег клиента в банке недостаточно для удовлетворения какого-либо очередного требования, за исключением случаев, предусмотренных в законодательных актах Республики Казахстан, банк осуществляет накопление суммы достаточной для удовлетворения требования за счет денег, поступающих в пользу клиента. Если же к клиенту предъявлено несколько требований, то банк соблюдает соответствующую очередность их удовлетворения. В данном случае нормы, регламентирующие банковские расчеты, приведены в некоторое соответствие с нормами Общей части Гражданского кодекса, устанавливающими очередность обращения взыскания на имущество юридических лиц при их ликвидации, (ст. 51 ГК РК).

В первую очередь, осуществляется взыскание денег по оплате требований о возмещении вреда, причиненного жизни и здоровью, а также взыскание денег по исполнительным документам, предусматривающим удовлетворение требований о взыскании алиментов.

Во вторую очередь производится взыскание денег для расчетов по исполнительным документам, предусматривающим взыскание денег в удовлетворение требований о уплате пособий к отпуску и заработной платы лиц, работающих по трудовым договорам и соглашениям, выплате вознаграждения по авторским договорам.

В третью очередь производится взыскание денег по обязательствам клиента перед бюджетом.

В четвертую очередь взыскание денег по исполнительным документам, предусматривающих удовлетворение иных денежным требований.

В пятую очередь в порядке календарной очередности производится взыскание денег для удовлетворения остальных требований, предъявленных к кредитору. Таким образом, требованиям, основанным на документе, имеющем исполнительную силу, придан приоритет перед распоряжениями об оплате, исходящими от кредиторов по гражданско-правовым обязательствам и самих клиентов.

Взыскание денег по требованиям, относящимся к одной очереди, производится в очередности, исходя из времени поступления исполнительных документов (иных распоряжений об оплате).

В тех случаях, когда юридическое лицо, являющееся клиентом, ликвидируется, удовлетворение кредиторов производится непосредственно в очередности, предусмотренной статьей 51 ГК РК (п. 3 ст. 742 ГК РК).

Банк предоставляет гарантии нераспространения банковской тайны. Банковская тайна это режим строгой конфиденциальности сведений о наличии, владельцах и номерах банковских счетов депозиторов, клиентов и корреспондентов банка, об остатках и движении денег на этих счетах и счетах самого банка (за исключением общих условий банковских операций), а также сведений о наличии, владельцах, характере и стоимости имущества клиентов, находящегося на хранении в сейфовых ящиках, шкафах и помещениях банка. Не относятся к банковской тайне сведения о кредитах, выданных банком, находящимся в процессе ликвидации.

Порядок предоставления сведений, составляющих банковскую тайну, а также круг субъектов, которым они могут быть предоставлены, определяются в соответствии со статьей 50 Указа о банках и банковской деятельности.

Некоторые виды банковского обслуживания вправе производить организации, осуществляющие отдельные виды банковской деятельности, например, они могут осуществлять клиринговые операции. Оказание отдельных видов банковских услуг такими организациями осуществляется в порядке, предусмотренном Гражданским кодексом и банковским законодательством.

В статье 746 ГК содержится имеющая значение для всех отдельных договоров по банковскому обслуживанию норма об ответственности за ненадлежащее исполнение договора. Она касается ответственности банка. В тех случаях, когда банк несвоевременно зачисляет на счет клиенту поступившие ему деньги, либо неправомерно списывает их со счета, а также ненадлежащим образом выполняет или не выполняет указаний клиента о перечислении денег со счета либо об их выдаче со счета, банк обязан уплатить 0,5 процента этих сумм за каждый день задержки и возместить убытки в части, не покрытой процентами.

Ответственность клиента будет определяться в соответствии с общими положениями об ответственности в гражданском праве, специальным законодательством, а также конкретными договорными нормами.

Договор банковского счета это правовое отношение, входящее в состав комплексных расчетных обязательств, где наряду с данным договорным отношением всегда возникают и правовые отношения, связанные с осуществлением платежей. Таким образом, реализация расчетных обязательств всегда зависит от существования данных отношений.

В Законе Республики Казахстан "О платежах и переводах денег" банковский счет определяется как способ отражения договорных отношений между банком и клиентом по приему вклада (депозита) и совершением банком операций, связанных:

1) с обеспечением наличия и использования банком денег, принадлежащих клиенту;

2) с принятием (зачислением) денег в пользу клиента;

3) с выполнением распоряжения клиента о переводе денег в пользу третьих лиц в порядке, предусмотренном договором банковского счета или договором банковского вклада;

4) с исполнением распоряжения третьих лиц об изъятии денег клиента, если это не предусмотрено договором банковского вклада или банковского счета;

5) с осуществлением приема от клиента и выдачи ему наличных денег в порядке, предусмотренном договором банковского счета или банковского вклада;

6) с представлением по требованию клиента информации о сумме денег клиента в банке и произведенных операциях в порядке, предусмотренном договором банковского счета или банковского вклада;

7) с выплатой вознаграждения в размере и порядке, определяемым договором банковского счета или банковского склада;

8) с осуществлением иного банковского обслуживания клиента, предусмотренного договором, законодательством или применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Банковские счета открываются при заключении банком и клиентом договора банковского счета или банковского вклада.

Статья 30 Указа "О банках и банковской деятельности" предусматривает, что открытие и ведение банковских счетов юридических и физических лиц, корреспондентских счетов банков и организаций, осуществляющих отдельные виды банковских операций, относится к операциям банков.

По договору банковского счета одна сторона (банк) обязуется принимать деньги, поступающие в пользу другой стороны (клиента), выполнять распоряжения клиента о переводе (выдаче) клиентам или третьим лицам соответствующих сумм денег и оказывать другие услуги, предусмотренные договором банковского счета.

Договор банковского счета носит консенсуальный характер. Он считается заключенным по достижении сторонами соглашения по всем существенным его условиям. К существенным условиям договора банковского счета относятся условия о предмете, порядке распоряжения деньгами, находящимися в банке, условия оказания банком услуг и порядок их оплаты. Дополнительные условия договора банковского счета могут содержаться в законодательстве. Специфика договоров, заключаемых в сфере банковского обслуживания, заключается в том, что его условия, включая условия ведения банковского счета, определяются банковским законодательством. Кроме этого, банки в соответствии с п. 1 ст. 31 Указа "О банках и банковской деятельности" вправе осуществлять те или иные операции только при наличии правил, определяющих общие условия проведения операций и внутренних правил.

Сказанное не означает, что клиенты лишаются возможности выбора. Банки обязаны по первому требованию клиента предоставлять Правила об общих условиях проведения операций. Соответственно будущий клиент должен прежде всего ознакомиться с условиями ведения банковского счета и впоследствии они будут охвачены рамками соглашения банка и клиента. Права и обязанности сторон, неурегулированные непосредственно договором и правилами банка, определяются в соответствии с гражданским и банковским законодательством. К примеру, операции банковского счета регламентируются Инструкцией о порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан, утвержденной постановлением правления Национального банка Республики Казахстан от 2 июня 2000 года №266. Юридические лица и граждане самостоятельно выбирают банк для обслуживания и вправе заключать договоры банковского счета как с одним, так и с несколькими банками. В договоре банковского счета права и обязанности возникают у обеих сторон договора, вследствие этого он рассматриваются как двусторонний договор. Поскольку договор банковского счета относится к договорам банковского обслуживания, он по общему правилу является возмездным для владельца счета (клиента). За пользование денежными средствами клиента вознаграждение уплачивает банк. В соответствии со статьей 751 ГК РК банк уплачивает вознаграждение в размере и порядке, определяемых договором, но не менее официальной ставки рефинансирования Национального банка Республики Казахстан на день выплаты вознаграждения.

Договор банковского счета должен быть заключен в письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора банковского счета влечет недействительность этого договора.

Элементы договора.Стороны договора банк и клиент. Клиент это любое лицо, юридическое или физическое. С учетом того, что внесение банковских вкладов охватывается дееспособностью несовершеннолетних, обладателями счетов по договору банковского договора могут быть и несовершеннолетние. При этом действующее законодательство не проводит принципиальной разницы между режимом счетов физических и юридических лиц, различие наблюдается в порядке открытия данных счетов. Совершение операций будет проводиться в соответствии с объемом право-, дееспособности, которой обладает клиент.

Предмет договора (денежные средства) составляют деньги (тенге или иностранная валюта).

Содержание договора. По договору банковского счета банк должен открыть соответствующий счет. Предусматриваются текущие счета физических и юридических лиц, а также корреспондентские счета банков. Не являются банковскими счета, по которым не могут проводиться операции, которые были указаны выше, а также счета, отражающие позиции бухгалтерского учета в банках, лицевые счета (субпозиции), являющиеся компонентами балансового счета, в том числе ссудные счета. В случае обращения взыскания на деньги клиентов, находящихся в банке, такое взыскание производится только с банковских счетов клиентов (ст. 6 Закона РК "О платежах и переводах денег" в редакции Закона РК от 29 марта 2000 года).

По договору банковского счета клиенту или указанному им лицу для целей учета денег присваивается индивидуальный идентификационный код, на условиях согласованных сторонами. Банк обязан вести учет денег клиента на его счетах. Порядок присвоения кода и учета денег определяются банковским законодательством.

Банк обязан в соответствии с условиями договора, требованиями законодательства и обычаями делового оборота выполнять те операции, которые были перечислены выше. Банк обязан уплачивать клиенту вознаграждение за использование его денежных средств и сохранять банковскую тайну.

Банк обязан принимать деньги, поступившие в пользу клиента, а также производить изъятие или выдачу денег клиента, с отражением таких операций по его индивидуальному идентификационному коду не позднее дня, следующего за днем поступления в банк соответствующего указания, если иные сроки не предусмотрены законодательными актами и изданными в соответствии с ними нормативно-правовыми актами Национального банка Республики Казахстан.

Выдача выписок по банковским счетам производится банками в соответствии с договором. Банк вправе предоставлять услуги по передаче (доставке) клиенту выписок по их счетам электронным способом либо нарочным, если это предусмотрено в договоре.

Банк не вправе определять и контролировать направления использования денег клиентом и устанавливать другие не предусмотренные законодательством ограничения его права распоряжаться деньгами по своему усмотрению, если иное не предусмотрено законодательством или договором банковского счета.

Клиент обязан для открытия банковского счета представить необходимые документы, перечень которых является различным для юридических лиц -резидентов Республики Казахстан, физических лиц -резидентов Республики Казахстан, крестьянских (фермерских) хозяйств, юридических и физических лиц нерезидентов, при открытии счетов для филиалов и представительств, для государственных учреждений. Филиалы и представительства не являются самостоятельными субъектами права и, соответственно, они не могут быть ни стороной договора банковского счета, ни его владельцами. В то же время открытый ими или для них юридическими лицами счет служит для обеспечения деятельности филиала (представительства).

Для открытия счета юридических лиц -резидентов представляются документы с образцами подписей и оттисками печати, оригинал документа, выданный органом налоговой службы, подтверждающий факт постановки клиента на налоговый учет, копия документа о государственной регистрации юридического лица. При открытии счета филиалов (представительств) юридического лица необходимо представить дополнительно копию доверенности, выданной юридическим лицом руководителю филиала (представительства), нотариально удостоверенную копию устава либо документа, факт деятельности клиента на основании типового устава. Для открытия государственных учреждений требуется разрешение Министерства финансов Республики Казахстан. Перечень документов, необходимых для открытия счетов других субъектов, как и юридических лиц -резидентов РК, определяется п. 10 Инструкции "О порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан".

В случае открытия клиентом нескольких счетов в одном банке (его филиалах и подразделениях) банк вправе не требовать повторного представления клиентом документов, предусмотренных для открытия счета. Однако из этого правила делаются исключения в отношения документов с образцами подписей и оттиска печати -для клиентов -юридических лиц, документа с образцом подписи и документа, удостоверяющего личность, -для клиентов -физических лиц. Сказанное касается не только открытия новых счетов в филиалах (подразделениях) банка, а также и случаев, когда счет открывается в другом банке и имеется подтверждение банка (филиала, подразделения), в котором открыт первый счет, в том числе путем передачи имеющихся документов электронным способом. Порядок подтверждения определяется банком самостоятельно.

Кроме того, обязанностями клиента являются соблюдение банковских правил при совершении операций по счету и оплата расходов банка на совершение операций по счету.

Клиент имеет право распоряжаться деньгами на счете, по своему усмотрению. При этом он утрачивает право собственности на деньги, находящиеся на счете, и приобретает обязательственное право требования от банка совершения тех или иных операций с деньгами.

Если деньги были внесены гражданином, то правом распоряжения деньгами, находящимися в банке, пользуется либо сам гражданин, либо лицо, которому он доверил это право.

Если деньги были внесены юридическим лицом, то правом распоряжения деньгами, находящимися в банке, пользуется руководитель данного юридического лица и (или) иные уполномоченные им лица, к примеру, главный бухгалтер. Права лиц, осуществляющих от имени клиента распоряжение деньгами, находящимися в банке, подтверждаются клиентом путем предоставления банку документов, предусмотренных законодательством или договором.

Клиент имеет право одностороннего расторжения договора банковского счета в любое время, если иное не предусмотрено законодательством или договором. При этом осуществляется закрытие банковского счета, в деле клиента должно быть указано основание закрытия счета. Запрещается закрытие банковского счета при наличии неисполненных требований к данному счету, за исключением случаев закрытия счета в связи с ликвидацией или реорганизацией юридического лица -клиента или отсутствия денег на счете юридического лица более одного года, у физических лиц -более трех лет.

Расторжение договора банковского счета является основанием для аннулирования индивидуального идентификационного кода клиента. Если в банке остались деньги, то банк обязан выдать деньги, оставшиеся в банке, клиенту или по его указанию перевести в пользу третьих лиц.

В целом данные положения, касающиеся ведения банковских счетов физических и юридических лиц, не относящихся к банкам и небанковским организациям, распространяются также на банковские счета самих банков, с изъятиями, предусмотренными специальным законодательством, в том числе нормативно-правовыми актами Республики Казахстан. Речь идет о корреспондентских счетах банков, которые открываются для того, чтобы обеспечить обязательства банков, связанные с зачислением денег на счета клиентов и списанием денег с их счета с дальнейшим переводом на указанный клиентом счет, а также других операций по банковскому обслуживанию.

Отношения, связанные с открытием и ведением корреспондентских счетов, регламентируются договором корреспондентского счета, который в нормативном регулировании, кроме Гражданского кодекса. Закона Республики Казахстан “О платежах и переводах денег” и иных нормативных актов опирается на вышеуказанные Правила установления корреспондентских отношений между банками второго уровня Республики Казахстан, а также между банками второго уровня Республики Казахстан и организациями, осуществляющими отдельные виды банковских операций. В регулировании корреспондентских отношений банков и небанковских организаций с Национальным банком приоритет отдается банковскому законодательству. Корреспондентские отношения банков и небанковских организаций с банками-нерезидентами регулируются соответствующими договорами между ними и обычаями делового оборота, применяемыми в банковской практике.

Отношения корреспондентского счета регламентируются договором между банком (небанковской организацией), оказывающими услуги по обслуживанию в соответствии с договором корреспондентского счета и иным банком (небанковской организацией). Отношения сторон строятся в основном как отношения клиента и обслуживающего банка (по аналогии с договором банковского счета).

В данном случае основные характеристики договора банковского счета вообще, то есть его консенсуальность, возмездность, взаимность также сохраняются. Поскольку договор корреспондентского счета заключается между субъектами предпринимательской деятельности, его форма должна быть письменной.

Как мы уже успели заметить, субъектный состав договора банковского счета существенно отличается, поскольку с обеих сторон в нем могут участвовать юридические лица, действующие в качестве специальных организаций (банков и небанковских организаций). Стороны договора именуются корреспондент и респондент. Корреспондент-это банк или небанковская организация, которая открывает корреспондентский счет другому банку (небанковской организации). Право открывать и вести корреспондентские счета банков и небанковских организаций имеют только банки и небанковские организации, имеющие лицензию Национального банка Республики Казахстан на открытие и ведение корреспондентских счетов.

В связи с тем, что этот договор предпринимательский, причем заключается между банками (небанковскими организациями), для которых риск ведения бизнеса является значительным, договор корреспондентского счета также, безусловно, имеет рисковый характер. В законодательном решении учет этого выражается в том, что респондент, заключая договор, со своей стороны анализирует финансовое состояние корреспондента и на основании решения своего уполномоченного органа открывает корреспондентский счет.

Договор банковского счета должен содержать ряд условий, имеющих гражданско-правовое значение. К ним относятся предмет договора, условия оказания корреспондентом услуг и порядок их оплаты, порядок распоряжения деньгами респондента, порядок передачи платежных документов и способы обмена информацией о платежах и/или переводах денег. В договоре должен быть также указан порядок предоставления корреспондентом респонденту ежеквартальной финансовой отчетности. Она может включать в себя и определенные документы, в частности бухгалтерский баланс, отчет о результатах финансово-хозяйственной деятельности, отчет о движении денег и, при необходимости, иные формы финансовой отчетности, на основании которых респондент сможет анализировать финансовое состояние корреспондента в целях контроля и снижения кредитного и ликвидного рисков.

В договоре должно содержаться условие об ответственности Корреспондента за несвоевременное уведомление респондента об отзыве лицензии Национального банка на открытие и ведение корреспондентских счетов. Также должны быть предусмотрены срок действия договора и порядок его расторжения, порядок разрешения споров. В договоре корреспондентского счета могут содержаться и иные условия не противоречащие законодательству Республики Казахстан.

В соответствии с договором корреспондентского счета респондент вправе совершать по своему счету операции, не противоречащие законодательством Республики Казахстан.

Корреспондент осуществляет банковские операции по корреспондентскому счету респондента в соответствии с внутренними правилами об открытии и ведении корреспондентских счетов. Эти правила утверждаются уполномоченным органом корреспондента.

В п. 18 Правил установления корреспондентских отношений предусмотрен порядок закрытия корреспондентских счетов, то есть прекращения договора.

Респондент может отказаться от договора в любое время путем подачи заявления о закрытии счета. Действие договора может быть прекращено по основаниям, предусмотренным в законодательстве или в самом договоре, в частности, по истечении срока, на который заключен договор, наступлении условия, с которым связывается прекращение действия договора корреспондентского счета и т.д. Корреспондентский счет закрывается, если у корреспондента отзывается лицензия Национального банка на открытие и ведение корреспондентских счетов, а также у респондента отзывается лицензия Национального банка на проведение банковских операций в случае, если он являлся банком. Основанием закрытия такого счета является отзыв у респондента лицензии Национального банка на проведение переводных операций, в случае, если он являлся небанковской организацией. Законодательством или договором могут предусматриваться иные основания закрытия корреспондентского счета.

Договор о переводе денег Как правило, банковские счета требуются субъектам, которые занимаются предпринимательской деятельностью. К их числу относятся как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели. В зависимости от желания любое физическое лицо, равно как и юридическое лицо, желающее установить с банком более стабильные отношения, обслуживаться в банке на более или менее постоянной основе может открыть текущий или сберегательный счет (особенности сберегательного счета будут рассмотрены в следующем параграфе). Счета могут требоваться гражданам, которым оказывается благотворительная денежная помощь, представителям творческих профессий, которым предоставляются гранты и т.д.

Однако ряд граждан испытывает необходимость в услугах банков, связанных с перечислением денег другим указанным лицам, лишь в определенных ситуациях. Например, когда необходимо оплатить крупную покупку (дома, квартиры, автомобиля и т.д.) либо требуется обеспечить деньгами члена семьи, находящегося в другом населенном пункте. Могут иметь место и иные жизненные ситуации, требующие перевода денег на разовой основе.

Учитывая вышеуказанные потребности членов нашего общества, законодательство предусмотрело специальный договор — договор о переводе денег. Он заменяет ту систему переводов, которые осуществлялись в союзный и до недавнего времени в постсоветский периоды посредством почтовых учреждений и которые реанимируются в данное время. Осуществление переводов почтовыми переводами в целом, как представляется, отрицательно сказывается на стабильности денежной системы. Основное место в реализации денежно-кредитной политики должны занимать именно банки. Они отличаются высокой степенью специализации, их деятельность опирается на жесткие требования, предъявляемые к ним. В конечном итоге за их деятельностью легче осуществлять контроль, а организации почты будут избавлены от несвойственных им функций. Все это целиком и полностью соответствует основной направленности на сегодняшний день развития гражданского, финансового, банковского права.

Договору о переводе денег посвящены статьи 754, 755 ГК РК. Хотя технический порядок осуществления переводов определяется банковским законодательством, безусловно, на него будет оказывать влияние гражданско-правовая природа обязательств банка перед клиентом. В свою очередь будут иметь место и некоторые обязанности клиента перед банком.

По договору о переводе денег одна сторона (банк) обязуется по поручению другой стороны (клиента) перевести третьему лицу деньги без присвоения клиенту индивидуального идентификационного кода.

Хотя нами уже было отмечено, что он заключается тогда, когда у субъекта нет банковского счета, следует сказать, что он может заключаться и в тех случаях, когда-либо плательщик, либо получатель платежа состоят с банком в договорных отношениях банковского счета.

Договор перевода денег формулируется как консенсуальный договор. Однако, если исходить из содержания статьи 755 ГК РК, договор о переводе денег без открытия банковского счета считается заключенным, если банк принимает к исполнению поручение клиента в момент обращения клиента с предложением об оказании ему услуги по переводу денег. Таким образом, можно сказать, что данный договор, скорее всего, имеет реальный характер, а приведенное легальное определение сформулировано без учета этого. Если основываться на сказанном, то можно попытаться предложить другое определение договора о переводе денег. “По договору о переводе денег одна сторона (банк), принимает платежные извещения и деньги другой стороны (клиента) и обязуется перевести деньги в пользу третьего лица (бенефициара)”.

Договор о переводе денег является возмездным договором. В соответствии с п. 21 Правил осуществления безналичных платежей и переводов денег на территории Республики Казахстан без открытия банковского счета в нем должен быть оговорен порядок взимания комиссионного вознаграждения.

Данный договор является односторонним, поскольку после принятия платежных извещений клиента банком обязанности лежат только на нем, поскольку комиссионное вознаграждение взимается вместе с суммой, подлежащей переводу. У клиента имеются права, противоположные обязанностям банка-получателя, связанным с осуществлением перевода денег. В определенных случаях у клиента возникают права требовать возврата денег.

Упущением в законодательстве, на наш взгляд, является отсутствие в нем указания на публичный характер этого договора. Необходимость придания ему публичного характера вытекает из особенностей субъектного состава договора банковского счета. Как уже было сказано, субъектами этих отношений часто являются непредприниматели. В силу п. 2 указанных правил безналичные платежи и переводы денег, осуществляемые юридическими лицами и их подразделениями (за некоторыми исключениями), производятся только при открытии ими банковского счета. Граждане должны иметь возможность беспрепятственно пользоваться данным видом услуг, а другая сторона договора (банки и организации), осуществляющие отдельные виды банковских операций, должны законодательно понуждаться к обязательному предоставлению им этой услугой.

В какой-то мере законодательство учитывает то, что стороной кредитором преимущественно выступает потребитель. Банк обязан ознакомить отправителя денег с порядком осуществления платежа, с собственными тарифами и установленными правилами банка по предоставлению данного вида услуг. Из этого вытекает, что договор о переводе денег является договором присоединения.

Договор о переводе денег заключается в устной форме.

Переводы могут осуществляться как в национальной, так и иностранной валюте. Клиент обязан представить платежные извещения. К их числу относятся квитанции, объявления на взнос наличных денег, счета-извещения и другие документы, которые используются для принятия наличных денег. Все платежные извещения, за исключением счетов-извещений на оплату коммунальных услуг должны содержать обязательные реквизиты, предусмотренные законодательством. Иные требования по форме платежных извещений предъявляются самим банком-получателем или определяются обычаями делового оборота.

Платежные извещения физических лиц должны содержать следующие обязательные реквизиты:

1) наименование платежного извещения;

2) номер платежного извещения, число месяц, год его составления;

3) фамилия, имя, отчество (если имеется) физического лица-отправителя денег и (или) бенефициара;

4) индивидуальные идентификационные коды отправителя денег или бенефициара. Если у физического лица отсутствует индивидуальный идентификационный код, то указываются данные документа, удостоверяющего его личность, а также почтовый адрес (страна, город, индекс, улица, номер дома и квартиры);

5) полное наименование, включая организационно-правовую форму, банка отправителя и банка бенефициара, их банковские идентификационные коды;

6) код отправителя денег “КОД”, код бенефициара “КБЕ”, назначение платежа и его кодовое обозначение, которое устанавливается нормативно-правовыми актами Национального банка Республики Казахстан;

7) регистрационный номер налогоплательщика (РНН) -отправителя денег или бенефициара, в случае если перевод производится с указанием их индивидуального идентификационного кода.

Отправитель денег вправе указать дату валютирования в платежном извещении, за исключением счетов извещений на оплату коммунальных услуг. Кроме того, при заполнении платежных извещений он вправе указать дополнительные сведения относительно его местонахождения и местонахождения бенефициара (номер телефона, номер факса, номер электронной почты и другие сведения).

Банк-получатель при принятии от отправителя денег платежного извещения акцептует его и исполняет в сроки, установленные законодательными актами, определяющими порядок платежей в безналичном порядке. Акцептуя платежное извещение, банк-получатель принимать обязательство осуществить перевод денег в пользу бенефициара. Принимая платежное извещение от отправителя денег, банк-получатель выдает отправителю денег соответствующее подтверждение о принятии наличных денег.

Перевод денег в соответствии с платежными извещениями отправителя денег считается завершенным с момента:

а) совершения бухгалтерской записи по банковскому счету бенефициара при поступлении денег в его пользу;

б) фактической выдачи денег бенефициару, его банком, если бенефициар не имеет банковского счета.

Определенные обязанности договор о переводе денег накладывает на банк бенефициара. При принятии денег в пользу бенефициара, не имеющего банковского счета, банк бенефициара должен известить бенефициара о получении денег в его пользу.

Для договора о переводе денег предусмотрен особый порядок удостоверения исполнения обязательства. Связано это с тем, что договор о переводе денег заключается в пользу третьего лица (бенефициара). Вследствие этого должник (банк-получатель) обязан обеспечить реализацию его прав и выдать бенефициару документ, подтверждающий условия платежа и содержащий условия платежного поручения плательщика денег.

Одновременно и бенефициар как всякий кредитор, принимающий исполнение обязательства при получении наличных денег, обязан расписаться в соответствующем документе банка с обязательным указанием имени, фамилии, отчества (если имеется), данных документа, удостоверяющего личность, а также суммы полученных денег, валюты платежа.

За оказание услуги по переводу денег банк вправе взимать с клиентов комиссионное вознаграждение, размер, порядок и сроки уплаты которого устанавливаются банком самостоятельно.

Если перевод денег осуществить невозможно, банк отправителя и банк бенефициара должны предпринять необходимые меры по их возврату отправителю денег. Если обнаруживается факт исполнения ошибочного указания, то сумма перевода возвращается банку отправителя денег не позднее следующего операционного дня со дня установления данного факта, с указанием причины возврата.

Когда происходит возврат денег банку отправителя, ;при наличии банковского счета отправителя данная сумма зачисляется на этот счет. Если у отправителя банковский счет отсутствует, то возвращенная сумма учитывается в банке-получателе на счетах, которые предусматриваются планом счетов бухгалтерского учета для банков второго уровня.

После возврата денег банком бенефициара банк отправителя денег должен в течение трех банковских дней со дня поступления возвращенных денег уведомить отправителя о возврате. Порядок уведомления предусматривается договором о переводе денег.

В случае, если возврат денег вызван ошибочностью указания о переводе денег, банк отправителя денег вправе не уведомлять отправителя денег о возврате платежа и в течение трех банковских дней со дня возврата денег направить в адрес банка бенефициара платежный документ с надлежащими реквизитами.

Когда возврат все-таки происходит, при отсутствии банковского счета отправителя денег, выплата возвращенных денег осуществляется через кассу банка отправителя денег. Отправитель при этом обязан предъявить соответствующий документ, подтверждающий принятие денег банком с отметками банка:

Ответственность сторон по договору определяется по общим правилам. Банк-получатель несет ответственность, предусмотренную законодательством и договором о переводе денег, за ошибочное исполнение платежного извещения отправителя денег, в случае если ошибка была допущена по его вине. Когда ошибка в платежном извещении совершается отправителем денег, банк не несет ответственность по ошибочно исполненному платежному извещению.

Договор банковского вклада По договору банковского вклада одна сторона (банк) обязуется принять от другой стороны (вкладчика) деньги (вклад), выплачивать по ним вознаграждение в размере и порядке, предусмотренных договором банковского вклада и возвратить вклад на условиях и в порядке, предусмотренных для вклада данного вида законодательными актами и договором.

Данный договор опосредует кредитование вкладчиков, банками. Этот договор приближен к договору займа, однако, для него § 4 главы 38 установлены специальные нормы, предусматривающие права и обязанности обеих сторон. Банки как субъекты предпринимательской деятельности полностью несут риски, связанные с выполнением договора банковского вклада, обязаны обеспечить выплату вознаграждения, начисляемого на сумму вклада за его использование в качестве денежного капитала. Это повышает степень эффективности использования свободных денег населения, юридических лиц, которые при этом получают возможность без особого риска получать стабильный доход.

Согласно приведенной формулировке договор банковского вклада консенсуальный, однако по существу он реальный, поскольку правоотношение в рамках договора банковского вклада возникает, как и по предыдущему рассмотренному договору при обращении вкладчика и требует принятия денег на открытый сберегательный счет. Договор банковского вклада является односторонним договором.

Вследствие того, что открывается сберегательный счет (присваивается индивидуальный идентификационный код), договор банковского вклада позволяет решить и иные задачи. К примеру, в тех случаях, когда это будет допускаться договором посредством сберегательного счета, можно осуществить и расчеты с теми или иными лицами. Сказанное основано на положении п.1 Инструкции о порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов в банках Республики Казахстан, где говорится об обязанности банка оказывать другие услуги, предусмотренные договором банковского вклада.

Требования к форме договора банковского вклада устанавливаются статьей 758 ГК РК. Он должен заключаться в письменной форме. Причем конкретные требования к нему определяются и банковским законодательством, в частности названной инструкцией “О порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов в банках Республики Казахстан”. Требования к форме договора банковского вклада определяются также и применяемыми в банковской практике обычаями делового оборота. Договор банковского вклада оформляется выдачей после заключения договора документа, удостоверяющего сделанный вкладчиком вклад (вкладного документа), который оформляется на имя вкладчика (клиента банка). Вкладными документами являются депозитный сертификат или книжка вкладчика (сберегательная книжка). По требованию вкладчика документ, удостоверяющий сделанный вклад, может быть оформлен либо на его имя, либо на имя какого-либо определенного лица. Вкладчик-гражданин имеет право указать лиц, которым в случае его смерти должен быть выдан вклад.

Согласно п. 14 указанной инструкции существенными условиями банковского вклада являются: 1) предмет договора; 2) условия оказания банком услуг и порядок их оплаты. В договоре могут содержаться иные условия, согласованные сторонами (дополнительные условия). В нем должны содержаться также дополнительные требования, устанавливаемые законодательством.

Вклады, а соответственно и договоры банковского вклада, подразделяются на виды. Критерием деления является условие возврата вкладов. Выделяются:

-вклад до востребования;

-срочный вклад;

-условный вклад;

Вклад до востребования характеризуется тем, что подлежитвозврату полностью или частично по первому требованию вкладчика. Срочный вклад вносится на определенный срок, как правило, до года. Условный вклад вносится до наступления определенных, предусмотренных договором условий. Он удобен тем, что позволяет изыскать денежные ситуации в тех или иных неожиданных ситуациях, поскольку в ряде случаев они оказываются охваченными в виде условий, в договоре банковского вклада. Сам условный вклад по юридической природе является условной сделкой.

Срок договора. Договор банковского вклада считается заключенным со дня поступления суммы вклада в банк. Соответственно срок действия договора по срочным вкладам составляет период времени, начало которого приурочивается к моменту фактического вклада денег. Данный срок начинает течь на следующий день после внесения денег. По условным вкладам срок действия договора составляет период времени, окончание которого будет приурочиваться к какому либо событию, которое неизбежно должно наступить, например, окончание учебы ребенка в школе, трудовой отпуск и т.д. Договор банковского вклада до востребования является бессрочным. Если вкладчик не истребует сумму срочного вклада после истечения его срока, а также сумму условного вклада после наступления тех обстоятельств, с которыми договор банковского вклада связывает возврат вклада, договор банковского вклада считается продленным на условиях вклада до востребования, если иное не предусмотрено договором.

Элементами договора банковского вклада являются объект, стороны, содержание. Его объектом (предметом) являются деньги (как национальная, так и иностранная валюта). Субъектный состав договора банковского вклада характеризуется тем, что, с одной стороны, всегда выступает банк или организация, осуществляющая отдельные виды банковских операций. С другой стороны (вкладчика), в договоре могут участвовать как физические, так и юридические лица. Хотя в законодательстве нет прямого указания или ограничения, преимущественно вкладчиками будут выступать некоммерческие юридические лица, поскольку именно у них проявляется преимущественно расходный характер использования денежных средств. То есть их денежные средства находятся не в постоянном коммерческом обороте, в состоянии относительного покоя, а договор банковского вклада позволяет им в достаточно короткие промежутки времени извлечь определенный дополнительный доход.

Бели коснуться содержания договора банковского вклада можно отметить, что, скорее всего, именно придание выраженной специфики правам и обязанностям сторон (содержанию) и явилось основной причиной отдельного рассмотрения этого договора, поскольку по иному к нему можно было бы без особых проблем применить нормы, регламентирующие заемные отношения.

Права и обязанности сторон. Поскольку договор банковского вклада является односторонним договором, обязанности по нему возлагаются на банк. В соответствии с общими положениями о банковском обслуживании и займе, нормы о котором будут иметь вспомогательное значение и в данном случае, банк обязан выполнять свои обязательства таким образом, чтобы при необходимости безусловно обеспечить возврат денег. Кроме того, клиент не должен утрачивать возможность распоряжаться деньгами в рамках, обусловленных договором банковского вклада.

Клиент имеет право вносить вклады как наличными деньгами, так и путем безналичных переводов. При вкладе до востребования вклады (дополнительные взносы) могут вноситься клиентом в любых суммах и в любой периодичности. Вследствие этого на банке лежит обязанность принимать дополнительные взносы по вкладам. При срочных вкладах, а также условных вкладах, если иное не предусмотрено договором банковского вклада, деньги вносятся вкладчиком в виде разового взноса.

Банк обязан принимать деньги, поступившие во вклад на имя вкладчика от третьих лиц, но они должны указывать необходимые данные об его индивидуальном идентификационном коде.

Банк также обязан выплачивать вкладчику вознаграждение на сумму вклада в размере, определяемом договором банковского вклада. Поскольку вероятность того, что клиент быстрее и неожиданно для банка прервет договорные отношения выше по договорам вкладов до востребования, как правило, ставка вознаграждения по этим договорам ниже, чем по срочным и условным вкладам.

Если иное не предусмотрено в договоре, банк не вправе изменять размер вознаграждения по вкладам в одностороннем порядке. Размер вознаграждения может изменяться по дополнительным взносам, вносимым по вкладам до востребования. Это же правило применимо, если условиями договоров срочного вклада или условного вклада клиенту предоставляется право вносить дополнительные взносы во вклад. Банк в этих случаях рассчитывает размер вознаграждения по вновь поступившим дополнительным взносам, исходя из того вознаграждения, который применялся банком на день поступления денег.

Порядок выплаты вознаграждения устанавливается договором. Если он не предусмотрен в договоре, то должны напрямую применяться законодательные позиции. Вознаграждение по банковскому вкладу выплачивается вкладчику по его требованию по истечении каждого квартала отдельно от суммы вклада, а сумма невостребованного в указанный срок вознаграждения увеличивает сумму вклада, за которую выплачивается вознаграждение.

По вкладам до востребования вкладчик вправе в любое время получить причитающееся ему вознаграждение по вкладу отдельно от суммы вклада. По срочным вкладам вкладчик также вправе получить причитающееся ему вознаграждение по вкладу отдельно от суммы вклада до истечения его срока, но при этом, если иное не предусмотрено до говором банковского вклада, размер вознаграждения пересчитывается (уменьшается) до того размера вознаграждения, который применяется банком для вкладов до востребования. По истечении срока вклада вкладчик вправе получить причитающееся ему вознаграждение в полном размере, независимо от того, истребуется вклад или нет.

Если вклад условный, то получение вкладчиком причитающегося ему вознаграждения отдельно от суммы вклада производится в порядке, установленном договором банковского вклада

В целом, для выплаты вознаграждений по вкладам применяются те же правила, что и для возврата вкладов. Нами было уже отмечено, что по вкладу до востребования вкладчик имеет право получить вознаграждение в любое время. По срочным вкладам вполне логичным (вероятным) является установление специальных сроков, в соответствии с которыми будет осуществляться выплата вознаграждения. Вознаграждение по вкладу, который был внесен в иностранной валюте, также должно выплачиваться в иностранной валюте.

Вкладчик имеет право на одностороннее расторжение договора и возврат ему вклада. Если вклад оформлен до востребования, банк обязан выдать весь вклад или его часть по поступлении требований вкладчика. Право досрочного расторжения касается и договоров срочного вклада. При этом после поступления требования вкладчика о выдаче вклада банк обязан выдать вклад или его часть не позднее пяти дней с момента поступления требования вкладчика. По условным вкладам вкладчик имеет право на возврат вклада до наступления обстоятельств, с которыми договор банковского вклада связывает возврат вклада. При возврате условных вкладов применяются те же сроки, что при возврате срочных вкладов. Положение договора банковского вклада об отказе вкладчика от права досрочного расторжения договора срочного вклада, а также условного вклада до наступления предусмотренных условий является недействительным.

Если иное не предусмотрено законодательными актами, самим договором банковского вклада или дополнительным соглашением сторон, вклад, внесенный в иностранной валюте, должен быть возвращен в этой же валюте.

Когда банк не выполняет требования вкладчика о возврате вклада или его части в предусмотренные сроки, выплата вознаграждения продолжается на условиях, предусмотренных договором банковского вклада.

В ряде случаев договоры банковского вклада (срочного и условного) прекращаются в связи с окончанием сроков их действия, правила определения которых нами были рассмотрены выше. Поэтому возврат банковских вкладов по договорам срочного вклада осуществляется по наступлении срока, предусмотренного вклада. По условным вкладам возврат осуществляется при наличии обстоятельств, с наступлением которых договор банковского вклада связывает возврат вклада.

В связи с тем, что население вкладывает свои деньги в банки, важное значение приобретают гарантии стабильности и надежности функционирования банков и своевременного возврата вкладов в полном объеме, с учетом причитающегося интереса вкладчиков.

Защита прав вкладчиков осуществляется посредством законодательных мер по обеспечению возврата банковского вклада. В зависимости от сложившихся условий могут применяться те или иные средства и способы. В частности Законом Республики Казахстан “О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банковской тайны от 29 марта 2000 года введена система коллективного гарантирования (страхования) вкладов (депозитов). Кроме того, на обеспечение вкладчиков и всех клиентов банков направлены те требования (нормативы), которые устанавливаются для банков, система лицензирования банковской деятельности и текущего контроля за ней.

Вклады в пользу третьих лиц. Как следует из смысла статьи 764 ГК РК, осуществление вклада в пользу третьих лиц, представляет отдельную разновидность договора банковского вклада. Причина ее выделения заключается не в установлении каких-либо особых прав и обязанностей сторон, а в том, что вклад в пользу третьего лица не в полной мере подпадает под критерии договора совершаемого в пользу третьего лица (статья 391 ГК РК)

РК оговаривает применение названной нормы к отношениям вклада в пользу третьего лица, в части не противоречащей нормам статьи 764 ГК РК. Если бы он подпадал под эти критерии, можно было бы считать его обычным договором (вкладом), совершаемым в пользу третьего лица, Отличие вклада в пользу третьего лица от договора в пользу третьего лица вообще, заключаемого в соответствии с указанной 391 статьей ГК РК, в том, что лицо, на имя которого вложен вклад, становится вкладчиком, то есть стороной в договоре. В обычном договоре в пользу третьего лица, первоначально заключивший договор субъект не выбывает из договора, а третье лицо становится управомоченным субъектом правоотношения только в отношении причитающегося по договору от должника исполнения. Еще одно их отличие заключается в возможности по обычному договору в пользу третьего лица оговорить исполнение частично в пользу самого кредитора, а частично в пользу третьего лица. По договору вклада в пользу третьего лица кредитором в полном объеме становится вкладчик.

Говоря об отличиях, мы, однако, не отрицаем применение отдельных положений о договоре в пользу третьего лица к отношениям вклада в пользу третьего лица. Еще раз отметим, предположение о некоторой самостоятельности договора вклада в пользу третьего лица основано на непосредственной формулировке законодательства. В частности в п.1 статьи 764 говорится о том, что указание имени гражданина или наименования юридического лица в пользу которого вносится вклад, является существенным условием соответствующего договора банковского вклада. Договор вклада в пользу гражданина, умершего к моменту заключения договора, либо несуществующего на этот момент юридического лица, недействителен. Такие требования к договору вклада в пользу третьего лица, как представляется, в первую очередь обусловлены учетом действия норм публичного права, в частности налогового законодательства, законодательства, действие которого направлено против коррупции.

Как уже было отмечено, вкладчик в чью пользу сделан вклад, вправе осуществить все права по договору. Если он не намерен их осуществлять, то он должен письменно отказаться от договора. При наличии письменного отказа лица, в чью пользу вносился вклад, воспользоваться правами вкладчика может то лицо, которое внесло ранее этот вклад.

Более близок к базовым положениям договора в пользу третьего лица, договор условного вклада в пользу третьего лица.

Вызвано это тем, что при внесении условного вклада существуют определенные внутренние отношения лица, вносящего вклад и лица, на чье имя внесен вклад. Банк в такой ситуации оказывает услугу не только последнему, он оказывает соответствующую услугу и лицу, вносящему вклад. Оказание услуги ему выражается в том, что вносимая им сумма денег будет фактически передана в пользу третьего лица, только при выполнении им определенных обязательств или выполнении иных действий по требованию лица, которое вносит вклад. Вследствие этого банк выступает гарантом соблюдения интересов обоих таких субъектов. Сказанное не исключает того, что условие, оговоренное при внесении вклада, не будет требовать совершения лицом, в пользу которого вносился вклад, никаких действий.

Таким образом, при внесении в пользу третьего лица условного вклада оно вправе распоряжаться им только при соблюдении предусмотренных договором банковского вклада условий. До наступления этих условий третье лицо может распоряжаться вкладом лишь по письменному разрешению лица, внесшего вклад. Условие по вкладу должно быть письменно зафиксировано в договоре банковского вклада, не противоречить законодательным актам и не иметь неясностей, затрудняющих выдачу вклада. Для получения условного вклада третье лицо обязано представить банку документы, подтверждающие выполнение установленного условия.

Лицо, которое внесло вклад, обладает определенными правами по договору. Он может изменить установленное им условие, если третьим лицом не будет представлен документ, подтверждающий выполнение первоначального условия. Когда поставленное им условие не выполняется третьим лицом, либо наступает смерть этого лица, лицо, внесшее вклад, может распорядиться вкладом. Право такого распоряжения имеет место до наступления условия, предусмотренного договором банковского вклада.

Временный сберегательный счет. Названное отношение представляет собой ничто иное, как договор условного вклада. Существо данного договора заключается в следующем. В тех случаях, когда для вновь создаваемого юридического лица необходимо представить документ, подтверждающий оплату уставного капитала, банк открывает временный сберегательный счет. По временному сберегательному счету совершаются операции, связанные с формированием уставного капитала вновь создаваемого юридического лица и оплатой услуг банка, оказываемых им по договору банковского вклада. Это должно быть оговорено в договоре банковского вклада. Для открытия временного сберегательного счета клиентом должны быть представлены документы, предусмотренные п. 39 Инструкции о порядке открытия, ведения и закрытия банковских счетов клиентов в банках Республики Казахстан.

Тема № 10: «Договор хранения»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о договоре хранения

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

По договору хранения одна сторона (хранитель) обязуется хранить вещь, переданную ей другой стороной (поклажедателем), и возвратить эту вещь в сохранности (п.1 статьи 768 ГК РК).

Хранение, как отмечается в ряде теоретических источников, освещающих вопросы хранения, является особого рода услугой, причем, одной из наиболее распространенных среди услуг, которая может быть опосредована гражданско-правовыми обязательствами.

Широкое распространение отношений по хранению в современном обществе является вполне объяснимым. Необходимость в сдаче вещей для хранения зачастую возникает, как только гражданин переступает порог своего дома и посещает общественные места. Причем так уж складывается, что свобода договора для гражданина в таких случаях, хотя в этом мы практически не отдаем себе отчета, существенно ограничивается. В образовательных, медицинских, иных учреждениях, организациях, театрах и т.д. могут устанавливаться требования о том, чтобы верхняя одежда сдавалась в гардероб. В магазинах (предприятиях торговли) могут требовать сдавать на хранение сумки, баулы, кейсы и иные аналогичные вещи.

Предприниматели, осуществляющие торговлю в местах общего пользования (рынках), могут пользоваться услугами хранения в помещениях, принадлежащих рынкам. В целом для субъектов малого предпринимательства (торговым фирмам) может являться более выгодным пользоваться для обеспечения сохранности своих товаров услугами тех субъектов, которые профессионально занимаются хранением. Это позволит указанным предпринимателям не “замораживать” свои оборотные средства, будучи вынужденными тратить значительные суммы на строительство (приобретение), аренду складских помещений, их охрану, а также приобретение складского оборудования.

Имеют место случаи, когда необходимость хранения возникает в силу требования законов. Например, хранение арестованного имущества, наследственного имущества, имущества на таможенных складах и т.д.

Определенные виды вещей могут храниться только теми хранителями, которые имеют надлежащие условия, могут обеспечить сохранность вещей (в том числе уберечь от похищения), обеспечат соответствующий режим их выдачи и приема на хранение. Естественно, в таких ситуациях также будет возникать потребность в передаче вещей на хранение.

В действующем законодательстве регламентирован ряд разновидностей договора хранения. Прежде всего выделяются общие положения о хранении, имеющие значение для всех договоров хранения. Ими регламентируется и обычное (бытовое) хранение.

В связи с различиями субъектного ряда, некоторыми особенностями содержания и нормативного закрепления выделяются договоры: 1) хранения вещей в ломбарде; 2) хранения ценностей в банке; 3) хранения в камерах хранения транспортных организаций; 4) хранения в гардеробах организаций; 5) хранения в гостинице; 6) хранения спорных вещей-секвестр.

Еще одной разновидностью договора хранения, который ввиду специального предназначения для регулирования отношений в сфере предпринимательства и вытекающими из этого существенными отличиями формы, прав и обязанностей сторон, выделен отдельно, является договор хранения на товарном складе.

Нормы о договоре хранения содержатся в Гражданском кодексе Республики Казахстан, в главе 39 (статьи 768-802). Кроме того, нормы, касающиеся отношений хранения содержатся и в иных законодательных и подзаконных нормативных актах. К ним можно отнести Закон Республики Казахстан “О банках и банковской деятельности в Республике Казахстан” от 31 августа 1995 года. Закон Республики Казахстан “ О зерне” от 19 января 2001 года. Указ Президента Республики Казахстан, имеющий силу закона, от 20 июля 1995 года “О таможенному деле в Республике Казахстан”, Закон Республики Казахстан “О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия обороту и злоупотреблению ими” от 10 июля 1998 года и другие отдельные законы. К числу подзаконных нормативных актов относятся Положение о ломбардах, утвержденное Правлением Национального банка РК от 16 ноября 1995 года. Инструкция о порядке и условиях хранения арестованного имущества, утвержденная приказом министра юстиции Республики Казахстан от 17 апреля 2000 г. № 35, Положение о таможенных складах, утвержденное приказом Таможенного комитета при Кабинете Республики Казахстан от 6 ноября 1995 года№ 125, Постановление Правительства Республики Казахстан “Отдельные вопросы лицензирования деятельности по приемке, хранению, переработке зерна и продуктов его переработки на элеваторах” от 22 февраля 2000 года № 273. Это также не исчерпывающий перечень нормативных актов по вопросам хранения

Договор хранения реальный договор. Это вытекает из содержания п. 2 статьи 768 ГК РК, где прямо указывается, что договор хранения считается заключенным с момента передачи вещи на хранение. Причем из смысла указанной нормы вытекает, что сущность данного договора не приспособлено к применению по усмотрению сторон конструкции консенсуального договора. Поскольку возможность понуждения поклажедателя хранителем в силу предварительной договоренности наносило бы в первую очередь ущерб интересам поклажедателя, как собственника, который в свою очередь должен иметь возможность распоряжаться своим имуществом, если это не будет наносить ущерб (договорный или внедоговорный) интересам других лиц. Этого при отказе поклажедателя от договора как раз не происходит (не должно происходить), поскольку хранитель, не являющийся предпринимателем, не будет планировать извлечение прибыли на системной основе от предоставления услуг по хранению.

Другое дело, когда в роли хранителя выступает предприниматель. С ним может быть заключен консенсуальный договор хранения (п.1 статьи 769 ГК РК). Законодатель в данном случае уже учитывает законные интересы хранителя.

Договор хранения, заключаемый с предпринимателем, отличает не только консенсуальный характер, а и его публичность (статья 770 ГК РК).

Договор хранения по общему правилу безвозмездный договор, это следует из его приведенного определения. В тех случаях, когда из законодательства, обычаев делового оборота следует возмездность договора, стороны соглашением между собой могут обусловить безвозмездное хранение. Договор хранения, заключенный в порядке осуществления предпринимательской деятельности, будет предполагаться возмездным, если нет специальной оговорки (соглашения сторон) о безвозмездности.

Договор хранения иногда называют односторонним договором, поскольку после заключения реального безвозмездного договора хранения основная масса обязанностей возлагается на хранителя, а поклажедатеяь выступает преимущественно в качестве управомоченного субъекта. Однако и в таких случаях нельзя вести речь о полностью одностороннем характере договора хранения. А если уж речь идет о возмездном и (или) консенсуальном договоре хранения, то утверждения о односторонности хранения окажутся, очевидно несостоятельными.

Форма договора хранения. Договор хранения может заключаться как в устной форме, так и в простой письменной форме, которая в свою очередь может быть соблюдена либо путем составления в произвольной форме либо в случаях, предусмотренных законодательством, путем соблюдения всех требуемых реквизитов документа на хранение. В устной форме заключаются договоры на оказание бытовой услуги хранения. Также в устной форме осуществляется сдача вещей на краткосрочное хранение в камеры хранения и гардеробы вокзалов” аэропортов, учреждений, предприятий, театров, музеев, стадионов, столовых и т.п. с выдачей хранителем номеров, жетонов и других легимита-ционных знаков. Также в устной форме может осуществляться сдача вещи на хранение при чрезвычайных обстоятельствах (пожаре, наводнении и др.).

За исключением перечисленных случаев договор хранения должен заключаться в письменной форме. Письменная форма считается соблюденной, если принятие вещей на хранение удостоверено хранителем путем выдачи поклажедателю сохранной расписки, квитанции, свидетельства, иного документа, подписанного хранителем.

Если предусмотренная законом форма договора соблюдена либо хранитель не оспаривает факт заключения договора, его исполнения, в случае спора о тождестве вещи, принятой на хранение и вещи, возвращаемой хранителем, допускаются свидетельские показания.

Сдача вещей на хранение при чрезвычайных обстоятельствах при отсутствии письменной формы договора вне зависимости от стоимости сданной на хранение вещи может доказываться свидетельскими показаниями.

Срок договора хранения. Как следует из смысла норм ГК, регламентирующих хранение, договор хранения может быть заключен как краткосрочный. По критерию срока практическое значение имеет выделение именно данных договоров. Связано это с особенностями их формы (позволительностью заключения их в устной форме). Какой срок является кратким не указывается. В некоторых случаях срок договора может явствовать из обстановки. Например, вещь в гардероб театра, стадиона, музея будет сдаваться на хранение лишь на время целевого посещения. Краткосрочный договор может, определен по длительности распорядком работы гардероба, который в свою очередь будет ориентирован на распорядок работы того или иного учреждения.

Когда вещь сдается в камеры хранения транспортных организаций, срок хранения определяется соответствующими правилами хранения и не превышает нескольких суток.

В статье 773 ГК говорится о возможности заключения договора хранения на срок до востребования или без указания срока. Кроме того, как уже было указано выше, могут заключаться и срочные договоры хранения.

Срок последних определяет предел обязанностей хранителя во времени. В остальном он может действовать так же как и договор до востребования или бессрочный договор. Следует только иметь в виду, что к моменту окончания срока хранитель по срочному договору обязан обеспечить все условия (возможность) возврата вещи. В свою очередь и поклажедатель для того, чтобы не оказаться в роли правонарушителя, должен в момент окончания срока получить вещь.

Суть договора до востребования заключается в том, что поклажедателю предоставляется право расторжения договора в любое время без риска возложения на него ответственности за убытки, причиненные хранителю расторжением договора. Договор до востребования может сочетать в себе элементы как срочного, так и бессрочного договора хранения.

Заключение договора до востребования изменяет правовое положение и хранителя. Если вещь сдана на хранение до востребования (срок договора вытекает из обстоятельств его заключения), хранитель вправе по истечении обычного при данных обстоятельствах срока хранения вещи потребовать принятия поклажедателем вещи обратно. Хранитель при этом обязан предоставить поклажедателю разумный срок, достаточный для принятия вещи.

Конструкция бессрочного договора хранения строится на балансе интересов хранителя и поклажедателя. Поклажедатель, не уверенный в точном необходимом сроке завершения хранения, может достичь соглашения с хранителем о том, что верхний предел обязанности хранителя по сохранению вещи формально не ограничивается. Исходя из этого, поклажедатель будет решать свои определенные насущные проблемы. Он может построить хранилище, найти покупателя на вещь, использовать ее в производственных целях и т.д.

В интересы хранителя при этом не будет входить неограниченное хранение вещи. Вследствие этого, также как и при договоре до востребования, при истечении обычного при тех или иных обстоятельствах срока хранитель имеет право потребовать принятия вещи обратно, также предоставляя поклажедателю разумный срок, достаточный для принятия вещи.

В случаях, когда договор хранения не определен как договор до востребования, поклажедатель также вправе в любое время потребовать вещь от хранителя, даже если по договору был предусмотрен иной срок хранения. Однако поклажедатель будет обязан возместить хранителю убытки, вызванные досрочным расторжением договора, если договором не предусмотрено иное.

Субъекты (стороны) договора хранения. Договор хранения, исходя из сказанного ранее, может служить удовлетворению индивидуально-бытовых потребностей. Это имеет в случаях, когда гражданин просит своего родственника (знакомого) принять вещь на хранение в связи с отъездом в длительную командировку. Это может быть относимо к передаче на хранение животных, растений и т.д. В некоторых случаях те же граждане по каким-либо объективным либо субъективным причинам будут обращаться в учреждения ломбарда, специально созданные фирмы для хранения там теле, радиоаппаратуры, в банки для хранения изделий из драгоценных камней и металлов, документов. Хранение, как уже отмечено, обслуживает потребности предпринимательского оборота. Для производителей сельскохозяйственной продукции использование хранения имеет решающее значение. Если не будут использованы надлежащим образом оборудованные хранилища, то само производство сельскохозяйственной продукции будет лишено смысла, поскольку урожай подвергнется порче.

Дополнительная характеристика сфер применения договора хранения дается с целью обозначить его субъектный ряд.

В очень многих случаях как хранителями, так и поклажедателями могут выступать граждане (бытовое хранение). В некоторых договор с гражданами заключают индивидуальные предприниматели или предприниматели в организационно-правовой форме юридических лиц, ломбарды, банки. Это обусловливает потребительский характер договоров хранения. В случаях, предусмотренных законом, профессиональные хранители должны иметь лицензию на хранение отдельных вещей.

Юридические лица (учреждения), не являющиеся коммерческими, вступают в отношения хранения только для размещения верхней одежды, сумок, зонтов, головных уборов и т.д. В некоторых случаях они осуществляют хранение (обязательство, не договор хранения) в силу действия норм процессуального законодательства, иного законодательства (например стол находок) или в рамках осуществления своей специальной правоспособности. Некоммерческие юридические лица могут использовать свои временно пустующие помещения, заключая договоры хранения с нуждающимися в услугах хранения субъектами. При этом они обязаны соблюсти установленный режим совершения этих сделок.

Наконец с обеих сторон договора хранения могут выступать предприниматели, как осуществляющие индивидуальное предпринимательство, так и организованные в виде юридических лиц.

Конкретно субъектный состав в тех или иных разновидностях договора хранения будет рассмотрен позже.

Предмет договора хранения. В ранее действовавшем законодательстве шла речь о хранении имущества. То есть предмет хранения был не конкретизирован. В ныне действующем законодательстве в качестве предмета договора определяется именно вещь (вещи).

Предметом договора хранения выступают движимые вещи. К их числу можно отнести как индивидуально-определенные вещи, так и вещи, определенные родовыми признаками.

Ограничения (запрет) по передаче вещей на хранение может устанавливаться в случаях, предусмотренных законом, в целях защиты конституционного строя. Например запрет на хранение литературы, имеющей содержание, направленное на разжигание религиозного экстремизма, пропагандирующей и ориентирующей на терроризм. Другими основаниями для ограничения хранения тех или иных вещей могут быть необходимость обеспечения нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечение обороны и безопасности государства. В соответствии с п. 1 статьи 14 Закона Республики Казахстан “О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими”: “Хранение наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров осуществляется в специально оборудованных помещениях на основании лицензии на этот вид деятельности (подразумеваются специализированные учреждения), выданной в порядке, установленном законодательством Республики Казахстан”. Специальные требования по хранению устанавливаются Законом Республики Казахстан “О лекарственных веществах” от 23 ноября 1995 года. Согласно п.1 статьи 18 указанного закона лекарственные вещества должны храниться в условиях, определяемых нормативно-технической документацией, которые гарантируют сохранение их качества.

За указанными исключениями предметом договора хранения могут быть любые вещи, которые по своим характеристикам могут быть оценены как объект гражданских прав. К их числу можно отнести документы, ценные бумаги, деньги, в том числе иностранную валюту. Деньги или ценные бумаги могут передаваться на хранение в качестве индивидульно-определенных вещей, и чаще всего речь идет о сейфовом хранении в банках.

Вещи, определенные родовыми признаками, могут становиться предметом договора хранения с обезличением вещей. По другому оно называется “иррегулярное” хранение.

Недвижимые вещи не могут быть объектом хранения.

Содержание договора хранения. По реальному договору хранения хранитель обязывается хранить переданную ему вещь, обеспечивая ее сохранность. Осуществляя ранение, хранитель должен уберечь вещь от воздействия вешних факторов, в качестве которых могут выступить неблагоприятные погодные условия, сырость в помещениях. В ячестве таких факторов может выступить также противофазное воздействие людей, могущих повредить (уничтожить) имущество, похитить его, чему должен противостоять хранитель.

Конкретный объем обязанностей хранителя будет зависеть от того, является ли он бытовым или профессиональным хранителем, оговорены или не оговорены поклажедателем те или иные условия хранения и свойства вещей, передаваемых на хранение. Возмездность или безвозмездность договора для определения круга обязанностей хранителя не будут иметь решающего значения, поскольку все его затраты в любом случае должны будут компенсироваться, однако в случае спора, суд при безвозмездном характере договора должен иметь больше оснований, чтобы склониться к тому, что особые условия хранения не оговаривались.

Хранитель обязан принять все предусмотренные договором меры к обеспечению сохранности переданной ему вещи (п.1 статьи 775 ГК РК). Договор, таким образом, является основным руководством для хранителя, и именно он позволяет учесть объем реальных (фактических) потребностей поклажедателя в услугах по хранению.

Если договором те или иные меры (обязанности хранителя по их проведению не оговорены, но тем не менее они являются необходимыми, исходя из обстановки, то хранитель обязан предпринять их тоже.

Когда хранитель принял вещь на хранение безвозмездно и совершение определенных действий по уходу не было оговорено сторонами, хранитель должен проявлять в ее отношении заботливость обычного хозяина, то есть заботиться о ней так, как он бы обычно заботился о своей вещи.

При профессиональном хранении, когда условия хранения подробно не оговорены в договоре, хранитель должен руководствоваться соответствующими обычаями делового оборота (если они имеются). К профессиональному хранителю уже могут быть предъявлены требования, чтобы при приеме на хранение тех или иных вещей он самостоятельно учитывал их свойства и предпринимал соответствующие меры. Исключение и в этих случаях будут составлять особые (нетипичные) свойства вещей, о которых не мог знать даже профессиональный хранитель.

Все хранители независимо от того, бытовые ли они хранители или профессионалы, должны соблюдать установления публичного порядка, соблюдение или несоблюдение которых может оказать воздействие на сохранность вещи. Речь идет о разного рода нормативах, соблюдение которых требуется отраслевыми законодательствами. В частности, всем гражданам необходимо соблюдать требования органов Агентства Республики Казахстан по чрезвычайным ситуациям, касающиеся обеспечения пожарной, сейсмической безопасности, требований, направленных на предотвращение аварий на предприятиях. Органы санэпидемнадзора Комитета по здравоохранению устанавливают соответствующие санитарно-эпидимиологические требования. Субъекты, не обеспечившие соблюдение такого рода требований, вследствие чего произошли повреждение либо гибель вещей, будут нести за это ответственность перед поклажедателями.

Когда у хранителя происходят те или иные события, он занимается ремонтом помещений, меняет помещение, в котором он ранее находился, или же условия хранения вещи меняются вследствие каких-либо природных, техногенных явлений и т.д., хранитель должен предпринять текущие меры для обеспечения сохранности вещи. Также хранитель обязан незамедлительно уведомить об изменении условий хранения поклажедателя и дождаться его ответа. Если же реальная опасность утраты или повреждения вещи уже наступила, в этих случаях он обязан изменить предусмотренные договором способ и место хранения, не дожидаясь ответа поклажедателя.

Если же несмотря на предпринятые меры, вещь все же подверглась порче либо возникли другие обстоятельства, не позволяющие обеспечить ее сохранность (например вышли из строя вентиляционные системы, вещь требует при хранении постоянной вентиляции, а хранитель не имеет возможности восстановить указанные системы), и принятия мер со стороны поклажедателя ожидать нельзя, хранитель вправе реализовать вещь или ее часть с возмещением своих расходов по хранению и реализации.

В период держания вещи в качестве хранителя, он обязан воздерживаться от пользования вещью. Возможность хранителя пользоваться вещью может быть предусмотрена договором хранения. Предоставление хранителю права пользования вещью в некоторых случаях будет заменять денежную оплату за хранение. Хранитель имеет право пользоваться вещью, если это необходимо для обеспечения ее сохранности.

Поскольку хранитель не приобретает вещных прав на имущество (вещи), переданное ему на сохранение, то не встает и вопрос о разделении между собственником и им плодов (приращения) и доходов, полученных от хранимых вещей. Одновременно с возвратом вещи хранитель обязан передать плоды и доходы, полученные за время хранения. Иное может предусматриваться договором, плоды и доходы во многих случаях вполне заменят обычное вознаграждение за хранение и смогут возместить расходы хранителя, если только на этот счет будет достигнуто соглашение сторон.

Хранитель по общему правилу обязан исполнять свои обязанности лично. Если иное не предусмотрено законодательными актами или договором, он не имеет права передавать вещь на хранение третьему лицу без согласия поклажедателя. Случай, когда хранитель по закону может возложить обязанность по хранению на третье лицо, предусматривается, на наш взгляд, ранее упоминавшейся Инструкцией о порядке и условиях хранения арестованного имущества. Судебный исполнитель, арестовав имущество и не будучи его собственником в период до исполнения судебного решения, обязан обеспечить его сохранность (он хранитель по закону, надо так трактовать его положение, чтобы соблюсти интересы собственника и обеспечить его права, если судебное решение будет отменено и имущество должно возвращаться).

Если в действиях судебного исполнителя имелись виновные противоправные действия, вследствие которых сохранность имущества вещей не была обеспечена, он будет нести за это ответственность. В то же время вполне понятно, что судебный исполнитель не может своими действиями обеспечить сохранность имущества. Он обязан на основании договора хранения, где он выступает в качестве поклажедателя, передать имущество в виде совокупности отдельных вещей (по описи) третьему лицу (п. 3 инструкции).

Без согласия поклажедателя хранитель имеет право передать вещь на хранение третьему лицу, если в этом возникла необходимость в интересах поклажедателя и хранитель лишен возможности получить его согласие. О передаче вещи третьему лицу хранитель обязан незамедлительно уведомить поклажедателя.

Во всех случаях хранитель отвечает за действия третьего лица, которому он передал вещь на хранение.

Вещь должна быть возвращена хранителем поклажедателю в том состоянии, в котором она была принята на хранение. Допускается учитывать лишь естественное ухудшение либо естественную убыль вещей.

Хранитель имеет право требовать выплаты ему вознаграждения, если оно предусматривается договором, законодательством либо обязанность его выплаты вытекает из существа обязательства. Помимо этого хранитель (во всех случаях) имеет право требовать расходов на хранение и иных понесенных в связи с ним необходимых расходов.

Отличие консенсуального договора хранения по правам и обязанностям хранителя (хранителем в котором является субъект предпринимательской деятельности) от реального договора заключается в том, что хранитель обязан принимать вещь на хранение в соответствии с условиями договора. Эта обязанность может конкретизироваться указанием на количество вещей, подлежащих приему, сроки, в которые они должны приниматься, а также действия, которые должны совершаться хранителем при приеме вещей на хранение.

Хранитель по консенсуальному договору хранения неся обязанность по приему вещи на хранение, не наделяется правом требовать передачи вещей ему на хранение, если поклажедатель откажется от договора, не приступив к его исполнению.

Выше мы упоминали об учете интересов хранителя по консенсуальному договору хранения. Он выражается в том, что хранитель в таких случаях приобретает право требовать от поклажедателя возмещения убытков, причиненных в связи с несостоявшимся хранением, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором.

Поклажедатель, однако, будет освобождаться от ответственности за не передачу вещи на хранение, если заявит об отказе от услуг хранителя в разумный срок. Под разумным сроком будет пониматься период времени достаточный .для того, чтобы хранитель мог предпринять меры для предотвращения грозящих ему убытков. На практике определение такого разумного срока, безусловно, встретит серьезные трудности.

Хранитель, которому вещь не передается на хранение своевременно, приобретает право отказа от принятия вещи. Когда конкретный срок передачи вещи на хранение не определен, хранитель может отказаться от принятия вещи на хранение по истечении тридцати суток с момента заключения договора.

Хранитель, который осуществляет хранение в силу своей предпринимательской деятельности, не вправе отказать в принятии вещи на хранение при наличии технических возможностей, если иное не установлено законодательными актами.

При хранении вещей с обезличением родовые вещи должны, если это установлено законодательными актами или соглашением сторон, быть обособлены от вещей такого же рода и качества (п.2 статьи 771 ГК РК). Практическое значение такого договора хранения родовых вещей, на наш взгляд, заключается в том, что он по сути превращается в договор хранения индивидуально-определенных вещей (хотя в законе он и определяется как договор хранения с обезличением).

Заключение такого договора в некоторой степени снижает степень риска хранителя. Для поклажедателя он выгоден тем, что родовые вещи, качество которых проверено им лично, не будут смешиваться с другими родовыми вещами и 'при возврате не будет риска передачи попорченных вещей (например зерна, строительных смесей, сахара, муки и т.д.). Кроме того, поклажедатель обеспечит для себя реальную возможность возврата сданных на хранение вещей по первому требованию, тогда как обезличенные вещи могут быть переданы для выполнения обязательств перед другими поклажедателями, и в момент требования таких вещей для возврата определенному поклажедателю, их может оказаться недостаточно.

Поклажедатель согласно устоявшейся практике и доктринальным взглядам обязан предупредить хранителя о свойствах имущества и особенностях ее хранения. К сожалению, данная обязанность прямо не предусмотрена нормами ГК, хотя это и требуется. В нашем законодательстве наблюдается определенный перекос. Одни договорные институты конкретизированы более чем подробно, другие, наоборот, испытывают недостаточность нормативного закрепления.

Косвенно обязанность поклажедателя сообщать о свойствах вещи вытекает из содержания статей 779 и 782 ГК; Попытаемся конкретизировать, в чем собственно заключается эта обязанность. Поклажедатель, сдающий обычные вещи (предметы домашнего обихода) на бытовое хранение может и не предупреждать хранителя о их типичных свойствах.

Однако, как только в требованиях по хранению вещи появятся такие из них, которые потенциально окажутся неизвестными хранителю, поклажедатель должен о них сообщить. Связано это с тем, что на практике редко заключаются подробные договоры хранения и, как правило, от бытового хранителя будет требоваться то усердие (хозяйственная предусмотрительность), которое он проявлял бы по отношению к своим вещам. Раз у него в хозяйстве не окажется точно такой же вещи, как и сданная на хранение, требующая такого же ухода, то хранитель и не будет признан виновным в несохранности вещи.

Поклажедатель, сдающий имущество профессиональному хранителю, может быть “более спокоен”. Профессиональный хранитель должен сам определить, какие условия хранения более всего оптимальны для хранения таких вещей, если он не имеет надлежащих условий хранения, то он должен информировать потребителя, а также и иного поклажедателя.

Сказанное не означает, что поклажедатель имеет право вводить хранителя в заблуждение насчет того, что сдается на хранение, не отвечать на вопросы хранителя о свойствах, в том числе особых вещей. Игнорирование требований хранителя об определенной упаковке вещей, сдаваемых на хранение, иной их подготовке к хранению также будет являться нарушением со стороны поклажедателя.

В ГК РФ имеются специальные нормы, касающиеся хранения вещей с опасными свойствами (статья 894), аналогичные нормы имеются и в ГК Кыргызской Республики (статья 888). Их отсутствие в нормах, посвященных хранению, в ГК РК не означает, что данные отношения никак не регламентируется.

Во-первых, в соответствии с п. п. 1,2, п.б) п.п. 6, 7, 14, 43, 50 п.1 статьи 9 Закона Республики Казахстан “О лицензировании” определяется, что предпринимательская деятельность, в том числе хранение, касающаяся использования взрывчатых, радиоактивных, ядовитых и иных опасных веществ (вещей), требует особого разрешения на этот счет (лицензии).

Во-вторых, тот субъект, который является собственником опасных вещей, владельцем источника повышенной опасности, будет нести деликтную ответственность перед хранителем (речь идет о применении аналогии закона). Сказанное не относится к профессиональному хранению. Отвечая соответствующим требованиям, он обязан обеспечить сохранность даже опасных вещей и несет все связанные с этим риски. Перед третьими лицами в качестве владельца источника должен отвечать непосредственно хранитель. Возможность предъявления регрессного иска (полного или частичного) к собственнику будет зависеть от того, профессионал или нет хранитель, сообщил или нет поклажедатель об опасных свойствах вещей и должен ли был о них знать хранитель.

В-третьих, когда опасные вещества грозят причинить вред и избежать его иным образом нельзя, применимы нормы о причинении вреда в состоянии крайней необходимости (речь идет об уничтожении опасных вещей).

Требуется выработать определенную судебную практику, направленную на то, чтобы в случаях, когда уничтожение опасных вещей производилось в интересах непрофессионального хранителя или третьего лица, на них не возлагалось возмещение вреда. Если уничтожение опасных веществ в своих интересах или интересах третьих лиц произвел профессиональный хранитель, требуется дифференцированный подход. В зависимости от ситуации частично или водностью возмещение вреда должно быть возложено на профессионального хранителя, поскольку он, как уже отмечалось, несет риски, связанные с хранением.

В целом природа указанных отношений больше подходит под регулирование их нормами деликтного права. Именно они позволят разносторонне учесть степень виновности, противоправности каждого участника отношений, а также объем и характер возмещения вреда. С учетом сказанного можно отметить, что подход казахстанского законодателя к решению этих вопросов представляется даже более удачным.

Поклажедатель, если иное не предусмотрено законодательством, договором или обычаями делового оборота, обязан выплатить хранителю вознаграждение. Размер вознаграждения, как и по другим договорам, определяется в первую очередь соглашением сторон. В тех случаях, когда хранителем является предприниматель, в частности ломбарды, а поклажедателем потребитель, и в иных предусмотренных законодательством случаях, размер вознаграждения может определяться таксами, ставками, тарифами.

Цена, также как и по многим возмездным договорам, по договору хранения не является его существенным условием. Отсутствие в договоре указания на размер вознаграждения не влияет, как правило, на действительность договора хранения. Размер вознаграждения в таких случаях будет определяться исходя из обычно взимаемого в аналогичных условиях вознаграждения.9

По общему правилу вознаграждение хранителю выплачивается на разовой основе, по истечении срока договора хранения. Иной порядок выплаты вознаграждения, в том числе его форма, иная чем денежная, может предусматриваться законодательными актами или соглашением сторон. Когда предусмотрена оплата периодами, то вознаграждение выплачивается частями по истечении каждого периода. Если хранение прекращается до истечения определенного в договоре срока хранения, то хранителю должна быть выплачена соразмерная часть вознаграждения. Если основанием досрочного прекращения договора явились противоправные действия поклажедателя, то по логике вещей хранитель должен сохранить право на получение вознаграждения в полном объеме.

Еще одна обязанность поклажедателя тесно связана с его обязанностью по выплате вознаграждения. Он обязан по истечении срока договора или при наступлении иных оснований прекращения договора забрать вещь, сданную на хранение. Договором может быть предусмотрена обязанность поклажедателя забрать вещь на время, когда к примеру в помещениях хранителя производится ремонт.

В некоторых случаях поклажедатель может иметь интерес в получении вещи, но не выполнить свою обязанность по выплате вознаграждения. Тогда хранитель может применить оперативную санкцию-удержание вещи, а поклажедатель на время лишиться возможности обладания вещью. Таким образом, можно сделать вывод, что получение вещи одновременно является и правом и обязанностью поклажедателя.

Если рассматривать получение вещи в аспекте обязанности поклажедателя, то можно отметить, что он несет неблагоприятные последствия, связанные с ее ненадлежащим выполнением. Например, поклажедатель может уже не нуждаться в услугах хранения, однако, если она остается у хранителя, поклажедатель обязан уплатить хранителю вознаграждение за дальнейшее хранение в прежнем размере.

Поклажедатель должен возместить хранителю расходы по содержанию вещи. Эти расходы можно подразделить на обычные и чрезвычайные. Обычные расходы представляют собой необходимые для сохранения сданной на хранение вещи (затраты), фактически произведенные хранителем. Если иное не предусмотрено договором, расходы по хранению включаются в сумму вознаграждения. Они также могут учитываться и отдельно. При безвозмездном хранении поклажедатель обязан возместить только затраты на хранение.

На практике часто встречаются случаи, когда предприниматели закладывают в себестоимость хранения те или иные затраты. Если они хранителем фактически не производились, то поклажедатель имеет право требовать, что необоснованно выплаченные суммы были возвращены или засчитаны в качестве оплаты за будущие периоды хранения.

Расходы могут складываться из арендной платы, которую хранитель уплачивает за склад, который арендует для собственных нужд, а свободные площади использует в качестве хранилища. В таком случае расходы должны исчисляться из общей суммы арендной платы за помещение пропорционально площади, отведенной под хранение вещей конкретного поклажедателя. С учетом пожеланий клиентов-поклажедателей, которые попросили хранителя приспособить хранилище под хранение определенных товаров, хранитель может произвести затраты по установке вентиляционных, отопительных систем и т.д. В таких случаях затраты хранителя должны быть признаны необходимыми. Однако компенсация их отдельным поклажедателям должна производиться с учетом продолжительности и объема хранения его товаров (вещей), той дополнительной выгоды, которую он извлекает вследствие этого. Это свидетельствует о том, что понятие необходимые затраты является неоднородным. В некоторых случаях оно может включать в себя очевидные и действительно необходимые затраты. А если высказано пожелание хранителя по принятию дополнительных мер, улучшающих качество хранения, и оно согласовано с хранителем, к их числу могут быть отнесены те, которые в обычных условиях и не предполагались бы.

Калькуляцию расходов по хранению, исходя из существа обязательства хранения, должен составлять хранитель. Законодательством на этот счет могут быть установлены иные правила. В частности, в соответствии с п. 4 Инструкции о порядке и условиях хранения арестованного имущества, возмещение расходов за хранение арестованного имущества производится по расчету, составленному судебным исполнителем. Он ,как было отмечено ранее, заключает договор хранения в качестве поклажедателя. В случае несогласия хранителя с расчетом затрат на хранение, составленным судебным исполнителем, он может оспорить его в установленном (претензионном и судебном) порядке.

Чрезвычайные затраты не планируются заранее. Вследствие этого предполагается, что чрезвычайные расходы в сумму вознаграждения или в состав расходов, предусмотренных договором, не включаются. Если хранение обычно связано с риском возникновения неожиданных затрат или же поклажедатель сам хочет застраховать себя от непредвиденных затрат, то стороны могут в договоре заранее определить предельную сумму, которая может быть отнесена на непредвиденные (чрезвычайные) затраты. Тогда та часть чрезвычайных затрат, которая не покрыта согласованной суммой, будет отнесена на счет хранителя (его риск). Такой расклад прав и обязанностей, конечно, возможен в предпринимательских договорах хранения.

Действуя в чрезвычайных условиях, хранитель как бы оказывается в роли лица, действующего без поручения. Отличие правового положения хранителя в том, что в силу договора он, как правило, обязан предпринять необходимые чрезвычайные меры. Об этом мы также говорили ранее. Если есть возможность, он должен согласовать эти меры и их потенциальную (приблизительную), а если имеется возможность, точную затратность с поклажедателем. В последнем случае эти затраты будут приравнены к необходимым затратам, а договор хранения в определенной части будет изменен.

Действуя в неотложной ситуации, хранитель, не имея возможности уведомить поклажедателя, может самостоятельно определить, какие чрезвычайные затраты следует произвести. Впоследствии хранитель может столкнуться с практической трудностью доказывания необходимости затрат и их размера.

При первой возможности он должен согласовать дальнейшие чрезвычайные затраты с поклажедателем.

По истечении срока хранения, предусмотренного договором, или разумного срока времени, который предоставляется хранителем поклажедателю для получения вещи, сданной на бессрочное хранение (до востребования), поклажедатель обязан взять обратно сданную на хранение вещь. Поклажедатель обязан совершить указанное действие в согласованный день либо час (часы). В тех случаях, когда хранение осуществляется организациями с определенным распорядком функционирования, поклажедатель обязан получить вещь в рабочее время организации-хранителя.

Из содержания договора (существа обязательства) может следовать, что окончание срока его действия однозначно влечет за собой его прекращение и что возобновление договора не допускается. Например, хранение спорных вещей, хранение потребляемых вещей и т.д. объективно влечет за собой невозможность дальнейшего продолжения договора. При отсутствии таких обстоятельств возможно дальнейшее продолжение договорных отношений. Для этого важно совершение хранителем конклюдентных действий, свидетельствующих о том, что он не возражает против действия договора. Если предполагаемое поклажедателем продление (пролонгация) договора состоялось, то к поклажедателю уже не могут быть применены меры воздействия или же их применение окажется неправомерным.

Упомянутые меры воздействия заключаются в следующем. К поклажедателю, уклоняющемуся от обратного получения вещи, применяются репрессивные меры воздействующие на право собственности поклажедателя. Вещь по-клажедателя изымается помимо его воли. Кроме того, происходит в целом воздействие на имущественную сферу поклажедателя. С него взыскиваются причитающиеся суммы вознаграждения и затрат по хранению имущества, также к нему применимы санкции договорной ответственности, в виде взыскания убытков, причиненных просрочкой должника-поклажедателя, а в некоторых случаях в виде взыскания неустойки. Следует отметить, что суммарный (имущественный) эффект от применения всех перечисленных мер, конечно же, не может превышать фактического размера обязательств (включая ответственность) поклажедателя перед хранителем.

Основанием применения мер, содержание которых уже раскрыто нами, является очевидное (доказуемое) уклонение поклажедателя от получения своей вещи. Например, он был письменно уведомлен хранителем о том, что договор хранения возобновлен не будет, он знал или должен был знать об этом и т.д. При уклонении поклажедателя после предупреждения (закон не конкретизирует форму предупреждения, это должно быть сделано в договоре) не менее чем за месяц хранитель вправе требовать реализации вещи в порядке, предусмотренном Гражданским процессуальным кодексом Республики Казахстан.10

В случаях, предусмотренных законодательными актами или договором, хранитель может быть наделен правом обратить взыскание на хранившуюся вещь в внесудебном порядке.

Во всех случаях суммы, вырученные от реализации вещи (вещей), должны быть переданы поклажедателю за вычетом сумм, причитающихся хранителю.

Ответственность по договору хранения. Отдельные случаи ответственности сторон были рассмотрены выше в контексте определенных вопросов. Мы считаем такой подход методологически более верным, поскольку, благодаря этому, лучше характеризуются (конкретизируются) обязанности сторон и другие особенности их правового положения.

Следует отметить, что для разрешения спорных ситуаций и привлечения виновных лиц к ответственности следует шире пользоваться общими положениями об ответственности в гражданском праве. Хранение достаточно стандартный договорной институт, а требуемая специфика по ответственности учтена в нормах, его регламентирующих.

В договоре хранения наряду с предпринимателями чаще выступают и непредприниматели. Поэтому, по общему правилу, ответственность хранителя базируется, как и ответственность должников, на его виновном поведении. Хранитель отвечает за утрату, недостачу или повреждение вещи, принятой на хранение, если не докажет, что утрата, недостача или повреждение вещи произошли не по его вине. Хранитель будет нести виновную ответственность и за неисполнение, ненадлежащее исполнение других обязанностей по договору, если вследствие этого поклажедателю будет причинен вред (убытки) или же предусмотрены санкции ответственности в виде неустойки.

Хранитель, осуществляющий хранение в качестве предпринимательской деятельности, будет освобождаться от ответственности за несохранность вещи лишь в случаях, когда утрата, недостача или повреждение вещи вызваны непреодолимой силой либо свойствами самой вещи, либо умыслом или грубой неосторожностью поклажедателя. Договором хранения может быть предусмотрено, что хранитель-профессионал несет виновную ответственность или, наоборот, несет ответственность за всякую случайную утрату, недостачу или повреждение вещи за исключением, конечно, случаев, когда это происходит вследствие свойств самой вещи, либо умысла или грубой неосторожности поклажедателя.

Если по истечении срока хранения, предусмотренного в срочном договоре хранения, или разумного срока, указанного хранителем для обратного получения вещи по бессрочному договору хранения, поклажедатель не возьмет вещь обратно, хранитель будет отвечать за утрату, недостачу или повреждение вещи лишь при наличии с его стороны умысла или грубой неосторожности.

По общему правилу убытки, причиненные поклажедателю утратой, недостачей или повреждением вещи, возмещаются хранителем в соответствии со статьей 350 ГК РК. Таким образом, речь идет о возмещении в полном объеме вреда, определяемого в соответствии с п.4 статьи 9 ГК РК. Будут учитываться меры, предпринятые поклажедателем для получения прибыли и сделанные им для этого приготовления.

В любом случае будет возмещаться реальный ущерб-стоимость утраченного, недостающего, поврежденного имущества. Если при сдаче на хранение была произведена оценка вещи, указанная в договоре или ином письменном документе, выданном хранителем, ответственность хранителя будет определяться исходя из суммы оценки. Она во всех случаях является оспоримой.

За нарушение обязательств хранителем при безвозмездном хранении будет наступать ответственность, размер которой будет ограничен реальным ущербом.

В случаях безвозмездного хранения убытки, причиненные поклажедателю утратой, недостачей или повреждением вещи, возмещаются:

1) за утрату или недостачу вещи-в размере стоимости утраченной или недостающей вещи;

2) за повреждение вещи-в размере суммы, на которую понизилась ее стоимость.

Если в результате повреждения, за которое хранитель отвечает, качество вещи изменится настолько, что не будет пригодна для использования по первоначальному назначению, поклажедатель сможет от нее отказаться и потребовать от хранителя возместить стоимость этой вещи, а также возместить другие убытки, если иное не предусмотрено законодательными актами или договором,

Поклажедатель обязан возместить хранителю убытки, вызванные свойствами вещи, если хранитель принимая вещь на хранение, не знал и не должен был знать об этих свойствах.

Тема № 11: Договоры поручения»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях договоров поручения и комиссии, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанных договорах, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеперечисленного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

По договору поручения одна сторона (поверенный) обязуется совершить от имени и за счет другой стороны (доверителя) определенные юридические действия. По сделке, совершенной поверенным, права и обязанности возникают непосредственно у доверителя.

Договор поручения является консенсуальным, взаимным. Он, по общему правилу, должен быть заключен в простой письменной форме. Несоблюдение письменной формы договора поручения влечет общие последствия несоблюдения простой письменной формы, предусмот­ренные ст. 153 ГК.

Сторонами договора поручения, соответственно, являются дове­ритель и поверенный. И договор поручения служит соглашением этих лиц по установлению, изменению или прекращению определенных граж­данских прав и обязанностей, т. е. юридическим фактом, направлен­ным на возникновение прав и обязанностей непосредственно у пред­ставляемого - доверителя.

Стороной договора поручения как в качестве доверителя, так и в качестве поверенного может выступать дееспособное лицо - гражда­нин или юридическое лицо. Гражданин или юридическое лицо вправе выступать в качестве доверителя или поверенного только в пределах име­ющегося у него объема правоспособности, например, в пределах: огра­ниченной дееспособности отдельной категории лиц; специальной право­способности государственных предприятий или некоммерческих юриди­ческих лиц; ограниченной сделкоспособности юридического лица, установленной законодательством или учредительными документами юридического лица.

Соглашение сторон об установлении представительства является одной из особенностей, отличающей представительство, возникающее на основании договора поручения, от представительства, возникаю­щего из иных юридических фактов, в т.ч. и иных сделок. Предметом договора поручения является оказание нематериальных услуг по пред­ставительству - своеобразный заказ на представительство, что выте­кает из конструкции договора поручения. В договоре поручения пред­мет конкретизируется в указаниях доверителя на совершение поверен­ным определенных действий, влекущих юридические последствия для доверителя (юридических действий).

Не будет договором поручения сделка, по которой одна сторона обязывается совершать действия, не являющиеся юридическими, т. е. действия, не влекущие возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей у обязывающей стороны (доверителя). Например, если по договору одна сторона обязуется выполнить работу по заданию (поручению, что и означает задание) и за счет другой стороны, то это будет договором подряда, или если по договору одна сторона обязуется по заданию, от имени и за счет другой стороны провести переговоры по заключению сделки, рекламную компанию, показ обо­рудования, то в этом случае будет иметь место договор по оказа­нию услуг, но не поручения, имеющий предмет сделки, характери­зуемый как цель и результат, в виде непосредственного возникновения, изменения и прекращения у представляемого (доверителя) гражданских прав и обязанностей в результате действий представителя (поверенного).

Отношения по представительству (представительское правоотно­шение), вытекающие из сущности конструкции договора поручения, предполагают в возникновении прав и обязанностей вследствие со­вершения поверенным юридических (юридически значимых) действий от имени доверителя непосредственно у доверителя.

Особенностью договора поручения является возникновение из до­говора поручения, помимо представительских, также и обязательствен­ных отношений между его сторонами. В отличие от представительства, возникающего из односторонней сделки - доверенности, при которой отношения между доверителем и поверенным носят лично доверительный и не правовой характер, не возлагающий обязанностей на представителя по отношению к доверителю и не затрагивающий ни как правоотношение по представительству, представительство из договора поручения характери­зуется обязательностью, в силу соглашения сторон, действий поверенно­го по представлению интересов доверителя. Конструкция договора пору­чения характеризуется совершением поверенным действий по представи­тельству за счет доверителя, что, в свою очередь, возлагает на доверителя обязанности по несению расходов, связанных с действиями поверенного по исполнению поручения.

Нормы ГК не содержат особых положений о сроке действия до­говора поручения, что, безусловно, предполагает применение норм общих положений о действии договора и о сроке исполнения обяза­тельства, а именно норм СТ. СТ. 277 и 386 ГК. По общему правилу, срок действия договора поручения определяется соглашением сторон при заключении договора. Следовательно, сторонами может быть заключен бессрочный договор поручения. Отсутствие условий о сроке действия в договоре поручения не влияет на его действительность, т. к. В этом случае должны применяться общие положения о действии договора и об исполнении обязательства.

Основная обязанность поверенного по договору поручения зак­лючается в исполнении данного ему поручения в соответствии с ука­заниями доверителя, являющимися своеобразным заказом на оказа­ние посреднических услуг. Обязанность точного и неукоснительного исполнения указаний доверителя вытекает из сущности отношений по представительству и конструкции договора поручения, в соответствии с которыми поверенный действует не от своего имени и не за свой счет, а от имени и за счет доверителя. Причем права и обязанности по совершенным поверенным юридическим действиям приобретает не по­веренный, а доверитель, и деятельность поверенного по выполнению поручения приравнивается к деятельности самого доверителя. Поэто­му все указания доверителя о содержании и порядке исполнения пору­чения обязательны для поверенного. В случае отступления от указаний доверителя при исполнении поручения на поверенного возлагаются все неблагоприятные последствия, вызванные этим.

Указания поверенного должны быть конкретными, правомерны­ми и осуществимыми. Указания доверителя, как содержание договора, должны соответствовать всем требованиям, предъявляемым законода­тельством к содержанию сделок. Волеизъявление доверителя должно формироваться свободно и быть адекватно выражено в его указаниях. Указания доверителя могут касаться лишь совершения сделок, не про­тиворечащих правоспособности поверенного, например, специальной правоспособности государственных предприятий или некоммерческих юридических лиц, ограниченной дееспособности несовершеннолетних с 14 до 18 лет и т. д. Недействителен договор поручения, если указания доверителя на­правлены на достижение преступной цели, а также если он совершен с целью, противной основам правопорядка и нравственности, в иных случаях, когда указания доверителя противоречат требованиям законо­дательства. Недействителен договор поручения, в котором указания до­верителя неосуществимы, т. к. В этом случае договор поручения совер­шается лишь для вида, без намерения вызвать юридические последствия. К договору поручения применимы и все нормы, предусмотренные для притворных сделок, и если указания доверителя направлены для при­крытия другой сделки, то будут применяться правила, относящиеся к той сделке, которую имели в виду стороны.

Одним из исключений из правила о точном исполнении поруче­ний в соответствии с указаниями доверителя являются случаи, когда отступление от указаний доверителя необходимо именно в интересах самого доверителя, и поверенный не может получить разрешение до­верителя об отступлении от данных им указаний или не получил его ответа на запрос об этом.

Второе исключение из правила о точном исполнении поручений в соответствии с указаниями доверителя предусмотрено законодательством для коммерческого представительства. При отношениях по коммер­ческому представительству поверенный по соглашению сторон может быть освобожден от исполнения обязанности о получении разрешения для отступления от указаний доверителя, а также от обязанности по извещению о произведенных отступлениях. Все указанные вопросы могут быть решены договором коммерческого представительства и иным образом. Например, в договоре коммерческого представитель­ства может быть предусмотрено право коммерческого представителя самостоятельно принимать решения по отступлению от ряда указаний доверителя с последующим сообщением о таких отступлениях либо без всякого сообщения об отступлениях. Но в любом случае коммер­ческий представитель имеет право отступить от указаний доверителя, только если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах дове­рителя.

В круг обязанностей поверенного входит, помимо точного ис­полнения поручения доверителя в соответствии с указаниями довери­теля, также личное исполнение поручения. Исключением из обязанно­сти личного исполнения договора являются случаи передоверия в со­ответствии с правилами ст. 851 ГК. Поверенный также обязан по любому требованию доверителя сообщать все сведения о ходе исполнения поручения. Поверенный обязан передать доверителю все полученное по сдел­ке.

Сущность представительства предполагает деятельность поверен­ного от имени и за счет доверителя. Поэтому доверитель обязан обес­печить поверенного всеми необходимыми средствами для исполнения поручения, например, выдать доверенность, когда это необходимо; предо­ставить всю необходимую проектно-сметную и иную документацию, ког­да поверенному поручается заключить договор продажи строения и т. д. Конструкция договора поручения предполагает совершение по­веренным юридически значимых действий за счет доверителя. Поэтому одной из обязанностей доверителя является обязанность возместить по­веренному понесенные расходы, которые были произведены поверен­ным в ходе исполнения поручения и для исполнения поручения. Данная обязанность доверителя корреспондируется с его правом, в соответствии со СТ. 849 ГК, требовать представления поверенным отчета, в Т. ч. С приложением оправдательных документов по произведенным расходам. Из сущности поручения, в частности, предмета договора поруче­ния, вытекает обязанность доверителя без промедления принять от поверенного все исполненное им в соответствии с договором. Нарушение доверителем этой обязанности, когда принятие вытекает из сущности поручения, является основанием ответственности доверителя по общим нормам гражданского законодательства об ответственности за просрочку кредитора (см. об этом СТ. 366 ГК). Как правило, необходимости принятия исполненного по договору поручения не имеется, когда поверенному поручается заключение сделок с третьими лицами. Помимо возмещения издержек поверенного, доверитель обязан также уплатить поверенному вознаграждение по возмездному догово­ру поручения. Правила и порядок выплаты вознаграждения предус­мотрены отдельной СТ. 850 ГК.

Поверенный обязан, по общему правилу, лично исполнить пору­чение, на которое он уполномочен доверителем. В то же время пове­ренный вправе передать (передоверить) предоставленные ему полно­мочия другому лицу, именуемому заместителем, в случае, если пере­доверие предусмотрено договором. Договором может быть специаль­но предусмотрено лицо, которому поверенный может передать испол­нение поручения (поименованный заместитель). В исключительных случаях поверенный вправе передать исполне­ние поручения заместителю, даже если в договоре такое право не пре­дусмотрено, когда в силу сложившихся обстоятельств это продиктова­но целями охраны интересов доверителя. В случае передоверия полномочий поверенный обязан немедленно уведомить об этом доверителя, сообщив ему необходимые сведения о за­местителе, например, о его местонахождении, о личностных и профессиональных качествах, способствующих выполнению им своих обязан­ностей, и т. п. В противном случае поверенный несет ответственность за все неблагоприятные последствия, вызванные передоверием и не­уведомлением об этом доверителя.

Сообщение о передоверии и сведения о заместителе необходимы для того, чтобы доверитель знал о передоверии, мог оценить личностные и профессиональные качества заместителя поверенного, мог связаться с заместителем и, в случае, когда доверитель посчитает это необходимым, отменить передоверие, отклонить кандидатуру заместителя или иным спо­собом решить вопрос О совершении действий, предусматриваемых дого­вором поручения, например, лично совершить необходимые юридичес­кие действия.

Исключением из общего правила о праве доверителя отклонить кандидатуру заместителя является случай, когда договором предус­мотрена возможность передачи исполнения поручения определенному лицу - поименованному в договоре заместителю. При этом поверен­ный не отвечает за ведение дел заместителем, т. к. выбор заместителя произведен по соглашению между доверителем и поверенным.

Если договором предусмотрена передача поверенным исполне­ния поручения заместителю, но заместитель в нем не поименован, то поверенный отвечает за выбор заместителя, но не отвечает за его действия. Так, если поверенный передоверил совершение юриди­ческих действий, требующих специальных знаний или профессио­нальных качеств, лицу, не обладающему необходимыми знаниями, квалификацией или иными качествами, и вследствие действий за­местителя доверителю причинены убытки, то поверенный будет отве­чать перед доверителем за ненадлежащий выбор заместителя. В случае же выбора поверенным в качестве заместителя лица, имеющего необхо­димые специальные качества и квалификацию, поверенный, как ис­полнивший свои обязанности по подбору заместителя, непосредствен­но не несет ответственности за его действия, в т. ч. И виновные.

Если договором не предусматривалась передача поверенным ис­полнения поручения третьим лицом, но в силу сложившихся обстоятельств поверенный все же передал заместителю исполнение поручения, то в этом случае поверенный несет ответственность перед доверителем не только за выбор заместителя, но и за действия своего заместителя.

Тема № 12: «КОМИССИЯ.ДОВЕРИТЕЛЬНОЕ УПРАВЛЕНИЕ ИМУЩЕСТВОМ.ФРАНЧАЙЗЕНГ».

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии и особенностях договоров поручения и комиссии, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанных договорах, ознакомить с навыками составления и производства экспертизы вышеперечисленного договора.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

По договору комиссии одна сторона (комиссионер) обязуется по поручению другой стороны (комитента) за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени за счет комитента.

Договор комиссии является двусторонним, а точнее - двусто­ронне обязывающим, т. к. каждая сторона договора имеет определен­ные права и обязанности перед другой стороной.

Сторонами договора комиссии являются комитент и комиссио­нер, в качестве которых могут выступать любые физические и юриди­ческие лица с учетом общих положений о правоспособности и деес­пособности субъектов гражданского права.

Содержание комиссионного поручения должно позволять опре­делить, какие сделки должен совершить комиссионер. Например, если, в соответствии с комиссионным поручением, комиссионер должен при­обрести или продать определенный товар, то в этом случае, безуслов­но, идет речь о совершении договора купли-продажи. При определе­нии комиссионного поручения стороны могут согласовать любые до­полнительные условия, связанные с совершением сделки. Например, условиями договора комиссии может быть оговорена цена, по которой комиссионер должен приобрести или продать определенный товар.

Комиссионное поручение как содержание договора должно со­ответствовать всем требованиям, предъявляемым законодательством к содержанию сделок. Поручения комитента должны быть конкретными и направлены лишь на совершение комиссионером правомерных сде­лок. Комиссионер, в свою очередь, вправе принять на себя обязанно­сти по совершению только тех сделок, совершение которых не проти­воречит его правоспособности, например, специальной правоспособ­ности государственных предприятий или некоммерческих юридичес­ких лиц, ограниченной дееспособности несовершеннолетних с 14 до 18 лет и т. Д.

В связи с необходимостью заключения комиссионером сделки с третьим лицом зачастую при рассмотрении договора комиссии отмеча­ют внешние отношения комиссии, складывающиеся между комиссио­нером и третьим лицом. Но эти отношения к обязательству по комиссии не относятся, поэтому они и являются внешними. Наличие внешних от­ношений не является специфической особенностью договора комиссии. По многим гражданско-правовым договорам можно отметить наличие внешних отношений. Так, к внешним отношениям относятся: по дого­вору вещного поручительства - отношения между вещным поручите­лем и должником по обеспеченному залогом обязательству; по договору розничной купли-продажи - отношения продавца и его собственных поставщиков. Внешние отношения, являясь безразличными для основ­ного правоотношения, остаются самостоятельными отношениями, по­рождающими определенные права и обязанности их сторон.

Договор комиссии, по общему правилу, должен быть заключен в простой письменной форме. В законодательстве не содержится особых последствий несоблюдения письменной формы договора комиссии. По­этому несоблюдение такой формы влечет общие последствия несоблю­дения простой письменной формы, предусмотренные ст. 153 ГК, - не­соблюдение простой письменной формы не влечет недействительности договора, но лишает стороны права в случае спора подтверждать его со­вершение, содержание или исполнение свидетельскими показаниями.

Договор комиссии является, по общему правилу, консенсуаль­ным договором. Права и обязанности сторон возникают с момента зак­лючения договора.

Договор комиссии является, по общему правилу, возмездным договором. В отличие от договора поручения, возмездность договора комиссии не связана с какими-то дополнительными критериями отне­сения договора к предпринимательским или непредпринимательским либо определения какого-либо субъекта договора в качестве предпри­нимателя. Условие о возмездности также относится к условиям, пред­писанным законодательством для договора комиссии. Отсутствие в договоре условия о размере вознаграждения никак не влияет на действительность договора комиссии, ибо это условие о цене возмездного договора. В свою очередь, цена возмездного договора, в соответствии с п. 3 ст. 385 ГК, не относится к существенным условиям договора и в указанной норме содержится восполняющий порядок ее определения по цене, обычно взимаемой при сравнимых обстоятельствах в момент заключения договора за аналогичные товары, работы и ус­луги. Поэтому при отсутствии в договоре комиссии условия о раз­мере вознаграждения он должен определяться как вознаграждение, обыч­но уплачиваемое комиссионеру при сравнимых обстоятельствах в мо­мент заключения договора по аналогичным договорам комиссии.

Другим условием, предписанным законодательством для договора комиссии по поводу обязанности комитента по уплате вознаграждения, является условие оправе комиссионера на получение вознаграждения при неисполнении договора комиссии, если неисполнение произошло по причинам, зависящим от комитента.

Исполнение комиссионного поручения означает совершение ко­миссионером обусловленной договором комиссии сделки, вт. ч. вы­полнение всех обязанностей и осуществление всех прав, предусмот­ренных такой сделкой.

Обязанностью комиссионера, как и поверенного по договору поручения, является исполнение данного ему комиссионного поруче­ния в соответствии с указаниями комитента, являющимися своеобраз­ным заказом на оказание посреднических услуг в виде совершения определенной сделки. Указания комитента должны быть конкретными, правомерными и осуществимыми. При отсутствии в договоре комис­сии конкретных указаний комитента о порядке совершения сделки ко­миссионер обязан исполнить комиссионное поручение в соответствии с обычаями делового оборота или иными обычно предъявляемыми тре­бованиями на наиболее выгодных для комитента условиях.

Стремление комиссионера к совершению сделки в пользу комитента на наиболее выгодных условиях может привести к дополнительной выгоде, на которую комитент при заключении договора не рассчитывал. Если комиссионер совершил сделку на более выгодных условиях, чем предусмотренные договором комиссии, то выгода делится между сто­ронами, по общему правилу, поровну. Договором может быть предусмот­рено исключение выплаты дополнительного вознаграждения при соверше­нии комиссионером сделки на более выгодных условиях или могут быть установлены иной порядок определения размера дополнительного воз­награждения, иные пропорции распределения дополнительной прибыли в имуществе комитента между сторонами договора.

По общему правилу, комиссионер не отвечает перед комитентом за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной с ним за счет комитента.

В случае нарушения третьим лицом сделки, совершенной с ним комиссионером, комиссионер обязан немедленно сообщить об этом комитенту, собрать и обеспечить необходимые обязательства. Ответ­ственность комиссионера возможна, по общему правилу, за неиспол­нение своей обязанности по уведомлению комитента о нарушении тре­тьим лицом сделки, а также за нарушения обязанности за сбор и обес­печение доказательств о нарушении.

В то же время комиссионер может быть привлечен к ответствен­ности за неисполнение третьим лицом сделки, совершенной с ним за счет комитента, если комитент докажет; что комиссионер не проявил необходимой осмотрительности в выборе третьего лица, с которым зак­лючил обусловленную договором комиссии сделку. Квалификацион­ные признаки для привлечения к ответственности комиссионера в виде «проявления необходимой осмотрительности» предполагают наличие вины в действиях комиссионера, как необходимое условие его ответ­ственности. При этом для ответственности комиссионера в этом слу­чае достаточно неосторожной формы вины.

Комиссионер также отвечает за неисполнение третьим лицом сдел­ки, совершенной за счет комитента, в случаях принятия на себя руча­тельства за исполнение сделки (делькредере). Как правило, принятие комиссионером на себя такого ручательства обусловливает выплату ему специального вознаграждения за это, условие о котором должно содержаться в договоре комиссии.

При нарушении третьим лицом сделки, заключенной с ним ко­миссионером, комитент вправе требовать передачи ему требований ко­миссионера к этому лицу по такой сделке для привлечения нарушите­ля к ответственности.

Статья 870. Отступление от указаний комитента

Обязанность точного и неукоснительного исполнения указаний комитента вытекает из сущности отношений по комиссии и конструкции договора комиссии, в соответствии с которыми заключение сделки комиссионером от своего имени является своеобразной возмездной услугой, оказываемой им комитенту. Сделка совершается по поруче­нию, за счет комитента и за вознаграждение. Причем, хотя права и обязанности по совершенным комиссионером сделкам приобретает он сам, но он обязан в любое время по требованию комитента передать ему эти права. К тому же обязанностью комиссионера является пере­дача всего исполненного по совершенной им сделке комитенту. По­этому все указания комитента о содержании и порядке исполнения ко­миссионного поручения обязательны для комиссионера, как и указа­ния доверителя для поверенного по договору поручения.

Как и поверенный по договору поручения, комиссионер обязан получить предварительное согласие комитента на отступление от его ука­заний по совершению определенной сделки. При этом комиссионер впра­ве отступать от указаний комитента, если по обстоятельствам дела это необходимо в интересах комитента и комиссионер не мог предваритель­но запросить комитента либо не получил своевременно ответа на свой запрос. В этом случае комиссионер обязан уведомить комитента о допу­щенных отступлениях, как только уведомление стало возможным.

Отступление от указаний комитента при совершении сделки с третьим лицом либо совершение сделки в нарушение обычаев делово­го оборота или иных обычно предъявляемых требований к договору ко­миссии является, по общему правилу, основанием ответственности комиссионера за нарушение обязанностей по договору комиссии. Так, если комиссионер в нарушение указаний комитента продаст имуще­ство по цене ниже согласованной с комитентом, то он обязан возместить комитенту разницу между согласованной в договоре ценой и ценой, за которую было продано им имущество. Возложение на комиссионера обязанности по возмещению указанной разницы служит мерой ответ­ственности комиссионера за нарушение условий договора комиссии в виде возмещения убытков комитента. В то же время комиссионер ос­вобождается от ответственности за продажу имущества по цене ниже согласованной в договоре комиссии, если докажет, что он не имел возможности получить предварительное согласие комитента на отступление от его указаний и у него не было возможности продать имущество по согласованной цене, а продажа имущества по более низкой цене пре­дупредила большие убытки.

Комиссионер несет ответственность за сохранность находящегося у него имущества комитента. Комиссионер в связи с этим отвечает перед комитентом за всякое упущение, повлекшее утрату, недостачу или повреждение находящегося у него имущества, переданного ему коми­тентом или приобретенного за счет комитента по договору комиссии.

Комиссионер обязан незамедлительно известить комитента о вы­явленных повреждениях или иных недостатках находящегося у него имущества комитента, как переданного для исполнения комиссионно­го поручения, так и полученного в ходе исполнения комиссионного по­ручения. Комиссионер также обязан известить комитента о причине­нии третьими лицами ущерба находящемуся у него имуществу коми­тента. Помимо извещения комитента комиссионер обязан принять все необходимые меры к охране прав комитента и собрать необходимые доказательства для защиты прав комитента и взыскания убытков с ви­новного лица. Выполнение указанных обязанностей освобождает ко­миссионера от ответственности по возмещению убытков комитента в связи с утратой, недостачей или повреждением имущества. Наруше­ние комиссионером обязанности по извещению комитента об обнару­женных повреждениях его имущества либо о причинении ему ущерба третьими лицами, а также непринятие необходимых в этих случаях мер по охране прав комитента и сбору доказательств будет, напротив, осно­ванием ответственности комиссионера по возмещению убытков коми­тента.

Комиссионер также несет ответственность за утрату, недостачу или повреждение имущества комитента при нарушении обязанностей по страхованию этого имущества, если комитентом было дано указа­ние по страхованию этого имущества или когда обязанность по страхо­ванию предусмотрена законодательством об обязательном страхова­нии отдельных видов имущества.

Новеллой правового регулирования договора комиссии, введен­ной с принятием Особенной части ГК, является возможность совер­шения комиссионером сделки на себя. При этом комиссионер при ис­полнении договора комиссии вправе, например, сам выступить в каче­стве продавца поставляемого товара, который он должен купить для комитента, или в качестве покупателя товара, который он должен про­дать по поручению комитента.

Сделка на себя по договору комиссии возможна, если только комитент не обусловил иного. Например, в договоре может быть пре­дусмотрен запрет на совершение комиссионером сделки на себя, либо ограничение на совершение части сделок, составляющих комиссион­ное поручение, на условиях сделки на себя, запрет на совершение сдел­ки на себя определенного вида и т. д.

При совершении комиссионером сделки на себя он имеет право на получение на общих основаниях комиссионного вознаграждения, возме­щение расходов, связанных с исполнением комиссионного поручения.

Из сущности договора комиссии вытекает обязанность комитента принять от комиссионера все исполненное им по договору. Обязанность по приему от комиссионера исполненного им по договору, безусловно, возникает только в случае надлежащего исполнения комиссионером сво­их обязанностей по договору. При нарушении комиссионером условий договора комиссии результат совершенной им сделки не может считаться исполненным по договору комиссии. В этом случае комитент вправе не принимать от комиссионера исполненного им по договору, а при наличии необходимых оснований комитент также вправе призвать комиссионера к ответственности за нарушение условий договора комиссии.

Совершение комиссионером сделки за счет комитента обусловливает обязанность комитента по возмещению расходов, понесенных комиссионе­ром при исполнении комиссионного поручения и совершении им предус­мотренной договором сделки. Поэтому комитент также обязан, помимо выплаты предусмотренного договором вознаграждения, возместить из­держки комиссионера, понесенные в связи с исполнением комиссионно­го поручения. При определении издержек комиссионера, подлежащих воз­мещению, необходимо исходить из условий договора, которым могут быть предусмотрены виды расходов и размеры возмещения, или их необходи­мости для выполнения комиссионного поручения, т. е., когда без таких издержек исполнение комиссионного поручения невозможно. Все ос­тальные издержки комиссионера не могут подлежать возмещению, если только они не совершены с ведома и согласия комитента.

При возмещении издержек комиссионера не подлежат, по обще­му правилу, возмещению расходы комиссионера по хранению находя­щегося у него имущества комитента, если законодательными актами или договором не предусмотрено иное. Правило об отказе в возмеще­нии расходов комиссионера по хранению находящегося у него имуще­ства комитента основывается на том, что хранение является неотъемлемой частью исполнения комиссионного поручения, по которому комиссио­нер обязан совершить сделку, предпринимать в отношении полученного по сделке все необходимые меры для его сохранности и передать все полученное по сделке комитенту. В то же время если комиссионер по условиям комиссионного поручения должен передать полученное иму­щество на хранение третьему лицу или если он для сохранения имуще­ства комитента будет вынужден обратиться за услугами хранения третьего лица, то комитент обязан возместить издержки комиссионера по хране­нию имущества у третьего лица.

Правило об отказе в возмещении расходов комиссионера по хране­нию у него имущества комитента сформулировано диспозитивно. Иное может быть установлено договором или законодательными актами.

Комитент вправе в любое время отменить данное комиссионе­ру поручение. При этом убытки комиссионера, вызванные отме­ной порученuя, возмещаются на общих основаниях.

Условие о праве комитента на отмену данного им поручения яв­ляется условием, предписанным законодательством для данного вида договора, и предусмотрено правовым регулированием договора ко­миссии в императивной форме, не допускающей его исключения или изменения соглашением сторон. Безусловно, если в договоре комис­сии предусмотрено несколько поручений, то отмена одного или части поручений не влечет к прекращению договора, т. к. обязательство ко­миссионера полностью не прекращается.

Отмена части или всех поручений не освобождает комитента от ответственности по возмещению убытков комиссионера, возникших в связи с такой отменой. Возмещение убытков комиссионера, выз­ванных отменой комитентом комиссионного поручения, производит­ся на общих основаниях в полном объеме. При расчете убытков ко­миссионера должны учитываться упущенная выгода в виде недопо­лученного вознаграждения и произведенные им на момент отмены фактические расходы по исполнению отмененного поручения.

При отмене комиссионного поручения комитент обязан в ме­сячный срок распорядиться находящимся у комиссионера имуще­ством если только договором не установлен иной срок для этого слу­чая. При просрочке комитентом исполнения своей обязанности по распоряжению указанным имуществом, комиссионер вправе сдать имущество комитента на хранение либо продать его по возможно выгодной для комитента цене. При продаже имущества комитента комиссионер обязан вернуть выручку комитенту. Такой возврат про­изводится по общим правилам исполнения денежного обязательства. При возврате выручки комиссионер вправе воспользоваться своим правом на удержание причитающегося ему вознаграждения из иму­щества комитента.

Тема № 13: «Конкурсные обязательства. Обязательства, возникающие вследствие причинения вреда и вследствие неосновательного обогащения»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии обязательств из односторонних сделок, конкурсных обязательств, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанном обязательстве.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

Конкурсные обязательства отвечают всем признакам обязательства (см. СТ. 268 ГК и комментарий к ней). В связи с этим к конкурсным обязательствам применяются общие положения обязательственного права, за исключением случаев, когда эти общие положения расходят­ся со специальными нормами главы о конкурсных обязательствах, либо когда применение общих положений невозможно в силу специфики данного вида обязательств.

Различаются два вида конкурсных обязательств:

1) обязательства, возникающие из публичного обещания вознаг­раждения;

2) обязательства, возникающие на основе тендера, аукциона и иных форм торгов, установленных законодательными актами Республики Казахстан.

Названные виды, объединенные родовым понятием конкурсного обязательства, отличаются друг от друга по основаниям возникнове­ния и по содержанию.

В отличие от конкурсных обязательств, возникающих в связи с публичным обещанием награды (вознаграждения), обязательства, воз­никающие на основе торгов, представляют собой совершенно новый институт казахстанского гражданского права.

Торги, по смыслу гл. 46 ГК, - это специфический способ возник­новения конкурсных обязательств тендера и аукциона, направленных на заключение договоров, предусмотренных условиями конкурсных обязательств. Суть торгов заключается в том, что лица, принявшие в них участие в качестве конкурсантов, соревнуются за право стать сто­роной (кредитором) в обязательстве заключить договор с инициато­ром торгов на условиях, предусмотренных тендером или аукционом.

Кроме ГК, конкурсные обязательства регламентируются и дру­гими законодательными (а также многочисленными подзаконными нормативными правовыми) актами Республики Казахстан. Большое внимание регулированию конкурсных обязательств уделено в таких законодательных актах, как Закон о государственных закупках, Указ о приватизации, Указ об ипотеке недвижимого имущества, Указ о товар­ных биржах, Закон о банкротстве и т. д. Кроме того, конкурсные обяза­тельства регулируются и многими подзаконными актами, например, Пра­вилами организации и проведения государственных закупок товаров, работ и услуг, утвержденными постановлением Правительства Респуб­лики Казахстан от 31 октября 2002 г. Х!! 1158, Правилами приобретения товаров, работ и услуг при проведении нефтяных операций, утвержден­ными постановлением Правительства Республики Казахстан от 7 июня 2002 г. Х!! 612, Правилами закупок субъектами естественных монополий материальных, финансовых ресурсов и услуг, затраты на которые учи­тываются при формировании тарифов (цен, ставок сборов) на оказы­ваемые ими услуги, утвержденными приказом Председателя Агентства Республики Казахстан по регулированию естественных монополий и защите конкуренции от 6 июня 2003 г. Х!! 149-0д, и др.

В силу конкурсного обязательства одно лицо - должник, в каче­стве которого выступает инициатор конкурса, обязуется совершить определенные действия, а именно уплатить вознаграждение кредитору­ победителю конкурса и (или) заключить с последним договор.

В основе конкурсного обязательства лежит конкурс - т. е. соревно­вание, состязание двух и более участников с целью выявления лучшего из них. Проведение же его предваряет предложение лица, заинтересован­ного в проведении конкурса (инициатора конкурса).

Инициатор конкурса определяет предмет и исходные условия кон­курса и на их основе делает объявление о проведении конкурса. Иными словами, обращается к потенциальным участникам с предложением принять участие в конкурсе.

5. В зависимости от вида конкурсного обязательства - обязатель­ства, возникающие из публичного обещания вознаграждения, и обязательства на основе тендера, аукциона и иных форм торгов, установ­ленных законодательными актами Республики Казахстан, различается и содержание конкурсного обязательства.

Содержанием первого вида конкурсных обязательств является обя­занность инициатора конкурса выплатить победителю вознаграждение, а второго - обязанность заключить с победителем торгов договор со­ответствующего вида.

Закон также допускает существование смешанных конкурсных обя­зательств, содержанием которого будут обязанности как по выплате победителю вознаграждения, так и по заключению с ним договора. В зависимости оттого, кому адресуется предложение инициатора конкурса - неопределенному или определенному кругу лиц (потенциаль­ных участников), различаются два вида конкурсов - открытый и зак­рытый:

1) при открытом конкурсе предложение инициатора принять участие в конкурсе обращено к неопределенному кругу лиц, т. е. ко всем желаю­щим. Такое объявление делается в печати и иных средствах массовой информации;

2) при закрытом конкурсе предложение принять участие в конкурсе направляется определенному кругу лиц по выбору инициатора конкурса.

Вопрос о том, какой конкурс (открытый или закрытый) проводить, решается инициатором конкурса. Исключение составляют случаи, когда вид конкурса определен законодательством. Так, например, согласно Закону о государственных закупках, государственные закупки осуще­ствляются, как правило, путем открытого конкурса, а закрытый конкурс проводится только В случаях, когда товары, работы и услуги по причине их сложного и специализированного характера имеются только у огра­ниченного числа потенциальных поставщиков, которые заранее извест­ны организатору конкурса. При этом проведение закрытого конкурса согласовывается с уполномоченным органом (п. 1 СТ. 18 Закона).

Конкурс может быть направлен на выявление одного победителя или нескольких победителей (призеров). Во многом возможность вы­бора одного из этих вариантов определяется видом конкурсного обя­зательства. Так, конкурсные обязательства, возникающие на основании торгов, направлены на заключение договора только с одним лицом. Напротив, публичное обещание вознаграждения таких ограничений не знает. Вознаграждение может быть установлено как одному лицу, так и нескольким победителям, вт. ч. С их ранжированием (распределением по местам). Например, при конкурсе на создание лучшего музыкального или литературного произведения может быть предусмотрена выплата первой, второй и третьей премии или даже нескольких премий каждого уровня.

Предварительный отбор лиц, пожелавших принять участие в кон­курсе, при котором определяется квалификация его участников, может иметь место только при проведении открытого конкурса.

К числу конкурсных обязательств ГК относит также отношения, возникающие в связи с проведением лотерей, тотализаторов и иных игр. Данные обязательства отнесены к обязательствам конкурсным, поскольку играм присущи соревновательные, конкурсные начала. Эти обязательства относятся к обязательствам, возникающим из публич­ного обещания вознаграждения. В обязательствах, возникающих из публичного обещания вознаграждения, вознаграждение выплачивает­ся «за лучшее выполнение работы или достижение иных результатов». При этом достижение «иных результатов» может зависеть не только от каких-то личных качеств конкурсантов, но и от случайного стечения обстоятельств. Так, например, если по условиям лотереи вознаграж­дение (выигрыш) выплачивается владельцу билета, признанного выиг­равшим, то можно сказать, что вознаграждение тоже выплачивается за достижение определенного результата.

Гражданско-правовым регулированием охватываются лишь те игры, организация и проведение которых влечет за собой имущественные последствия, в частности платежи выигравшим лицам или имуществен­ные потери проигравших. Поэтому отношения, вытекающие, напри­мер, из карточной игры, могут регулироваться или не регулироваться нормами гражданского права в зависимости от того, влечет ли эта игра по своим условиям имущественные последствия или таких послед­ствий не наступает.

Игра с имущественными последствиями для ее участников с право­вой стороны - это обязательство, в котором одни участники в зависимо­сти от результатов игры получают имущественные выгоды, а другие участники несут имущественные потери.

Комментируемая статья, регулируя проведение игр, выделяет среди них игры, проводимые с участием организаторов, и, как правило, со значительным числом участников - лотереи и тотализаторы.

Лотерея - это массовая игра, при которой ее организатор проводит продажу лотерейных билетов, дающих право на участие в розыгрыше призового фонда лотереи между собственниками лотерейных билетов.

В Республике Казахстан лотереи подразделяются на два вида:

1) государственные (национальные);

2) иные.

Лотереи первого вида, или государственные (национальные) лоте­реи были введены Распоряжением Президента Республики Казахстан от 18 ноября 1996 г. NQ 3223 «О мерах по организации и проведению национальной лотереи в Республике Казахстаю>.

Во исполнение данного распоряжения Правительство Республики Казахстан своим постановлением от 27 января 1997 г. NQ 103 утверди­ло Положение о национальной лотерее в Республике Казахстан. Наци­ональная лотерея, т. е. лотерея государственная (п. 1 Положения), про­водится на условиях, утверждаемых Советом по организации и прове­дению национальной лотереи в Республике Казахстан. Обязательным реквизитом национальной лотереи является присутствие в названии слова «национальная». Доходы от проведения национальных лотерей, кроме доходов от проведения лотерей местными представительными органами, зачисляются в республиканский бюджет. Организация и про­ведение национальной лотереи, включая компьютерные, являются ис­ключительным правом Совета по организации и про ведению нацио­нальной лотереи в Республике Казахстан или по поручению Прави­тельства Республики Казахстан - Министерства финансов Республики Казахстан.

Контракты с инвесторами-организаторами по проведению националь­ной лотереи, включая компьютерные, заключаются исключительно на тендерной основе.

Лотереи второго вида, т. е. все иные лотереи, кроме государствен­ных (национальных), могут проводиться любыми лицами. Согласно подп. 7) СТ. 1 О Закона о лицензировании, «организация и проведение лотерей (кроме государственных (национальных)), тотализаторов и ка­зино» является видом деятельности, подлежащим лицензированию.

в приложении к Правилам лицензирования даны определения поня­тий, используемых в этих Правилах, которые можно считать общими легальными понятиями, связанными с проведением лотерей, в законо­дательстве Республики Казахстан. Так, в соответствии с этим актом, лотерея - групповая или массовая игра, в ходе которой организатор лотереи проводит между участниками лотереи - собственниками лоте­рейных билетов розыгрыш призового фонда лотереи, при этом выпа­дение выигрыша на какой-либо из лотерейных билетов не зависит от воли и действий всех субъектов лотерейной деятельности, является исключительно делом случая и не может быть никем специально уст­роено. Лотереи подразделяются на следующие виды:

денежные лотереи - лотереи с призовым фондом, сформирован­ным из денег;

вещевые лотереи - лотереи с призовым фондом, сформированным из имущества (кроме денег) и зафиксированным, согласно условиям проведения лотереи, в денежном эквиваленте;

денежно-вещевые лотереи - лотереи с призовым фондом, сформи­рованным из денег, из иного имущества и зафиксированным, соглас­но условиям про ведения лотереи, в денежном эквиваленте;

тиражные лотереи - лотереи, процесс про ведения которых делится на тиражи - единичные полные циклы от выпуска в продажу билетов до проведения общего розыгрыша и выдачи выигрышей по этим би­летам;

мгновенные лотереи - лотереи, в которых результат розыгрыша оп­ределяется либо путем проверки билета сразу же после его покупки (такие лотереи именуются также лотереями-аллегри), либо путем про­ведения розыгрыша непосредственно на этот билет;

выигрыш - факт выпадения на лотерейный билет всего призового фонда лотереи или его части, а также ценности, выигранные по лоте­рейному билету и переходящие в собственность конкретного участни­ка - владельца выигравшего лотерейного билета;

призовой фонд лотереи - совокупность ценностей, формируемая участниками лотереи либо иными лицами и распределяемых между участниками лотереи посредством проведения розыгрыша по условиям лотереи. Призовой фонд лотереи, в соответствии с условиями лотереи, может состоять из любого имущества, не изъятого из гражданского оборота и не может быть использован им ни на какие другие цели кроме выплаты или выдачи выигрышей участникам. Призовой фонд не является собственностью учредителя или организатора лотереи, и на него не может быть обращено взыскание по их обязательствам;

розыгрыш - процедура лотереи, в ходе которой устанавливается факт выпадения или невы падения выигрыша на билет участника;

лотерейный билет - соответствующий требованиям условий конк­ретной лотереи носитель информации, необходимой для определения с абсолютной степенью достоверности факта выпадения или невыпаде­ния на него выигрыша в лотерее;

участник лотереи - физические и юридические лица, обладающие на правах собственности лотерейным билетом, дающим право на уча­стие в розыгрыше призового фонда.

Другим распространенным видом массовых игр, упоминаемым в ст. 913 ГК, является тотализатор.

Тотализатор - это игра, в которой ее участники выдвигают предпо­ложения о возможных вариантах развития игровой ситуации и результа­тах игры, внося при этом определенные денежные ставки организато­ру игры. Выигрыш участников тотализатора зависит от частичного или полного совпадения предположений игроков с определенными доку­ментально подтвержденными фактами, которые возникли после внесе­ния игроками предположений и ставок организатору тотализатора. Примером тотализатора являются игры на скачках лошадей, где выиг­рыши зависят от правильного определения игроками до начала скачек лошадей, первыми пришедших к финишу. В последнее время тотали­затор (причем не всегда легальный) охватывает практически все виды спорта и спортивные состязания. Тотализатор имеет своего организа­тора, который собирает прогнозы и ставки участников и выплачивает выигрыши в соответствии с правилами тотализатора.

Законодательство различает, во-первых, игры, имеющие организа­тора в лице государства, административно-территориальных единиц или иного лица, получившего лицензию (разрешение) компетентного го­сударственного органа на про ведение основанных на риске игр, и, во-­вторых, все остальные рисковые игры.

В первом случае, согласно п. п. 2 и 3 СТ. 913 ГК, лицам, которые, в соответствии с условиями игр, признаются выигравшими, организатор игр должен выплатить выигрыш в предусмотренном условиями игры размере и сроки. При этом особо оговаривается, что если срок в этих условиях не был указан, то выплата выигрыша должна производиться не позднее десяти дней с момента подведения результатов игр. Форма выигрыша может быть как денежной, так и натуральной.

В случае неисполнения организатором игр обязанности по выплате вы­игрыша, выигравший участник игр (кредитор) вправе требовать от должни­ка по суду выплаты выигрыша, а также возмещения понесенных убытков.

Наряду с рассмотренными играми, имеющими организатора и носящими массовый, как правило, характер, ГК выделяет и иные игры, также влекущие определенные, регулируемые гражданским правом последствия. Кроме игр, ст. 914 ГК упоминает также пари, т. е. спор двух или более лиц, в котором один (одни) из спорящих утверждает, а другой (другие) отрицает наличие определенного обстоятельства (факта) или возможность возникновения такого факта в течение определенного промежутка времени.

Таким образом, в связи с играми и в зависимости от их характе­ра возникают два вида обязательств:

1) обязательства, требования из которых подлежат судебной защите (предусмотрены п. 1 СТ. 913 ГК);

2) обязательства, требования из которых судебной защите не подле­жат и не могут быть реализованы принудительно. Последние обяза­тельства не являются противозаконными и представляют собой особый вид обязательств, которые в юридической науке принято считать «на­туральными обязательствами». Специфика этих обязательств состоит в том, что если это обязательство исполнено должником добровольно, то исполненное не может быть принудительно истребовано обратно у кре­дитора. Но вместе с тем, если должник добровольно не исполняет обя­зательство, то он не может быть принужден к этому кредитором юри­дическими средствами.

Одним из основных и широко распространенных на практике видов торгов, приводящих К возникновению конкурсных обязательств, является тендер. Кроме ГК, тендер регламентируется и рядом других нормативных правовых актов, в частности Указом о приватизации, Законом о государственных закупках и др.

Посредством тендера могут быть заключены договоры самых различных видов - прежде всего, договоры купли-продажи, аренды, подряда, доверительного управления. При этом тендер может прово­диться на участие в качестве любой стороны договора. Так, тендер мо­жет проводиться на выявление победителя в договоре купли-продажи в качестве покупателя, например, в тендере на приватизацию государ­ственного имущества или в качестве продавца, например, в тендере на государственные закупки. Постановлением Правительства Республики Казахстан от 13 января 2004 г. NQ 32 утверждены Правила проведения тендеров по предоставлению лесных ресурсов на участках государ­ственного лесного фонда в долгосрочное лесопользование. Правила предоставления субъектам малого предпринимательства в имущественный наем (аренду) или доверительное управление с правом последующей безвозмездной передачи в собственность неиспользуемых объектов республиканской государственной собственности утверждены постанов­лением Правительства Республики Казахстан от 4 апреля 2003 г. NQ 327.

Вид заключаемого на основе конкурса договора обусловлен пред­метом конкурсного обязательства. Договоры, заключаемые на основе конкурса, и порожденные этими договорами обязательства регулиру­ются нормами гражданского права о соответствующих видах догово­ров и обязательств, если иное не установлено специальными нормами о договорах и обязательствах, возникающих на основе конкурса. Вместе с тем договоры, заключаемые во исполнение конкурсных обязательств, производны от них. Согласно п. 2 СТ. 91 О ГК они должны соответство­вать содержанию конкурсного обязательства.

Цель тендера - выявить лицо, которое среди других конкурсантов предложит наиболее благоприятные для инициатора тендера условия будущего договора по сравнению с исходными условиями, заданными инициатором. Тендер, в отличие от аукциона, определяет контрагента инициатора тендера в будущем договоре не только, а иногда даже и не столько по предложенной победителем конкурса цене, но и по другим предлагаемым им условиям. В частности, в тендере на приватизацию государственного имущества такими условиями могут быть сохране­ние профиля предприятия, оплата его долгов, обновление основных фондов и Т. П.

Участники тендера, в пределах установленных его условиями сроков, направляют инициатору тендера или его организатору свои предложения в соответствии с условиями тендера с приложением ука­занной в условиях документации.

Условиями тендера может быть предусмотрено направление пред­ложений в запечатанных конвертах, а также под девизами. Аналогич­ные правила содержатся и в специальном законодательстве. Так, по П. 1 СТ. 13 Указа о приватизации на тендерах, по усмотрению продавца, предложения заявляются публично или в закрытых конвертах.

Нарушение сроков подачи предложений влечет за собой исключе­ние лица, пропустившего срок, из числа конкурентов, если инициатор конкурса не согласится продлить срок.

Выбор победителя тендера из числа претендентов осуществляется инициатором тендера или созданной им тендерной комиссией для оп­ределения итогов конкурса.

Второй формой торгов, на основе которых возникают конкурс­ные обязательства, является аукцион.

Победителем конкурса на аукционе выступает лицо, предложив­шее наиболее высокую цену за предмет аукциона.

Заявка на участие в данном виде конкурса (на участие в аукционе) вносится лицами, пожелавшими принять участие в аукционе, до начала аукциона, если иное не установлено условиями его проведения. Одновре­менно вносится установленная сумма гарантийного взноса.

Продаваемое на аукционе имущество называется предметом аук­циона. Предметом аукциона может быть любое движимое или недви­жимое имущество, не изъятое из гражданского оборота, вт. ч. объекты интеллектуальной собственности, договоры и имущественные права, вклю­чая импортные, экспортные и иные квоты и лицензии (п. 4 СТ. 916 ГК).

На одни аукционные торги может выставляться один предмет или несколько предметов, каждый из которых является самостоятельным предметом аукциона. Когда на аукционные торги выставляется комп­лекс предметов в качестве единого неделимого предмета аукциона, этот комплекс зачастую именуется лотом. Иногда на практике лотами назы­вают и каждый отдельный предмет аукциона.

Аукцион может проводиться на условиях повышения или пони­жения цены от объявленной продавцом. В объявлениях об аукционах аукцион на повышение цены именуется аукционом по английскому, а на ее понижение - по голландскому методу. Условиями аукциона, прово­димого на понижение цены, может быть предусмотрена минимальная цена, по которой продается предмет с аукциона.

Продажа предмета аукциона лицу, предложившему наибольшую цену, оформляется путем заключения договора купли-продажи.

Норма предусматривает послед­ствия отказа победителя аукциона от заключения договора. В этом слу­чае покупатель исключается из числа участников аукциона, гарантийный взнос ему не возвращается, а предмет аукциона, от при обретения которого отказался покупатель, снова может быть выставлен на торги.

Условиями аукциона или нормативными правовыми актами уста­навливаются сроки, в течение которых купленный предмет аукциона должен быть оплачен. Невыплата в эти сроки цены купленного пред­мета влечет за собой те же последствия, что и отказ от заключения договора. Если предмет аукциона не пожелал приобрести ни один из его участников, исходная цена может быть снижена или предмет аук­циона снят с данного аукциона. Лицам, принявшим участие в аукцио­не, но ничего не купившим в нем, сумма гарантийного взноса возвра­щается. Лицам, купившим какой-либо из предметов аукциона, сумма гарантийного взноса засчитывается в счет уплаченной покупной цены. В данном случае зачет взаимных требований предусмотрен законода­телем в целях облегчения расчетов по договору купли-продажи.

«Обязательства, возникающие вследствие причинения вреда и вследствие неосновательного обогащения»

Определения этого обязательства закон не дает, но общие положения закреплены в ст.917 ГК РК.

Основания, порождающие обязательства по возмещению вреда:

• наличие вреда;

• противоправность действий (бездействия), которыми причинен вред;

• причинная связь между действием (бездей­ствием) и наступившим результатом (вредом);

• вина причинителя вреда.

В пункте 1 СТ. 917 ГК раскрывается содержание понятия «вред» и определяется субъектный состав обязательства, возникающего вслед­ствие его причинения.

Говоря о вреде, как об общем основании деликтной ответственнос­ти, необходимо учитывать, что свои специфические особенности имеет вред, причиненный жизни и здоровью, а также так называемый мо­ральный вред. Отчасти с учетом этих особенностей нормы, определя­ющие порядок возмещения указанных видов вреда, выделены в само­стоятельные параграфы.

Деликтная ответственность – это ответственность правонарушителя за причиненный вред в форме его возмещения при наличие предусмотренных законом условий.

По ГК полное возмещение не является пределом компенсации причиненного вреда. Тем же П. 1 (ч. 2) СТ. 917 ГК предусмотрена воз­можность установления законодательными актами более высокого раз­мера возмещения. Как правило, такая повышенная ответственность предусматривается за причинение вреда в виде повреждения здоровья или лишения жизни. В частности, П. 3 СТ. 937 ГК установлено, что законодательными актами или договором может быть увеличен объем и размер возмещения, причитающегося потерпевшему при причине­нии гражданину увечья или иного повреждения здоровья.

Для наступления имущественной ответственности причинителя и, главное, для размера возмещения форма и степень вины причинителя не имеют значения. Причинитель в равной степени отвечает и при умыш­ленном и при неосторожном причинении вреда. Особенностью граж­данско-правовой ответственности за причинение вреда является и то, что в случаях, предусмотренных законом (согласно П. 2 СТ. 917 - са­мим Гражданским кодексом) такая ответственность наступает и неза­висимо от вины причинителя (ст. СТ. 923, 931, 947 ГК).

Для освобождения от ответственности за причинение вреда, необходимо:

1) наличие общественно опасного посягательства, т. е. посягатель­ства на личность, собственность или другие права лиц, охраняемые законом интересы общества и государства.

2) действия по «обороне» от общественно опасного посягательства, т. е. по защите вышеназванных прав и интересов.

3) причинение вреда посягающему лицу (но не другим лицам) в результате этой защиты.

4) отсутствие превышения пределов необходимой обороны.

Но если, согласно уголовному законодательству, превышение пре­делов необходимой обороны влечет за собой уголовную ответственность лишь в случаях умышленного причинения вреда, то гражданско-право­вая ответственность по возмещению вреда наступает в этих случаях на общих основаниях, т. е. независимо от формы вины.

Наряду с необходимой обороной, уголовное законодательство содержит еще одно сходное основание освобождения от уголовной ответственности - задержание лица, совершившего посягательство.

Правом на задержание лица, совершившего посягательство, наря­ду со специально уполномоченными на то лицами обладают также по­терпевшие и другие граждане. Представляется, что это обстоятельство освобождает причинителя вреда не только от уголовной, но и от гражданско-правовой ответствен­ности за причинение вреда. Если, разумеется, не были превышены меры, необходимые для задержания.

Согласно ст. 34 УК не является преступлением причинение вреда охраняемым Уголовным кодексом интересам в состоянии крайней не­обходимости, т. е. для устранения опасности, непосредственно угро­жающей жизни, здоровью, правам и законным интересам данного лица или иных лиц, интересам общества или государства, если эта опас­ность не могла быть устранена иными средствами и при этом не было допущено превышения пределов крайней необходимости.

Превышением пределов крайней необходимости признается причи­нение вреда, явно не соответствующего характеру и степени угрожав­шей опасности и обстановке, в которой опасность устранялась, когда правоохраняемым интересам был причинен вред, равный или более зна­чительный, чем предотвращенный. Такое превышение влечет за собой ответственность лишь в случаях умышленного причинения вреда.

В отличие от уголовного и административного законодательства, относящегося к сфере публичного права, гражданское законодательство не освобождает лицо, причинившее вред в состоянии крайней необходимости, от обязанности возмещения вреда на общих основаниях. 3. Вместе с тем, в зависимости от конкретных обстоятельств причи­нения вреда, закон наделяет суд правом:

1) возложить обязанность возмещения вреда, причиненного в со­стоянии крайней необходимости, на третье лицо, в интересах которого действовал причинивший вред;

2) возложить эту обязанность на третье лицо и причинителя вреда в долевом порядке;

3) освободить от возмещения вреда полностью или частично как это третье лицо, так и причинителя вреда.

Юридическое лицо либо гражданин возмещает вред, причи­ненный его работником при исполнении трудовых (служебных, должностных) обязанностей.

То есть деятельность работодателя проявляет­ся через деятельность работников и иных лиц в предусмотренных зако­нодательством случаях. Таким образом, ответственность работодателя за вред, причиненный его работником, не есть ответственность за дей­ствия другого, третьего лица. Это ответственность за свои собствен­ные действия.

Вред, причиненный в результате издания государственными органами актов, не соответствующих законодательным актам, подлежит возмещению на основании решения суда, независимо от вины органов и должностных лиц, издавших акт. Вред возмещается за счет государственной казны. Представителем казны выступают финансовые органы либо другие органы и граждане по специальному поручению.

Вред, причиненный незаконными действиями (бездействием) должностных лиц государственных органов в области админист­ративного управления, возмещается на общих основаниях (статья 917 настоящего Кодекса) за счет денег, находящиxcя в распоряжении этих органов. При их недостаточности вред возмещается субсидиарно за счет государственной казны.

Статья 922 ГК РК различает: вред, причиненный в результате изда­ния государственными органами актов, не соответствующих законо­дательным актам; вред, причиненный органами и должностными лицами органов местного самоуправления; вред, причиненный незаконными действиями (бездействием) в области административного управления.

Вред, причиненный перечисленными в п. 1 ст. 923 ГК незаконными действиями, возмещается государством в полном объеме, независимо от вины должностных лиц органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда в порядке, установленном законодательными актами.

Такой порядок законодательными актами Республики Казахстан еще не установлен, поэтому при определении возмещения необходимо ру­ководствоваться Положением о порядке возмещения ущерба, причи­ненного гражданину незаконными действиями органов дознания, пред­варительного следствия, прокуратуры и суда, утвержденным Указом Президиума Верховного Совета СССР от 18 мая 1981 г. «О возмеще­нии ущерба, причиненного гражданину незаконными действиями го­сударственных и общественных организаций, а также должностных лиц при исполнении ими служебных обязанностей».

На практике часто возникал вопрос о принципиальной возможности применения этого акта «союзного» законодательства на территории Рес­публики Казахстан. В настоящее время эта возможность подтверждена Постановлением Конституционного Совета РК от 6 октября 1998 г. ((О представлении Жамбылского областного суда о признании Поло­жения о порядке возмещения ущерба, причиненного гражданину неза­конными действиями органов дознания, предварительного следствия, прокуратуры и суда, не соответствующим Конституции Республики Казахстан и не действующим на территории Казахстана»).

Следовательно, под вредом, причиненным при осуществлении пра­восудия, имеется в виду вред, причиненный иными, кроме перечис­ленных в п. 1 ст. 923 ГК, действиями, например, вынесением неправо­судного решения по гражданскому делу, а также принятием не соот­ветствующих закону постановлений, как по гражданскому, так и по уголовному делам, которыми дело не разрешается по существу (опре­делений и т. п.).

Вред, причиненный жизни и здоровью гражданина при исполне­нии договорных обязательств, трудовых (служебных) обязаннос­тей, обязанностей воинской службы, возмещается в соответствии с ГК РК, если законодательными актами или договором не предусмотрена повышенная ответственность.

Три группы отношений по причинению вреда:

1) при исполнении договорных обязательств (пере­возки пассажиров, подряда, причинения вреда и т.п.);

2) при исполнении трудовых (служебных) обязанностей;

3) при исполнении обязанностей воинской службы.

Вторая и третья группы отношений регулируются не только нормами ГК, но и специальными нормами других отраслей законодательства. Однако к случаям причинения вреда жизни или здоровью граждан при­меняются правила гл. 47 ГК, если иными законодательными актами или договором не предусматривается повышенная ответственность.

В отличие от выплат по социальному страхованию, где основанием выплат является наступление страхового случая, влекущего утрату трудоспособности или потерю кормильца, граждан­ско-правовая ответственность по нормам гл. 47 ГК наступает при граж­данском правонарушении. Следовательно, для наступления ответствен­ности необходимо наличие всех элементов правонарушения (противо­правность, наличие вреда, причинная связь и вина).

Повышенная ответственность может быть предусмотрена дого­вором или законодательными актами. В частности, это связано с воз­мещением вреда участникам ликвидации аварии на Чернобыльской АЭС.

При причинении гражданину увечья или иного повреждения здоровья возмещению подлежит утраченный потерпевшим зарабо­ток (доход), который он имел либо определенно мог иметь, а так­же расходы, вызванные повреждением здоровья (на лечение, до­полнительное питание, приобретение лекарств, протезирование, посторонний уход, санаторно-курортное лечение, приобретение специальных транспортных средств, подготовку к другой про­фессии и др.), если призвано, что потерпевший нуждается в этих видах помощи и ухода и не получает их бесплатно.

При определении утраченного заработка (дохода) пособие по инвалидности, назначенное потерпевшему в связи с увечьем или иным повреждением здоровья, другие виды пособий, назначен­ные как до, так и после причинения вреда здоровью, а также пен­сионные выплаты в счет возмещения не засчитываются. В счет возмещения вреда не засчитывается также заработок, получае­мый потерпевшим после повреждения здоровья.

Возмещение вреда, связанного со снижением трудоспособно­сти или смертью потерпевшего, производится ежемесячными платежами.

При наличии уважительных причин суд с учетом возможнос­тей причинителя вреда может, по требованию гражданина, име­ющего право на возмещение, присудить ему причитающиеся пла­тежи единовременно, но не более чем за три года.

Вред, причиненный жизни, здоровью или имуществу гражда­нина либо имуществу юридического лица вследствие конструк­тивных, рецептурных или иных недостатков товара (работы, услуги), а также вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), подлежит возмещению про­давцом или изготовителем (исполнителем), независимо от их вины и от того, состоял ли потерпевший с ними в договорных отношениях или не состоял. Настоящее правило применяется лишь в случаях приобретения товара (работы, услуги) в потре­бительских целях.

В прежнем ГК КазССР нормы, подобные закрепленным в ст. ст. 947-950 ГК, отсутствовали. Возмещение вреда, причиненного жизни, здоровью или имуществу потерпевшего вследствие конструктивных, ре­цептурных или иных недостатков товара, работы или услуги, в качестве деликта было предусмотрено впервые в Основах гражданского законо­дательства. По сравнению с названным актом ГК расширяет сферу применения данного деликта за счет того, что предусматривает возмеще­ние вреда не только гражданам-потребителям, но и юридическим лицам.

Право на возмещение вреда, причиненного вследствие недостатков товара, работы или услуги либо вследствие недостоверной или недостаточной информации о товаре (работе, услуге), имеет любой потерпевший, независимо от того, со­стоял ли он в договорных отношениях с продавцом (изготовителем товара, исполнителем работы или услугодателем) или нет. Другими словами, потерпевшим может быть сам покупатель товара (заказчик работы, услуги), либо лицо, к которому перешел товар (результат ра­боты) от покупателя (заказчика) по какому-либо правовому основа­нию, члены семьи покупателя (заказчика), соседи и любые другие лица, имущество которых пострадало, например, от пожара, возникшего из­за самовозгорания телевизора, и т. п.

В роли потерпевших могут выступать как граждане, так и юриди­ческие лица. Вместе с тем в СТ. 947 ГК сделана оговорка, имеющая существенное значение, о том, что изложенное в ней правило применя­ется лишь в случаях приобретения товара (работы, услуги) в потреби­тельских целях. Из упомянутой оговорки вытекает, что, если причинив­шие вред товары (работы, услуги) были приобретены для использова­ния в предпринимательской деятельности, ответственность наступает на общих основаниях, в частности, при наличии вины причинителя вреда.

Лица, ответственные за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ, услуг

В СТ. 947 ГК уже было установлено, что вред, причиненный вслед­ствие недостатков товаров, работ, услуг, возмещается продавцом или изготовителем (исполнителем).

В комментируемой статье содержится важное правило о том, что конкретное лицо, к которому предъявляется требование о возмещении такого вреда, Т. е. продавец или изготовитель товара, определяется по выбору потерпевшего.

Если вред причинен вследствие недостатков работы или услуги, он должен быть возмещен лицом, выполнившим эту работу (оказав­шим данную услугу).

В качестве продавцов, изготовителей или исполнителей, несу­щих ответственность за причинение вреда, могут выступать любые граж­дане и юридические лица.

Сроки возмещения вреда, причиненного в результате недостатков товаров, работ, услуг

Вред, вызванный недостатками товара (работы, услуги), подлежит возмещению, если он причинен в течение установлен­ных сроков годности (службы) товара (работы, услуги), а если срок годности (службы) не установлен - в течение десяти лет со дня производства товара (работы, услуги).

За пределами сроков, указанных в пункте 1 настоящей статьи, вред подлежит возмещению:

1) если в нарушение требований заКО1l0дательных актов срок год1l0сти (службы) неустановлен;

2) если покупатель (потребитель) не был предупрежден о необ­xoдимыx действиях по истечении срока годности (службы) и о воз­можных последствиях при невыполнении указанных действий.

Основания освобождения от ответственности за вред, причиненный вследствие недостатков товаров, работ, услуг (Статья 950)

Продавец или изготовитель товара, исполнитель работы или услуги освобождаются от ответственности только в случаях, если докажут, что вред возник вследствие непреодолимой силы или нарушения потребителем правил пользования товаром (результатами работы, услуги) или их хранения. Обязательство вследствие неосновательного обогащения относится к внедоговорным охранительным обязательствам, имеющим целью охрану собственности.

Основаниями возникновения обязательства являются:

1) приобре­тение или сбережение имущества одним лицом за счет имущества дру­гого лица;

2) отсутствие или последующее отпадение правовых осно­ваний;

3) отсутствие у неосновательного приобретателя умысла при­обрести или сберечь чужое имущество.

Законодатель различает два вида обязательств вследствие осно­вательного обогащения:

- обязательства вследствие неосновательного приобретения иму­щества;

- обязательства вследствие неосновательного сбережения имущества. Неосновательное приобретение имущества означает увеличение имущества у одного при одновременном уменьшении соответствую­щего имущества у другого лица (например, ошибочная оплата несу­ществующего долга, получение организацией продукции, стоимость которой оплачена другой организацией и пр.). При этом недостаточно перехода имущества просто в фактическое владение приобретателя, у последнего должно возникнуть право на имущество (право собствен­ности, хозяйственного ведения, оперативного управления).

Под неосновательным сбережением имущества понимаются слу­чаи, когда имущество должно было уменьшиться, но не уменьшилось из-за того, что затраты произвело другое лицо. Например, при ошибоч­ной оплате потерпевшим долга вместо заемщика последний сберег иму­щество за счет потерпевшего, и у него возникает обязанность по воз­врату неосновательно сбереженного. Сбережение также возможно вследствие неосновательного использования чужой вещи (например, используются ошибочно принятые за свои продукты, стройматериалы и др.).

Обязательства из неосновательного сбережения можно класси­фицировать в зависимости от характера сбереженного имущества на два вида:

1) обязательства вследствие невыплаты вознаграждения за недолжно полученную выгоду (с подвидами: на сбережение от пользо­вания чужим имуществом, чужими правами или чужими услугами);

2) обязательства вследствие отпадения правового основания, по кото­рому имущество было некогда при обретено приобретателем, можно говорить не о противоправности приобретения (оно было юридически безупречным), а о неправомерности дальнейшего оставления имуще­ства у приобретателя (например, получение имущества по завеща­нию, которое впоследствии было признано недействительным).

Об отпадении правового основания сбережения имущества мож­но говорить и при расторжении договора. При расторжении договора сторона не лишена права истребовать ранее исполненное, если другая сторона неосновательно обогатилась.

Подобный случай имел место в арбитражной практике Арбитраж­ной комиссии при Торгово-промышленной палате РК. Истец поставил ответчику груз (мазут). Ответчик длительное время мазут не оплачи­вал, истец использовал право на односторонний отказ от исполнения договора, в связи с чем, договор был расторгнут. Истец просил приме­нить норму о неосновательном обогащении и на основании п. 1 ст. 955 ГК вернуть имущество в натуре.

Арбитражная комиссия иск удовлетворила, указав, что норма п. 4 СТ. 403 ГК (стороны не вправе требовать возмещения того, что было исполнено ими по обязательству до момента расторжения или изменения договора) в данном случае неприменима. Положения П. 4 СТ. 403 ГК не исключают возможности истребовать в качестве неоснователь­ного обогащения полученное до расторжения договора исполнение, если встречное удовлетворение получившей их стороной не было предоставлено и обязанность его предоставления отпала. При ином подхо­де на стороне ответчика имело бы место неосновательное обогащение.

В СТ. 953 ГК говорится о приобретении или сбережении «без установленных законодательством или сделкой оснований». Но поскольку основания приобретения имущественных прав могут быть установлены и административными актами, данную формулировку следует трактовать расширительно.

Обязательство вследствие неосновательного обогащения может возникнуть в результате действий неосновательного приобретателя (на­пример, присвоение найденных денег), потерпевшего (например, оши­бочная оплата чужого долга) или третьего лица (например, железная дорога выдала груз не тому грузополучателю). В последнем случае обязательство возникает между законным грузополучателем и неосно­вательным приобретателем, но возникает оно в результате действий третьего лица - железной дороги. В отдельных случаях обязательство может быть результатом не действия, а события (например, строитель­ные материалы организации в результате наводнения перемешались с аналогичными материалами других организаций).

Обязательства из неосновательного обогащения называют еще кондикционными обязательствами. Традиция идет из римского права, в котором в ряду квазиконтрактов выделялось исполнение недолжного (solutio indebiti). Исполнение недолжного по ошибке в пользу ложного кредитора порождает на стороне исполнившего цивильное требование о возвращении полученного, защищенное кондикционным иском (conductio ).

В зависимости от обстоятельств дела выделяют:

- сопduсtiо indebiti - кондикционный иск об истребовании испол­ненного в отсутствие долга;

- conductio sine causa - кондикционный иск об истребовании пере­данного в отсутствие правомерного обоснования;

- conductio ofturpeт causaт - кондикционный иск о переданном на порочном основании;

- conductio ofreт dati ге поп secLlta - кондикционный иск об истре­бовании переданной в собственность вещи. когда ожидаемого встреч­ного представления не последовало.

Обязательство вследствие неосновательного обогащения - это обязательство имущественного характера, не связанное неразрывно с личностью должника или кредитора, поэтому оно не прекращается смертью гражданина, являющегося приобретателем или потерпевшим. Его место в правоотношении занимают наследники в порядке общего правопреемства. То же происходит в случае реорганизации юридичес­кого лица, выступающего стороной обязательства.

Если имущество неосновательно приобретено или сбережено совместно несколькими лицами, то исходя из природы обязательства вследствие неосновательного обогащения и положений СТ. 286 и П. 1 ст. 287 ГК, их обязанность возвратить неосновательное обогащение носит долевой характер в отличие от солидарной ответственности, особо установленной для лиц, совместно причинивших вред.

Соотношение кондикционных обязательств и недействительных сделок. Связь здесь просматривается в том, что все полученное по недействительной сделке и есть неосновательное обогащение. При при­знании сделки недействительной применяются последствия, предус­мотренные ст. 157 ГК (двусторонняя реституция, односторонняя рес­титуция, недопущение реституции). Предусмотрено также взыскание убытков, связанных с признанием сделки недействительной.

В то же время, в соответствии с подп. 1) СТ. 954 ГК, одновременно могут быть применены нормы ГК о неосновательном обогащении, раз­вивающие и дополняющие нормы о последствиях признания сделки недействительной. В частности, нормы об ухудшении имущества (п. 2 ст. 955 ГК), определение стоимости имущества, подлежащего возвра1), на момент его при обретения и включения в состав реального ущерба убытков, вызванные изменением стоимости имущества(п. 1 ст. 956 ГК). Применимы также нормы о возмещении сбереженного (п. 2 ст. 956 ГК), о возврате имущественного права (ст. 906 ГК).

Однако нормы ст. ст. 958 и 959 ГК применению к недействительным сделкам не подлежат, т. к. возврат и возмещение неполученных дохо­дов не предусмотрены нормами о последствиях недействительности сделок.

В судебной практике был случай, когда одно ТОО (ТОО N 1) взя­ло кредит в банке. Другое ТОО (ТО О N 2) выступило вещным пору­чителем по договору залога с банком, причем оговорило, что в случае обращения банком взыскания на предмет залога вещный поручитель вправе обратить взыскание на имущество ТОО N 1. ТОО N 1 по тех­ническим причинам (арест счета) в срок деньги заплатить не смогло, банк обратил взыскание на заложенное имущество ТОО N 2, ТОО N 2 обратило взыскание на имущество ТОО N 1. Кроме того, оно заключило договор с ТОО N 1 о погашении задолженности, по которому ТОО N 1 согласилось передать свое имущество ТОО N 2.

Однако впоследствии выяснилось, что ТОО N 1 не собиралось переда­вать имущество, а договор о передаче был заключен ненадлежащим лицом. ТОО N!! 1 вернуло ТОО N 2 все выплаченные им платежи. Все судебные решения по этому делу были отменены, заложенное имуще­ство было возвращено банком ТОО N 2.

Суд, рассматривая дело, признал сделку о погашении задолженности недействительной как заключенную ненадлежащим лицом. Он применил положения СТ. 157 ГК о реституции. В то же время в качестве субсидиар­ной была применена норма о неосновательном обогащении, Т. К. ТОО N 2, получив обратно все произведенные им платежи, тем не менее, неосновательно продолжало удерживать у себя имущество ТОО N 1.

Кроме того, анализ судебной практики показывает, что:

- денежные средства, уплаченные за пользование имуществом, пре­доставленные по недействительному договору, могут считаться нео­сновательно полученными лишь в части, превышающей размер воз­мещения собственнику этого имущества;

- денежные средства, перечисленные третьим лицам во исполнение недействительной сделки, подлежат возврату стороной по данной сделке. Соотношение кондикционного обязательства и виндикации. основные отличия между этими требованиями: при виндикационном иске требуется индивидуально-определенная вещь, при кондикции - вещь, определяемая родовыми признаками. Поэтому для обязательств из неосновательного обогащения не предусмотрено по­ложение о судьбе улучшений, произведенных приобретателем, т. к. вещь, определяемую родовыми признакам и, можно заменить на другую.

Из возможности применения к виндикации норм о кондикционных обязательствах вытекает, в частности, применение, если это будет необ­ходимо, положений ст. 959 ГКо возмещении затрат субсидиарно к нор­мам ст. 263 ГК о расчетах при возврате вещей из незаконного владения.

При анализе подп. 3) ст. 954 ГК следует иметь в виду, что этот подпункт не может опровергнуть фундаментального положения о том, что кондикционное обязательство - это внедоговорное обязательство. Речь в данном подпункте поэтому идет о соотношении внедоговорно­го и договорного обязательства. Не могут быть применимы положения об обязательстве из неоснователыiого обогащения к требованиям, вы­текающим из договорного обязательства. Здесь речь идет о требова­ниях о возврате исполненного в связи с этим обязательством. Это мо­гут быть случаи повторного обязательства, ошибочной передачи вместо предмета, обусловленного обязательством, иного предмета. Хотя такое исполнение и связано с обязательством, оно выходит за его пределы.

По одному делу истец требовал возврата излишне выплаченных сумм, которые превышали установленный размер арендной платы по договору аренды. Ответчик считал, что стороны связаны договорными отношени­ями. Нарушение договорных обязательств по общему правилу влечет взыскание убытков. У суда отсутствуют основания для применения норм о неосновательном обогащении в отношении сторон по договору. Суд удовлетворил иск, указав, что оплата была произведена в связи с дого­вором, но не на основании его, т. к. договором не предусматривалась обязанность арендатора возмещать включенные в счет расходы.

При анализе соотношения требований из неосновательного обо­гащения и причинения вреда следует иметь в виду, что кондикционное обязательство является субсидиарным по отношению к обязательству из причинения вреда. Если причинение вреда связано с изъятием иму­щества, потерпевший может предъявить иск по нормам о кондикцион­ных обязательствах. Обращение к этим нормам дает сторонам опреде­ленные преимущества. Так, имущество возвращается независимо от наличия чьей-либо вины в его отчуждении.

Тема № 14: «ПРАВО ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии обязательств из односторонних сделок, конкурсных обязательств, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанном обязательстве.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

Право интеллектуальной собственности представляет собой одну из важнейших подотраслей гражданского права, включающую в себя следующие правовые институты:

1. авторское право и смежные права;

2. патентное право; 

3. права на селекционные достижения;

4. права на топологии интегральных микросхем;

5. право на защиту нераскрытой информации от незаконного использования;

6. средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров и услуг.

^ Право интеллектуальной собственности представляет собой комплекс правовых норм, регулирующих создание и использование объектов права интеллектуальной собственности (произведений науки, литературы, творчества, изобретений, полезных моделей и промышленных образцов и др.) 

К объектам права интеллектуальной собственности относятся:

1) результаты интеллектуальной творческой деятельности;

2) средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг.

К результатам интеллектуальной творческой деятельности относятся:

1) произведения науки, литературы и искусства;

2) исполнения, постановки, фонограммы и передачи организаций эфирного и кабельного вещания;

3) изобретения, полезные модели, промышленные образцы;

4) селекционные достижения;

5) топологии интегральных микросхем;

6) нераскрытая информация, в том числе секреты производства (ноу-хау);

7) другие результаты интеллектуальной творческой деятельности в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом или иными законодательными актами.

К средствам индивидуализации участников гражданского оборота, товаров, работ или услуг относятся:

1) фирменные наименования;

2) товарные знаки (знаки обслуживания);

3) наименования мест происхождения (указания происхождения) товаров;

4) другие средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров и услуг в случаях, предусмотренных настоящим Кодексом и законодательными актами.

Права на объекты интеллектуальной собственности возникают в силу факта их создания либо вследствие предоставления правовой охраны уполномоченным государственным органом в случаях и в порядке, предусмотренных настоящим Кодексом и иными законодательными актами.

Авторам результатов интеллектуальной творческой деятельности принадлежат в отношении этих результатов личные неимущественные и имущественные права.

Личные неимущественные права принадлежат автору, независимо от его имущественных прав, и сохраняются за ним в случае перехода его имущественных прав на результаты интеллектуальной творческой деятельности к другому лицу.

Обладателям права на средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров или услуг (далее - средства индивидуализации) принадлежат в отношении этих средств имущественные права.

Право признаваться автором результата интеллектуальной творческой деятельности (право авторства) является личным неимущественным правом и может принадлежать только лицу, творческим трудом которого создан результат интеллектуальной творческой деятельности.

Право авторства неотчуждаемо и непередаваемо.

Если результат создан совместным творческим трудом двух или более лиц, они признаются соавторами. В отношении отдельных объектов интеллектуальной собственности законодательными актами может быть ограничен круг лиц, которые признаются соавторами произведения в целом.

Исключительным правом на результат интеллектуальной творческой деятельности или средство индивидуализации признается имущественное право их обладателя использовать объект интеллектуальной собственности любым способом по своему усмотрению.

Использование объекта исключительных прав другими лицами допускается только с согласия правообладателя.

Обладатель исключительного права на объект интеллектуальной собственности вправе передать это право другому лицу полностью или частично, разрешить использовать объект интеллектуальной собственности и распорядиться им иным образом, если это не противоречит правилам настоящего Кодекса и иных законодательных актов.

Ограничения исключительных прав, признание этих прав недействительными и их прекращение (аннулирование) допускаются в случаях, пределах и порядке, установленных настоящим Кодексом и иными законодательными актами.

Исключительные права на объект интеллектуальной собственности, если иное не предусмотрено настоящим Кодексом или иными законодательными актами, могут быть переданы их правообладателем полностью или частично по договору другому лицу, а также переходят в порядке универсального правопреемства по наследству и в результате реорганизации юридического лица-правообладателя.

Передача исключительных прав не должна ограничивать осуществление права авторства и иных неимущественных прав. Условия договора о передаче или ограничении таких прав недействительны.

К договору, предусматривающему предоставление исключительного права в период его действия другому лицу на ограниченное время, применяются правила о лицензионном договоре.

По лицензионному договору сторона, обладающая исключительным правом на результат интеллектуальной творческой деятельности или на средство индивидуализации (лицензиар), предоставляет другой стороне (лицензиату) право временно использовать соответствующий объект интеллектуальной собственности определенным способом.

Лицензионный договор предполагается возмездным.

Лицензионный договор может предусматривать предоставление лицензиату:

1) права использования объекта интеллектуальной собственности с сохранением за лицензиаром возможности его использования и права выдачи лицензии другим лицам (простая, неисключительная лицензия);

2) права использования объекта интеллектуальной собственности с сохранением за лицензиаром возможности его использования, но без права выдачи лицензии другим лицам (исключительная лицензия);

3) других не противоречащих законодательным актам условий использования объекта интеллектуальной собственности.

Если в лицензионном договоре не предусмотрено иное, лицензия предполагается простой (неисключительной).

Договор о предоставлении лицензиатом права использования объекта интеллектуальной собственности другому лицу признается сублицензионным договором. Лицензиат вправе заключить сублицензионный договор лишь в случаях, предусмотренных лицензионным договором.

Ответственность перед лицензиаром за действия сублицензиата несет лицензиат, если лицензионным договором не предусмотрено иное.

Автор может принять на себя по договору обязательство создать произведение, изобретение или иной результат интеллектуальной творческой деятельности и предоставить заказчику, не являющемуся его работодателем, исключительные права на его использование.

Договор, предусмотренный в пункте 1 настоящей статьи, должен определять характер подлежащего созданию результата интеллектуальной творческой деятельности, а также цели либо способы его использования.

Условия договора, ограничивающие право автора создавать результаты интеллектуальной творческой деятельности определенного рода либо в определенной области, недействительны.

Исключительное право на результат интеллектуальной творческой деятельности или средство индивидуализации существует независимо от права собственности на материальный объект, в котором такой результат или средство индивидуализации выражены.

Исключительное право на объекты интеллектуальной собственности действует в течение срока, предусмотренного настоящим Кодексом или иными законодательными актами.

Законодательные акты могут предусматривать возможность продления такого срока.

Личные неимущественные права на результаты интеллектуальной творческой деятельности действуют бессрочно.

В случаях, предусмотренных законодательными актами, действие исключительного права может прекращаться вследствие его неиспользования в течение определенного времени.

Защита исключительных прав осуществляется способами, предусмотренными статьей 9 ГК РК. Защита исключительных прав может осуществляться также путем:

1) изъятия материальных объектов, с использованием которых нарушены исключительные права, и материальных объектов, созданных в результате такого нарушения;

2) обязательной публикации о допущенном нарушении, с включением в нее сведений о том, кому принадлежит нарушенное право;

3) иными способами, предусмотренными законодательными актами.

При нарушении договоров об использовании результатов интеллектуальной творческой деятельности и средств индивидуализации применяются общие правила об ответственности за нарушение обязательств (глава 20 настоящего Кодекса).

Авторское право.

Авторское право распространяется на произведения науки, литературы и искусства, являющиеся результатом творческой деятельности, независимо от их назначения, содержания и достоинства, а также способа и формы их выражения.

Авторское право распространяется как на обнародованные (опубликованные, выпущенные в свет, изданные, публично исполненные, публично показанные), так и на необнародованные произведения, существующие в какой-либо объективной форме:

1) письменной (рукопись, машинопись, нотная запись и т.п.);

2) устной (публичное произнесение, публичное исполнение и т. п. );

3) звуко- или видеозаписи (механической, цифровой, магнитной, оптической и т.п.);

4) изображения (рисунок, эскиз, картина, план, чертеж, кино-, теле-, видео- или фотокадр и т.п.);

5) объемно-пространственной (скульптура, модель, макет, сооружение и т.п.);

6) иных формах.

Часть произведения (включая его название, наименования персонажей), которая обладает признаками.

Авторское право не распространяется на собственно идеи, концепции, принципы, методы, системы, процессы, открытия, факты.

Объектами авторского права являются:

1) литературные произведения;

2) драматические и музыкально-драматические произведения;

3) сценарные произведения;

4) произведения хореографии и пантомимы;

5) музыкальные произведения с текстом или без текста;

6) аудиовизуальные произведения;

7) произведения живописи, скульптуры, графики и другие произведения изобразительного искусства;

8) произведения прикладного искусства;

9) произведения архитектуры, градостроительства и садово-паркового искусства;

10) фотографические произведения и произведения, полученные способами, аналогичными фотографии;

11) карты, планы, эскизы, иллюстрации и трехмерные произведения, относящиеся к географии, топографии и другим наукам;

12) программы для ЭВМ;

13) иные произведения.

Охрана программ для ЭВМ распространяется на все виды программ для ЭВМ (в том числе операционные системы), которые могут быть выражены на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код.

К объектам авторского права также относятся:

1) производные произведения (переводы, обработки, аннотации, рефераты, резюме, обзоры, инсценировки, музыкальные аранжировки и другие переработки произведений науки, литературы и искусства);

2) сборники (энциклопедии, антологии, базы данных) и другие составные произведения, представляющие собой по подбору и (или) расположению материалов результат творческого труда.

Производные и составные произведения охраняются авторским правом независимо от того, являются ли объектами авторского права произведения, на которых они основаны или которые они включают.

 Авторские отношения регулируются настоящим Кодексом и иными законодательными актами об авторском праве и смежных правах, а в случаях, предусмотренных ими, и иными законодательными актами.

Не являются объектами авторского права:

1) официальные документы (законы, судебные решения, иные тексты законодательного, административного, судебного и дипломатического характера), а также их официальные переводы;

2) государственные символы и знаки (флаги, гербы, ордена, денежные знаки и иные государственные символы и знаки);

3) произведения народного творчества;

4) сообщения о событиях и фактах, имеющие информационный характер.

Право авторства на проекты официальных документов, государственных символов и знаков принадлежит лицу, создавшему проекты (разработчику).

Разработчики проектов официальных документов, символов и знаков вправе публиковать такие проекты, если это не запрещено органом, по поручению которого производилась разработка. При публикации проекта разработчики вправе указывать свое имя.

Проект может быть использован компетентным органом для подготовки официального документа без согласия разработчика, если этот проект опубликован автором или направлен им соответствующему органу.

При подготовке официальных документов, государственных символов или знаков на основе проекта в него могут вноситься дополнения и изменения по усмотрению органа, осуществляющего подготовку официального документа, государственного символа или знака.

После принятия проекта компетентным органом он может использоваться без указания имени разработчика и без выплаты авторского вознаграждения.

 

Обладатель исключительного авторского права может для оповещения о своих правах использовать знак охраны авторского права, который помещается на каждом экземпляре произведения и состоит из трех элементов:

1) латинской буквы «С» в окружности;

2) имени (наименования) обладателя исключительных авторских прав;

3) года первого опубликования произведения.

Если не доказано иное, обладателем исключительного авторского права считается лицо, обозначенное в знаке охраны.

Автору произведения принадлежат следующие личные неимущественные права:

1) право признаваться автором произведения и требовать такого признания при его использовании, исключающее признание авторства других лиц на это же произведение (право авторства);

2) право использовать произведение под своим именем, под псевдонимом или анонимно (право на авторское имя);

3) право на внесение изменений и дополнений в свое произведение и на защиту произведения, включая его наименование, от внесения кем-либо без согласия автора изменений и дополнений при издании, публичном исполнении или ином использовании произведения (право на неприкосновенность произведения).

Воспрещается без согласия автора снабжать его произведение при издании иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями или какими бы то ни было пояснениями.

После смерти автора защита неприкосновенности произведения осуществляется лицом, указанным в завещании, а при отсутствии таких указаний - наследниками автора, а также лицами, на которых в соответствии с законодательными актами возложена охрана авторских прав;

4) право на открытие доступа к произведению неопределенному кругу лиц (право на обнародование).

Автор имеет право отказаться от ранее принятого решения об обнародовании произведения (право на отзыв) при условии возмещения пользователю причиненных таким решением убытков, включая упущенную выгоду. Если произведение уже было обнародовано, автор обязан публично оповестить о его отзыве. При этом он вправе изъять за свой счет из обращения ранее изготовленные экземпляры произведения.

Положения настоящего пункта не применяются к служебным произведениям.

Соглашение автора с кем-либо или заявление автора об отказе от осуществления личных неимущественных прав недействительны.

Автору принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом.

При использовании произведения автор вправе разрешить или запретить третьим лицам осуществлять следующие действия:

1) воспроизводить произведение (право на воспроизведение);

2) распространять оригинал или экземпляры произведения любым способом: продавать, менять, сдавать в прокат (внаем), совершать иные операции (право на распространение);

3) публично показывать произведение (право на публичный показ);

4) публично исполнять произведение (право на публичное исполнение);

5) публично сообщать произведение для всеобщего сведения, включая сообщение в эфир или по кабелю (право на публичное сообщение);

6) передавать произведение в эфир (транслировать по радио и телевидению), в том числе передавать по кабелю или спутниковой связи (право на сообщение в эфир);

7) переводить произведение (право на перевод);

8) переделывать, аранжировать или другим образом перерабатывать произведение (право на переработку);

9) практически реализовать градостроительный, архитектурный, дизайнерский проект;

10) осуществлять иные, не противоречащие законодательным актам, действия.

Воспроизведением является повторное придание произведению объективной формы, какую оно имело в оригинале (издание произведения, тиражирование звуко- или видеозаписей и т.п.).

Если экземпляры правомерно опубликованного произведения введены в гражданский оборот посредством их продажи, то допускается их дальнейшее распространение без согласия автора и без выплаты авторского вознаграждения, за исключением случаев, предусмотренных законодательными актами Республики Казахстан.

Произведение считается использованным, независимо от того, реализовано оно с целью извлечения дохода либо его реализация не была направлена на это.

Практическое применение положений, составляющих содержание произведения (изобретений, иных технических, экономических, организационных и т.п. решений), не составляет использования произведения в смысле авторского права.

Депонирование рукописей произведений, других произведений на материальном носителе, в том числе на машинном, признается использованием произведения, если такое депонирование произведено в открытом для доступа каждого хранилище (депозитарии) и допускает получение по договору с депозитарием экземпляра произведения любым лицом.

Депонирование произведения осуществляется на основе договора правообладателя с депозитарием, устанавливающего условия использования произведения. Такой договор и договор депозитария с пользователем являются публичными (статья 387 настоящего Кодекса).

Авторское право на произведение, впервые обнародованное на территории Республики Казахстан либо не обнародованное, но оригинал которого находится на ее территории в какой-либо объективной форме, действует на территории Республики Казахстан. В этом случае авторское право признается за автором и (или) его наследниками, а также за иными правопреемниками автора, независимо от их гражданства.

Авторское право признается также за гражданами Республики Казахстан, произведения которых впервые обнародованы или находятся в какой-либо объективной форме на территории иностранного государства, а равно за их правопреемниками.

При предоставлении охраны авторского права обладателю в соответствии с международными договорами факт обнародования произведения на территории иностранного государства определяется согласно положениям соответствующего международного договора.

В целях охраны произведения на территории Республики Казахстан автор произведения определяется по законам государства, на территории которого произведение стало впервые охраняться.

Авторское право на произведение начинает действовать с момента придания произведению объективной формы, доступной для восприятия третьих лиц, независимо от его обнародования. Авторское право на устное произведение действует с момента его сообщения третьим лицам.

Если произведение не подпадает под действие статьи 980 Кодекса, авторское право на такое произведение охраняется с момента первого обнародования произведения, если оно осуществлено в Республике Казахстан.

Авторское право действует в течение всей жизни автора и семидесяти лет после его смерти, считая с первого января года, следующего за годом смерти автора.

Авторское право на произведение, созданное в соавторстве, действует в течение всей жизни соавторов и семидесяти лет после смерти последнего из авторов, пережившего других соавторов.

Авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет под псевдонимом или анонимно, действует в течение семидесяти лет, считая с первого января года, следующего за годом выпуска произведения в свет.

Если в течение указанного срока аноним или псевдоним будут раскрыты, то действуют сроки, установленные пунктом 1 настоящей статьи.

В течение сроков, указанных в пункте 1 настоящей статьи, авторское право принадлежит наследникам автора и переходит по наследству, принадлежит правопреемникам, получившим право по договору с автором, его наследниками и последующими правопреемниками.

Авторское право на произведение, впервые выпущенное в свет в течение тридцати лет после смерти автора, действует в течение семидесяти лет после его выпуска в свет, считая с первого января года, следующего за годом выпуска произведения в свет.

Авторство, имя автора и неприкосновенность произведения охраняются бессрочно.

По истечении срока действия авторского права на произведение оно становится общественным достоянием.

Произведения, являющиеся общественным достоянием, могут свободно использоваться любым лицом без выплаты авторского вознаграждения. При этом должно соблюдаться право авторства, право на авторское имя и право на неприкосновенность произведения.

Правообладатель вправе осуществлять принадлежащие ему права лично, по своему усмотрению. Иные лица могут управлять авторскими правами лишь с согласия правообладателя и в пределах предоставленных им полномочий, за исключением прав, предусмотренных статьей 977 Кодекса, когда представительство осуществляет законный представитель.

В порядке, установленном законодательными актами, обладатели авторских и смежных прав могут создавать организации, на которые возлагается управление авторскими и смежными правами.

Смежные права

Смежные права распространяются на постановки, исполнения, фонограммы, передачи организаций эфирного и кабельного вещания, независимо от их назначения, содержания и достоинства, а также от способа и формы их выражения.

Субъектами смежных прав являются исполнители, производители фонограмм и организации эфирного и кабельного вещания.

Производитель фонограммы, организации эфирного и кабельного вещания осуществляют права, предусмотренные настоящей главой, в пределах прав, полученных по договору с исполнителем и автором записанного на фонограмме либо передаваемого в эфир или по кабелю произведения.

Исполнитель осуществляет права, предусмотренные настоящей главой, при условии соблюдения прав авторов исполняемого произведения.

Для возникновения и осуществления смежных прав не требуется регистрации произведений или соблюдения каких-либо иных формальных требований.

Производитель фонограммы и (или) исполнитель для оповещения о своих правах вправе использовать знак охраны смежных прав, который помещается на каждом экземпляре записи исполнения, фонограммы и (или) на каждом содержащем ее футляре и состоит из трех элементов:

1) латинской буквы «Р» в окружности;

2) имени (наименования) обладателя исключительных смежных прав;

3) года первого опубликования записи исполнения, фонограммы.

Если не доказано иное, производителем фонограммы признается физическое или юридическое лицо, имя или наименование которого обозначено на фонограмме и (или) содержащем ее футляре.

 

Право исполнителя на исполнение, впервые имевшее место на территории Республики Казахстан, действует на территории Республики Казахстан. В этом случае право признается за исполнителем и его наследниками, а также за иными правопреемниками исполнителя, независимо от гражданства.

Право исполнителя признается также за ним в случаях, когда исполнение впервые осуществлено на территории иностранного государства, а равно за его правопреемниками.

Права производителя фонограммы действуют на территории Республики Казахстан, если эта запись впервые публично воспроизводилась или ее экземпляры публично распространялись в Республике Казахстан.

Права производителя фонограммы признаются также за гражданами Республики Казахстан или юридическими лицами, имеющими место жительства или место нахождения на территории Республики Казахстан.

Права организации эфирного или кабельного вещания признаются за ней в случае, если организация имеет официальное местонахождение на территории Республики Казахстан и осуществляет передачи с помощью передатчиков, расположенных на территории Республики Казахстан.

Права иных иностранных исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного или кабельного вещания охраняются на территории Республики Казахстан в соответствии с международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан.

 

Объем и содержание исключительных и иных прав исполнителя, производителя фонограммы, организации эфирного и кабельного вещания, а также случаи и пределы ограничения исключительных прав указанных субъектов и ответственности за их нарушение регулируются законодательными актами.

Смежные права в отношении исполнителя действуют в течение семидесяти лет после первого исполнения или постановки. Права исполнителя на имя и на защиту исполнения или постановки от искажения охраняются бессрочно.

Смежные права в отношении производителя фонограммы действуют в течение семидесяти лет после первого обнародования фонограммы либо в течение семидесяти лет после ее первой записи, если фонограмма не была обнародована в течение этого срока.

Смежные права в отношении организации эфирного вещания действуют в течение семидесяти лет после осуществления такой организацией первой передачи в эфир.

Смежные права в отношении организации кабельного вещания действуют в течение семидесяти лет после осуществления такой организацией первой передачи по кабелю.

Исчисление сроков начинается с первого января года, следующего за годом, в котором имел место юридический факт, являющийся основанием для начала течения срока.

Права исполнителей, производителей фонограмм, организаций эфирного и кабельного вещания, являющихся иностранными гражданами или иностранными юридическими лицами, если они осуществили первую постановку, исполнение, запись или передачу в эфир вне территории Республики Казахстан, действуют на ее территории в соответствии с международными договорами, ратифицированными Республикой Казахстан.

Патентное право

Права на изобретение охраняются инновационным патентом или патентом, а на полезную модель и промышленный образец - патентом.

Изобретением, которому предоставляется правовая охрана, признается техническое решение, являющееся новым, имеющее изобретательский уровень и промышленно применимое.

Полезной моделью, которой предоставляется правовая охрана, признается конструктивное выполнение средств производства и предметов потребления, являющееся новым и промышленно применимым.

Промышленным образцом, которому предоставляется правовая охрана, признается художественно-конструкторское решение изделия, определяющее его внешний вид и являющееся новым, оригинальным и промышленно применимым.

Требования, предъявляемые к изобретению, полезной модели, промышленному образцу, при которых возникает право на получение инновационного патента и патента, порядок их выдачи уполномоченным государственным органом (далее - патентным органом (организацией) устанавливаются законодательным актом.

Перечень непатентоспособных технических решений, конструктивных выполнений средств производства и предметов потребления, художественно-конструкторских решений изделий определяется законодательными актами.

Патентообладателю принадлежит исключительное право использования защищенного инновационным патентом или патентом изобретения, полезной модели, промышленного образца по своему усмотрению, включая право производить продукт с применением защищенных решений, применять защищенные инновационным патентом или патентом технологические процессы в собственном производстве, продавать или предлагать к продаже изделия, содержащие защищенные решения, импортировать соответствующие изделия.

Другие лица не вправе использовать изобретение, полезную модель, промышленный образец без разрешения патентообладателя, за исключением случаев, когда такое использование в соответствии с настоящим Кодексом или другими законодательными актами не является нарушением прав патентообладателя.

Нарушением исключительного права патентообладателя признается несанкционированное изготовление, применение, импорт, предложение к продаже, продажа, иное введение в гражданский оборот или хранение с этой целью изделия, изготовленного с применением запатентованного изобретения, полезной модели или промышленного образца, а также применение способа, охраняемого инновационным патентом или патентом на изобретение, или введение в гражданский оборот либо хранение с этой целью изделия, изготовленного непосредственно способом, охраняемым инновационным патентом или патентом на изобретение.

Изделие считается изготовленным запатентованным способом, пока не доказано иное.

Право на получение патента и инновационного патента, права, вытекающие из регистрации заявки, право на владение патентом и инновационным патентом и права, вытекающие из патента и инновационного патента, могут быть переданы полностью или частично другому лицу.

Автору изобретения, полезной модели, промышленного образца принадлежит право авторства и право присвоения изобретению, полезной модели, промышленному образцу специального наименования.

Право авторства и другие личные права на изобретение, полезную модель, промышленный образец возникают с момента возникновения прав, основанных на охранном документе.

За автором изобретения, полезной модели, промышленного образца законодательные акты могут закреплять специальные права, льготы и преимущества социального характера.

Лицо, указанное в заявке в качестве автора, считается автором, пока не доказано иное. В качестве доказательств могут привлекаться лишь факты и обстоятельства, существовавшие до возникновения права.

Взаимоотношения соавторов изобретения, полезной модели, промышленного образца определяются соглашением между ними.

Нетворческое содействие созданию изобретения, полезной модели, промышленного образца (техническая, организационная или иная помощь, содействие оформлению прав и т.п.) не влечет за собой соавторства.

Право на инновационный патент, патент на изобретение, полезную модель, промышленный образец, созданные работником при выполнении им своих служебных обязанностей или конкретного задания работодателя (служебное изобретение), принадлежит работодателю, если иное не предусмотрено в договоре между ними.

Размер, условия и порядок выплаты вознаграждения автору за служебное изобретение, полезную модель, промышленный образец определяются соглашением между ним и работодателем. В случае недостижения соглашения решение принимается судом. Если невозможно соразмерить вклад автора и работодателя в создание служебного изобретения, полезной модели или промышленного образца, за автором признается право на половину выгоды, которую получил или должен был получить работодатель.

На территории Республики Казахстан действуют инновационный патент, патент на изобретение, патент на полезную модель и промышленный образец, выданные уполномоченным органом.

Патенты, выданные в иностранном государстве или международной организацией, действуют на территории Республики Казахстан в случаях, предусмотренных международными договорами Республики Казахстан.

Иностранные граждане и иностранные юридические лица или их правопреемники имеют право на получение в Республике Казахстан инновационного патента и патента на изобретение, патента на полезную модель и промышленный образец, если заявленное в установленном порядке решение отвечает требованиям, предъявляемым законодательными актами Республики Казахстан соответственно к изобретениям, полезным моделям или промышленным образцам.

Инновационный патент и патент действуют с даты подачи заявки в патентный орган (организацию) и сохраняют силу при условии соблюдения требований, установленных законодательными актами:

1) инновационный патент на изобретение - в течение трех лет с возможным продлением этого срока патентным органом (организацией) по ходатайству патентообладателя, но не более чем на два года;

2) патент на изобретение - в течение двадцати лет;

3) патент на полезную модель - в течение пяти лет с возможным продлением этого срока патентным органом (организацией) по ходатайству патентообладателя, но не более чем на три года;

5) патент на промышленный образец - в течение десяти лет с возможным продлением этого срока патентным органом (организацией) по ходатайству патентообладателя, но не более чем на пять лет.

Охрана изобретения, полезной модели, промышленного образца действует с даты подачи заявки в патентный орган (организацию). Защита прав может быть осуществлена после выдачи инновационного патента или патента. В случае отказа в выдаче патента или инновационного патента охрана считается ненаступившей.

Приоритет изобретения, полезной модели, промышленного образца определяется в порядке, предусмотренном законодательными актами.

Договоры об уступке права на получение инновационного патента и патента, а также об уступке инновационного патента и патента должны быть заключены в письменной форме и подлежат регистрации в патентном органе (организации). Несоблюдение письменной формы или требования о регистрации влечет за собой недействительность договора.

Лицензионный договор и сублицензионный договор на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца заключаются в письменной форме и подлежат регистрации в патентном органе (организации). Несоблюдение письменной формы или требования о регистрации влечет за собой недействительность договора.

Содержание лицензионного договора должно соответствовать требованиям, изложенным в статье 966 настоящего Кодекса.

Патентообладатель может подать в патентный орган (организацию) заявление о предоставлении любому лицу права на получение лицензии на использование изобретения, полезной модели, промышленного образца (открытая лицензия).

Лицо, изъявившее желание воспользоваться открытой лицензией, обязано заключить с патентообладателем договор о платежах. Споры об условиях такого договора разрешаются судом.

Заявление патентообладателя о предоставлении права на открытую лицензию не подлежит отзыву.

По требованию патентообладателя нарушение инновационного патента и патента должно быть прекращено, а нарушитель обязан возместить патентообладателю понесенные им убытки (статья 9 настоящего Кодекса). Вместо понесенных убытков патентообладатель вправе взыскать с нарушителя доходы, полученные им вследствие неправомерного использования изобретения, полезной модели, промышленного образца.

Любое лицо, которое до даты приоритета изобретения, полезной модели, промышленного образца добросовестно использовало на территории Республики Казахстан созданное независимо от автора тождественное решение или сделало необходимые к этому приготовления, сохраняет право на дальнейшее его безвозмездное использование без расширения объема использования.

Лицо, добросовестно начавшее использование изобретения, полезной модели, промышленного образца после даты приоритета, но до даты официальной публикации сведений о выдаче инновационного патента или патента на изобретение, полезную модель, промышленный образец, обязано по требованию патентообладателя прекратить дальнейшее использование. Однако такое лицо не обязано возмещать патентообладателю убытки, понесенные им в результате такого использования.

Основания ограничения прав патентообладателя, условия прекращения (аннулирования) патента, признания его недействительным, прекращения его действия, выдачи принудительных лицензий и принудительного отчуждения патентов устанавливаются законодательными актами.

Средства индивидуализации участников гражданского оборота, товаров и услуг

Юридическое лицо имеет исключительное право использовать фирменное наименование в официальных бланках, печатных изданиях, рекламе, вывесках, проспектах, счетах, на товарах и их упаковке и в иных случаях, необходимых для индивидуализации юридического лица.

Фирменное наименование юридического лица определяется при утверждении его устава. Под определенным фирменным наименованием юридическое лицо включается в Государственный регистр юридических лиц.

Не может быть использовано фирменное наименование, похожее на фирменное наименование уже зарегистрированного юридического лица настолько, что это может привести к отождествлению соответствующих юридических лиц, а также введению в заблуждение относительно выпускаемых ими товаров или оказываемых услуг.

Фирменное наименование юридического лица может быть использовано в принадлежащем ему товарном знаке.

На территории Республики Казахстан действует исключительное право на фирменное наименование, зарегистрированное в Республике Казахстан в качестве обозначения юридического лица.

На фирменное наименование, зарегистрированное или общепризнанное в иностранном государстве, исключительное право на территории Республики Казахстан действует в случаях, предусмотренных законодательными актами.

Действие права на фирменное наименование прекращается с ликвидацией юридического лица и с изменением его фирменного наименования.

Отчуждение и переход права на фирменное наименование юридического лица не допускаются, кроме случаев реорганизации юридического лица и отчуждения предприятия в целом.

Обладатель права на фирменное наименование может разрешить (выдать лицензию) другому лицу использовать свое наименование способами, обусловленными в договоре. При этом в лицензионном договоре должны быть предусмотрены меры, исключающие введение потребителя в заблуждение.

Правовая охрана товарного знака предоставляется на основании его регистрации либо без регистрации на основании международных договоров, участницей которых является Республика Казахстан.

Товарным знаком (знаком обслуживания) признается зарегистрированное либо охраняемое без регистрации в силу международного договора словесное, изобразительное, объемное или другое обозначение, служащее для отличия товаров или услуг одного лица от однородных товаров и услуг других лиц.

Обозначения, регистрация которых в качестве товарного знака не допускается, порядок регистрации товарных знаков, прекращения их действия и признания регистрации недействительной, а также случаи, в которых может быть допущена правовая охрана незарегистрированных товарных знаков, определяются законодательными актами о товарных знаках.

Право на товарный знак удостоверяется свидетельством.

Обладатель права на товарный знак имеет исключительное право пользования и распоряжения принадлежащим ему знаком.

Использованием товарного знака считается любое его введение в оборот: изготовление, применение, ввоз, хранение, предложение к продаже, продажа товарного знака или товара, обозначенного этим знаком, использование в вывесках, рекламе, печатной продукции или иной деловой документации.

Особенности рекламы товарных знаков и товаров, обозначенных товарными знаками, определяются законами Республики Казахстан.

 

На территории Республики Казахстан правовая охрана предоставляется товарному знаку, зарегистрированному патентным органом (организацией) Республики Казахстан или международной организацией в силу ратифицированного международного договора Республики Казахстан.

Приоритет товарного знака устанавливается по дате поступления заявки в патентный орган (организацию), если законодательными актами о товарных знаках не предусмотрено иное.

Право на товарный знак действует в течение десяти лет с момента регистрации заявки.

По заявлению обладателя права на товарный знак, поданному в патентный орган (организацию) в течение последнего года действия товарного знака, может быть зарегистрировано продление срока действия товарного знака на десять лет. Продление может производиться неограниченное число раз.

При неиспользовании товарного знака без уважительной причины непрерывно в течение пяти лет его регистрация может быть аннулирована по требованию любого заинтересованного лица.

Заключение лицензионного договора на пользование товарным знаком считается его использованием.

Право на товарный знак в отношении всех указанных в свидетельстве классов товаров и услуг либо их части может быть передано правообладателем другому лицу по договору.

Передача права на товарный знак не допускается, если она может явиться причиной введения в заблуждение относительно товара или его изготовителя.

Переход права на товарный знак, в том числе его передача по договору или в порядке правопреемства должны быть зарегистрированы в патентном органе (организации).

 

Право на использование товарного знака может быть предоставлено обладателем права на товарный знак другому лицу в отношении всех указанных в свидетельстве классов товаров и услуг либо их части по лицензионному договору (статья 966 настоящего Кодекса).

Лицензионный договор, разрешающий лицензиату использование товарного знака, должен содержать условие о том, что качество товаров или услуг лицензиата будет не ниже качества товаров или услуг лицензиара и что лицензиар имеет право осуществлять контроль за выполнением этого условия.

При прекращении действия права на товарный знак действие лицензионного договора прекращается.

Переход права на товарный знак к другому лицу не влечет за собой прекращения лицензионного договора.

Договор о передаче права на товарный знак или лицензионный договор должен быть заключен в письменной форме и зарегистрирован в патентном органе (организации).

Несоблюдение письменной формы и требования о регистрации влечет за собой недействительность договора.

 Лицо, неправомерно использующее товарный знак либо обозначение, сходное с ним до степени смешения, обязано прекратить нарушение и возместить владельцу товарного знака понесенные им убытки.

Лицо, неправомерно использующее товарный знак, обязано уничтожить изготовленные изображения товарного знака, удалить с товара или его упаковки незаконно используемый товарный знак или обозначение, сходное с ним до степени смешения.

При невозможности выполнить требования, установленные частью второй настоящей статьи, соответствующий товар подлежит уничтожению.

Правовая охрана наименования места происхождения товара предоставляется на основании его регистрации, за исключением случаев, предусмотренных в законодательных актах.

Наименованием места происхождения (указанием происхождения) товара признается название страны, населенного пункта, местности или другого географического объекта, используемое для обозначения товара, особые свойства которого исключительно или главным образом определяются характерными для этого географического объекта природными условиями или иными факторами либо сочетанием природных условий и этих факторов.

Наименованием места происхождения товара может быть историческое название географического объекта.

Не признается наименованием места происхождения товара и не подлежит регистрации для целей его правовой охраны в соответствии с правилами настоящего параграфа обозначение, хотя и представляющее собой или содержащее название географического объекта, но вошедшее в Республике Казахстан во всеобщее употребление как обозначение товара определенного вида, не связанное с местом его изготовления. Это, однако, не лишает лицо, чьи права нарушены недобросовестным использованием такого наименования, возможности их защиты иными способами, предусмотренными законодательными актами, в том числе на основании правил о недобросовестной конкуренции.

Регистрация наименования места происхождения товара осуществляется патентным органом (организацией).

На основании регистрации выдается свидетельство о праве пользования наименованием места происхождения товара.

Порядок и условия регистрации и выдачи свидетельств, признания их недействительными и прекращения действия регистрации и свидетельств определяются законодательными актами о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров.

Лицо, обладающее правом пользования наименованием места происхождения товара, вправе помещать это наименование на товаре, упаковке, рекламе, проспектах, счетах и использовать его иным образом в связи с введением данного товара в гражданский оборот.

Наименование места происхождения товара может быть зарегистрировано несколькими лицами как совместно, так и независимо друг от друга, для обозначения товара. Право пользования наименованием места происхождения товара принадлежит каждому из таких лиц.

Лицо, добросовестно использовавшее географическое обозначение, тождественное или сходное с зарегистрированным наименованием места происхождения товара, не менее чем за шесть месяцев до даты его первой регистрации, сохраняет право на его дальнейшее использование в течение срока, установленного патентным органом (организацией), но не менее семи лет, считая с даты указанной регистрации.

Отчуждение, иные сделки об уступке права пользования наименованием места происхождения товара и предоставление пользования им на основании лицензии не допускаются.

В Республике Казахстан предоставляется правовая охрана наименований мест происхождения товаров, находящихся на территории республики.

Правовая охрана наименования места происхождения товара, находящегося в другом государстве, предоставляется в Республике Казахстан, если это наименование зарегистрировано в стране происхождения товара, а также в Республике Казахстан в соответствии с настоящим Кодексом.

Свидетельство на право пользования наименованием места происхождения товара действует в течение десяти лет, считая с даты поступления заявки в патентный орган (организацию).

Срок действия свидетельства может быть продлен по заявлению его владельца, поданному в течение последнего года действия свидетельства, на десять лет при сохранении условий, дающих право на пользование наименованием. Продление возможно неограниченное число раз.

Лицо, имеющее право пользования наименованием места происхождения товара, а также организации по защите прав потребителей могут потребовать от того, кто незаконно использует это наименование, прекращения его использования, удаления с товара, его упаковки, бланков и другой документации незаконно используемого наименования или обозначения, сходного с ним до степени смешения, уничтожения изготовленных изображений наименования или обозначения, сходного с ним до степени смешения, а если это невозможно - изъятия и уничтожения товара и (или) упаковки.

2. Лицо, обладающее правом пользования наименованием места происхождения товара, вправе потребовать от нарушителя этого права возмещения понесенных убытков.

Права на новые сорта растений и новые породы животных.

Права на новые сорта растений и новые породы животных (селекционные достижения) охраняются при условии выдачи патента. Патент удостоверяет исключительное право патентообладателя на использование селекционного достижения, его приоритет и авторство селекционера.

Селекционным достижением в растениеводстве признается сорт растения, полученный искусственным путем или путем отбора и имеющий один или несколько хозяйственных признаков, которые отличают его от существующих сортов растений.

Селекционным достижением в животноводстве признается порода, то есть целостная многочисленная группа животных общего происхождения, созданная человеком и имеющая генеалогическую структуру и свойства, которые позволяют отличить ее от иных пород животных этого же вида и количественно достаточны для размножения в качестве одной породы.

Условия правовой охраны селекционных достижений, порядок оформления и выдачи патента на сорта растений и породы животных устанавливаются законодательными актами.

К отношениям, связанным с правами на селекционные достижения и охраной этих прав, соответственно применяются правила статей 992-998, 1000-1004 ГК РК, если правилами настоящей главы и законодательными актами об охране селекционных достижений не предусмотрено иное.

Автор селекционного достижения вправе определить его наименование, которое должно отвечать требованиям, установленным законодательством.

При производстве, воспроизводстве, предложении к продаже, продаже и иных видах сбыта охраняемых селекционных достижений применение зарегистрированных для них наименований обязательно. Присвоение произведенным и (или) продаваемым семенам, племенному материалу наименования, отличающегося от зарегистрированного, не допускается.

Присвоение наименования зарегистрированного селекционного достижения не относящимся к ним произведенным и (или) продаваемым семенам и племенному материалу является нарушением прав патентообладателя и селекционера.

Автор селекционного достижения, не являющийся патентообладателем, имеет право на получение вознаграждения от патентообладателя за использование селекционного достижения в течение срока действия патента.

Размер и условия выплаты вознаграждения автору селекционного достижения определяются договором, заключенным между ним и патентообладателем. При этом размер вознаграждения не должен составлять менее пяти процентов от сумм ежегодных поступлений, получаемых патентообладателем за использование селекционного достижения, включая поступления от продажи лицензии.

Вознаграждение выплачивается автору в течение шести месяцев после истечения каждого года, в котором использовалось селекционное достижение, если договором автора с патентообладателем не предусмотрено иное.

Обладателю патента на селекционное достижение принадлежит исключительное право на использование этого достижения в пределах, установленных законодательными актами об охране селекционных достижений.

Обладатель патента на селекционное достижение обязан:

1) вводить в оборот сорт, породу, допущенные к использованию в производстве;

2) поддерживать соответствующий сорт растения или соответствующую породу животных в течение срока действия патента таким образом, чтобы сохранялись признаки, указанные в официальном описании сорта или породы, установленном экспертным органом.

Действие патента на селекционное достижение начинается со дня подачи заявки в патентный орган (организацию) и продолжается в течение двадцати пяти лет.

Законодательными актами о селекционных достижениях могут быть установлены более длительные сроки действия патента для отдельных видов селекционных достижений, а также возможность их продления патентным органом (организацией).

К использованию допускаются селекционные достижения, которым предоставлена правовая охрана (имеется патент) и сведения о которых включены в Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию в производстве.

Включение сортов растений и пород животных в Государственный реестр селекционных достижений, допущенных к использованию в производстве, осуществляется государственным органом, ведающим экспертизой и испытаниями селекционных достижений, по результатам государственных испытаний на хозяйственную полезность.

Права на топологии интегральных микросхем.

Предусмотренная настоящей главой и иными законодательными актами правовая охрана распространяется только на оригинальные топологии интегральных микросхем.

Оригинальной топологией интегральной микросхемы признается созданное в результате творческой деятельности автора, зафиксированное на материальном носителе пространственно-геометрическое расположение совокупности элементов интегральной микросхемы и связей между ними.

Правовая охрана, предоставляемая статьями настоящего раздела, не распространяется на идеи, способы, системы, технологию или закодированную информацию, которые могут быть воплощены в топологии.

К отношениям, связанным с правом на топологии интегральных микросхем и охраной этих прав, соответственно применяются правила статей 994 - 997 ГК РК.

Автору или иному правообладателю топологии интегральной микросхемы принадлежит исключительное право использовать эту топологию по своему усмотрению, в частности, путем изготовления интегральной микросхемы с такой топологией, включая право запрещать использование такой топологии другим лицам без соответствующего разрешения.

Порядок пользования правами, принадлежащими нескольким авторам топологии или иным правообладателям, определяется договором между ними.

Нарушением исключительного права является совершение без разрешения автора следующих действий:

1) копирование топологии в целом или ее части путем включения в интегральную микросхему или иным образом, за исключением той ее части, которая не является оригинальной;

2) применение, ввоз, предложение к продаже, продажа и иное введение в оборот топологии или интегральной микросхемы с этой топологией.

Законодательными актами устанавливается перечень действий, не являющихся нарушением исключительных прав обладателя прав на топологию.

Автор топологии интегральной микросхемы или иной правообладатель вправе зарегистрировать топологию путем подачи заявки на регистрацию в уполномоченный государственный орган.

Подача заявки на регистрацию может быть осуществлена в срок, не превышающий двух лет с даты первого использования топологии, если оно имело место.

Порядок регистрации топологий, а также договоров о полной или частичной уступке прав на них устанавливается законодательными актами.

Исключительное право на использование топологии действует в течение десяти лет, начиная с даты регистрации топологии.

Если регистрация топологии не производилась, указанный десятилетний срок исчисляется с документально подтвержденной даты первого использования в любой стране мира этой топологии или интегральной схемы с этой топологией.

Появление идентичной оригинальной, независимо созданной другим автором топологии не прерывает и не прекращает течения срока исключительных прав, указанного в пункте 1 настоящей статьи.

Право на защиту информации от незаконного использования

Лицо, правомерно обладающее технической, организационной или коммерческой информацией, в том числе секретами производства (ноу-хау), неизвестной третьим лицам (нераскрытая информация), имеет право на защиту этой информации от незаконного использования, если соблюдены условия, установленные пунктом 1 статьи 126 ГК РК.

Право на защиту нераскрытой информации от незаконного использования возникает независимо от выполнения в отношении этой информации каких-либо формальностей (ее регистрации, получения свидетельств и т.п.).

Правила о защите нераскрытой информации не применяются в отношении сведений, которые в соответствии с законодательными актами не могут составлять служебную или коммерческую тайну (сведения о юридических лицах, правах на имущество и сделках с ним; сведения, подлежащие представлению в качестве государственной статистической отчетности и др.).

Право на защиту нераскрытой информации действует до тех пор, пока сохраняются условия, предусмотренные пунктом 1 статьи 126 ГК РК.

Лицо, без законных оснований получившее или распространившее нераскрытую информацию либо использующее ее, обязано возместить тому, кто правомерно обладает этой информацией, убытки, причиненные ее незаконным использованием.

Если лицо, незаконно использующее нераскрытую информацию, получило ее от лица, которое не имело право ее распространять, о чем приобретатель информации не знал и не должен был знать (добросовестный приобретатель), правомерный обладатель нераскрытой информации вправе потребовать от него возмещения убытков, причиненных использованием нераскрытой информации после того, как добросовестный приобретатель узнал, что ее использование незаконно.

Лицо, правомерно обладающее нераскрытой информацией, вправе потребовать от того, кто ее незаконно использует, немедленного прекращения ее использования. Однако суд с учетом средств, израсходованных добросовестным приобретателем нераскрытой информации на ее использование, может разрешить ее дальнейшее использование на условиях возмездной исключительной лицензии.

Лицо, самостоятельно и правомерно получившее сведения, составляющие содержание нераскрытой информации, вправе использовать эти сведения независимо от прав обладателя соответствующей нераскрытой информации и не отвечает перед ним за такое использование.

Лицо, обладающее нераскрытой информацией, может передать все или часть сведений, составляющих содержание этой информации, другому лицу по лицензионному договору.

Лицензиат обязан принимать надлежащие меры к охране конфиденциальности информации, полученной по договору, и имеет те же права на ее защиту от незаконного использования третьими лицами, что и лицензиар. Если в договоре не предусмотрено иное, обязанность сохранять конфиденциальность информации лежит на лицензиате и после прекращения лицензионного договора, если соответствующие сведения продолжают оставаться нераскрытой информацией.

Тема № 15: «НАСЛЕДСТВЕННОЕ ПРАВО. МЕЖДУНАРОДНОЕ ЧАСТНОЕ ПРАВО»

Цель занятия:

Дидактическая - формирование у студентов основных знаний о понятии обязательств из односторонних сделок, конкурсных обязательств, развить у слушателей научное представление и правоприменительные навыки о вышеуказанном обязательстве.

Методическая - применение общефилософских, общенаучных, специальных, конкретно проблемных методов для повышения уровня усвоения учебного материала, оказание помощи в овладении данной темы.

Воспитательная — развитие правовой культуры, юридического мышления, профессионального правосознания студентов.

Наследование - это переход имущества умершего гражданина (наследодателя) к другому лицу (лицам) - наследнику (наследникам). Наследство умершего гражданина переходит к другим лицам на условиях универсального правопреемства как единое целое и в один и тот же момент, если из правил настоящего раздела не вытекает иное.   Основания наследования. Наследование осуществляется по завещанию и (или) по закону. Гражданское законодательство устанавливает приоритет наследования по завещанию. Наследование по закону имеет место, когда завещание отсутствует либо определяет судьбу не всего наследства, а также в иных случаях, установленных гражданским законодательством.   В состав наследства входит принадлежащее наследодателю имущество, а также права и обязанности, существование которых не прекращается с его смертью. Не входят в состав наследства права и обязанности, неразрывно связанные с личностью наследодателя:  1) права членства в организациях, являющихся юридическими лицами, если иное не установлено законодательными актами или договором;  2) право на возмещение вреда, причиненного жизни или здоровью;  3) права и обязанности, вытекающие из алиментных обязательств;  4) права на пенсионные выплаты, пособия и другие выплаты на основании законодательных актов о труде и социальном обеспечении;  - личные неимущественные права, не связанные с имущественными. 

Личные неимущественные права и другие нематериальные блага, принадлежавшие наследодателю, могут осуществляться и защищаться наследниками.   Время и место открытия наследства. Наследство открывается вследствие смерти гражданина или объявления его умершим. Временем открытия наследства является день смерти наследодателя, а при объявлении его умершим - день вступления в силу судебного решения об объявлении гражданина умершим, если в решении суда не указан иной день.  Местом открытия наследства является последнее место жительства наследодателя, а если оно неизвестно - место нахождения имущества или его основной части.  Наследниками по завещанию и закону могут быть граждане, находящиеся в живых в момент открытия наследства, а также зачатые при жизни наследодателя и родившиеся живыми после открытия наследства. Наследниками по завещанию могут быть юридические лица, созданные до открытия наследства и существующие ко времени открытия наследства, а также государство.  В рамках наследственного права также изучаются такие институты как завещательный отказ, подназначение наследника, исполнения завещания, охрана наследственного имущества и управление им.

Наследование по завещанию

 1. Завещанием признается волеизъявление гражданина по распоряжению принадлежащим ему имуществом на случай смерти.

1-1. Завещание совершается гражданином, обладающим в момент его совершения дееспособностью в полном объеме.

2. Гражданин может завещать все свое имущество или часть его одному либо нескольким лицам, как входящим, так и не входящим в круг наследников по закону, а также юридическим лицам и государству.

3. Завещание должно быть совершено лично. Совершение завещания через представителя не допускается.

4. Завещатель вправе без объяснения причин лишить наследства одного, нескольких или всех наследников по закону. Лишение наследника по закону наследства не распространяется на его потомков, наследующих по праву представления, если из завещания не вытекает иное.

5. Наследодатель вправе совершить завещание, содержащее распоряжение о любом своем имуществе, в том числе и о том, которое он может приобрести в будущем.

Завещатель может любым образом определять доли наследников в наследстве, распорядиться своим имуществом или какой-либо его частью, составив одно или несколько завещаний, касающихся разного имущества.

6. Наследодатель свободен отменять и изменять составленное завещание в любой момент после его совершения и не обязан указывать причины отмены или изменения.

7. Наследодатель не вправе возложить на лиц, назначенных им наследниками в завещании, обязанность в свою очередь распорядиться определенным образом завещанным им имуществом на случай их смерти.

 Общие правила о форме завещания

1. Завещание должно быть совершено в письменной форме и нотариально удостоверено с указанием места и времени его составления.

2. Надлежаще оформленными признаются:

1) нотариально удостоверенные завещания;

2) завещания, приравниваемые к нотариально удостоверенным.

3. Завещание должно быть собственноручно подписано завещателем.

Если завещатель в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не может собственноручно подписать завещание, оно по его просьбе может быть подписано в присутствии нотариуса или иного лица, удостоверяющего завещание, другим гражданином с указанием причин, в силу которых завещатель не мог подписать завещание собственноручно.

4. В случаях, когда в соответствии с правилами настоящего Кодекса при составлении, подписании или удостоверении завещания должны присутствовать свидетели, не могут быть свидетелями, а также не могут подписывать завещание вместо завещателя:

1) нотариус или иное лицо, удостоверяющее завещание;

2) лицо, в пользу которого составлено завещание или сделан завещательный отказ, его супруг, его дети, родители, внуки и правнуки, а также наследники завещателя по закону;

3) граждане, не обладающие полной дееспособностью;

4) неграмотные и другие лица, не способные прочитать завещание;

5) лица, имеющие судимость за дачу ложных показаний.

Нотариально удостоверенное завещание

1. Нотариально удостоверенное завещание должно быть написано завещателем либо записано нотариусом со слов завещателя в присутствии свидетеля. При записи завещания со слов завещателя нотариусом могут быть использованы общепринятые технические средства (пишущая машинка, персональный компьютер и т.д.).

2. Завещание, записанное нотариусом со слов завещателя, должно быть полностью прочитано завещателем в присутствии нотариуса и свидетеля до подписания завещания.

Если завещатель в силу физических недостатков, болезни или неграмотности не в состоянии лично прочитать завещание, его текст оглашается для него свидетелем в присутствии нотариуса, о чем в завещании делается соответствующая запись с указанием причин, по которым завещатель не смог лично прочитать завещание.

3. Если нотариально удостоверенное завещание составляется в присутствии свидетеля, в завещании должны быть указаны фамилия, имя и постоянное место жительства свидетеля. Такие же сведения должны быть включены в завещание в отношении лица, подписавшего завещание вместо завещателя.

4. По желанию завещателя завещание удостоверяется нотариусом без ознакомления с его содержанием (секретное завещание).

Секретное завещание, под страхом его недействительности, должно быть собственноручно написано и подписано завещателем, в присутствии двух свидетелей и нотариуса заклеено в конверт, на котором свидетели ставят свои подписи. Конверт, подписанный свидетелями, запечатывается в присутствии свидетелей и нотариуса в другой конверт, на котором нотариус учиняет удостоверительную подпись.

5. Завещания лиц, проживающих в населенных пунктах, где нет нотариуса, удостоверяются должностным лицом, уполномоченным законодательными актами на совершение нотариальных действий.

Отмена и изменение завещания

1. Завещатель вправе в любое время отменить или изменить сделанное им завещание.

2. Завещание может быть отменено путем:

1) подачи в нотариальную контору заявления об отмене полностью ранее сделанного им завещания;

2) составления нового завещания.

3. Завещание может быть изменено путем:

1) подачи в нотариальную контору заявления об изменении в определенной части ранее сделанного им завещания;

2) составления нового завещания, изменяющего ранее сделанное завещание в части.

4. Ранее сделанное завещание, отмененное полностью или частично последующим завещанием, не восстанавливается, если последнее будет в свою очередь отменено или изменено завещателем.

Недействительность завещания

1. Завещание, совершенное в ненадлежащей форме, недействительно. Недействительность завещания основывается также на правилах главы 4 настоящего Кодекса о недействительности сделок.

2. Завещание может быть признано недействительным по иску лица, для которого признание завещания недействительным имеет имущественные последствия, вследствие нарушения установленного настоящим Кодексом порядка составления, подписания и удостоверения завещания.

Не могут служить основанием недействительности завещания описки и другие незначительные нарушения технического характера, допущенные при его составлении, подписании или удостоверении, если судом установлено, что они не влияют на понимание волеизъявления завещателя.

3. Недействительность отдельных содержащихся в завещании распоряжений не затрагивает действительности остальной части завещания.

4. В случае признания завещания недействительным наследник, который по этому завещанию был лишен наследства, получает право наследовать по закону в порядке, установленном Кодексом.

Исполнение завещания

1. Завещатель может поручить исполнение завещания указанному им в завещании лицу, не являющемуся наследником (исполнителю завещания, душеприказчику). Согласие этого лица быть исполнителем завещания должно быть выражено им либо в его собственноручной надписи на самом завещании, либо в заявлении, приложенном к завещанию.

Если в завещании исполнитель его не указан, наследники по соглашению между собой вправе поручить исполнение завещания одному из наследников либо другому лицу. При недостижении такого соглашения исполнитель завещания может быть назначен судом по требованию одного или нескольких наследников.

Исполнитель завещания имеет право в любое время отказаться от исполнения возложенных на него завещателем обязанностей, заранее известив об этом наследников по завещанию. Освобождение исполнителя завещания от его обязанностей возможно также по решению суда по заявлению наследников.

2. Исполнитель завещания должен:

1) осуществлять охрану наследства и управление им;

2) принять все возможные меры, чтобы известить всех наследников и отказополучателей об открытии наследства в их пользу;

3) получить причитавшиеся наследодателю денежные суммы;

4) выдать наследникам причитающееся им имущество в соответствии с волей наследодателя и законодательными актами;

5) обеспечить исполнение наследниками возложенных на них завещательных отказов (статья 1057 Кодекса);

6) исполнить завещательные возложения либо требовать от наследников по завещанию исполнения завещательного возложения (статья 1058 Кодекса);

7) произвести очистку наследства от долгов.

3. Исполнитель завещания вправе вступать от своего имени в судебные и другие дела, связанные с управлением наследством и исполнением завещания, а также может привлекаться к участию в таких делах.

4. Исполнитель завещания осуществляет свои функции в течение срока, разумно необходимого для очистки наследства от долгов, взыскания причитавшихся наследодателю сумм и вступления всех наследников во владение наследством.

5. Исполнитель завещания имеет право на возмещение за счет наследства необходимых расходов по управлению наследством и исполнению завещания. В завещании может быть предусмотрена выплата вознаграждения исполнителю завещания за счет наследства.

6. По исполнении завещания исполнитель завещания обязан предоставить наследникам по их требованию отчет.

Наследование по закону

Первая очередь наследников по закону

1. В первую очередь право на наследование по закону получают в равных долях дети наследодателя, в том числе родившиеся живыми после его смерти, а также супруг (супруга) и родители наследодателя.

2. Внуки наследодателя и их потомки наследуют по праву представления.

 Вторая очередь наследников по закону

1. Если нет наследников первой очереди, право на наследование по закону во вторую очередь получают в равных долях полнородные и неполнородные братья и сестры наследодателя, а также его дедушка и бабушка как со стороны отца, так и со стороны матери.

2. Дети полнородных и неполнородных братьев и сестер наследодателя (племянники и племянницы наследодателя) наследуют по праву представления.

Третья очередь наследников по закону

1. Если нет наследников первой и второй очереди, право на наследование по закону в третью очередь получают в равных долях родные дяди и тети наследодателя.

2. Двоюродные братья и сестры наследодателя наследуют по праву представления.

Наследники последующих очередей

1. Если нет наследников первой, второй и третьей очереди, право наследовать по закону получают родственники наследодателя третьей, четвертой и пятой степени родства, не относящиеся к наследникам предшествующих очередей.

Степень родства определяется числом рождений, отделяющих родственников одного от другого. Рождение самого наследодателя в это число не входит.

2. В соответствии с пунктом 1 настоящей статьи призываются к наследованию:

в качестве наследников четвертой очереди родственники третьей степени родства - прадедушки и прабабушки наследодателя;

в качестве наследников пятой очереди родственники четвертой степени родства - дети родных племянников и племянниц наследодателя (двоюродные внуки и внучки) и родные братья и сестры его дедушек и бабушек (двоюродные дедушки и бабушки);

в качестве наследников шестой очереди родственники пятой степени родства - дети двоюродных внуков и внучек наследодателя (двоюродные правнуки и правнучки), дети его двоюродных братьев и сестер (двоюродные племянники и племянницы) и дети его двоюродных дедушек и бабушек (двоюродные дяди и тети).

3. Если нет наследников предшествующих очередей, к наследованию в качестве наследников седьмой очереди по закону призываются сводные братья и сестры, пасынки, падчерицы, отчим и мачеха наследодателя, если они совместно проживали с наследодателем одной семьей не менее десяти лет.

  Права супруга при наследовании

1. Принадлежащее супругу в силу завещания или закона право наследования не затрагивает других его имущественных прав, связанных с состоянием в браке с наследодателем, в том числе права собственности на часть имущества, совместно нажитого в браке.

2. По решению суда супруг может быть устранен от наследования по закону, если будет доказано, что брак с наследодателем фактически прекратился до открытия наследства и супруги в течение не менее чем пяти лет до открытия наследства проживали раздельно.

Принятие наследства

1. Для приобретения наследства наследник должен его принять.

2. Принятие наследником части наследства означает принятие всего причитающегося ему наследства.

При призвании наследника к наследованию одновременно по нескольким основаниям наследник может принять наследство, причитающееся ему по одному из этих оснований, по нескольким из них или по всем основаниям.

Не допускается принятие наследства под условием или с оговорками.

3. Принятие наследства одним или несколькими наследниками не означает принятия наследства остальными наследниками.

4. Принятое наследство признается принадлежащим наследнику со дня открытия наследства независимо от времени его фактического принятия, а также независимо от момента государственной регистрации права наследника на наследственное имущество, когда такое право подлежит государственной регистрации.