87. Правовой обычай и юридический прецедент как источники права.

Источник права в формально-юридическом смысле – это форма права, т.е. способ выражения вовне государственной воли, юридических правил поведения.

Основными источниками права являются нормативные акты, нормативные договоры, правовые обычаи и правовые прецеденты.

Правовой обычай – это санкционированное государством правило поведения, сложившееся в обществе в результате его многократного и длительного применения и приводящее к правовым последствиям. Он является одним из древнейших и одним из важнейших для ранних правовых систем источников права.

Характерные черты и особенности правовых обычаев в основном совпадают с типичными признаками неправовых обычаев, но первые, будучи санкционированы государством, приобретают юридическую силу и обеспечиваются в случае их нарушения государственным принуждением.

Правовой обычай как источник права обладает следующими достоинствами:

• возникает не сверху, а снизу и поэтому способен полнее, нежели другие формы права, выражать волю народа, его воззрения, потребности;

• выражает существующие в обществе закономерности и, соответственно, является более объективным;

• доводится до субъектов права в устной форме, простым и доступным языком;

• в большинстве случаев исполняется добровольно, поскольку основан на привычках;

• позволяет учитывать специфику регулируемых общественных отношений.

Недостатками правовых обычаев являются:

• относительная неподвижность, неспособность оперативно реагировать на быстро изменяющиеся общественные отношения;

• неопределенность, поскольку правило поведения текстуально нигде не фиксируется;

• небольшая сфера распространения, его локальный характер.

В настоящее время правовые обычаи существуют как обычаи торгового мореплавания, обычаи портов, международные обычаи. Согласно ст. 5 ГК РФ отдельные имущественные отношения в нашей стране также могут регулироваться обычаями делового оборота.

Юридический прецеденты – это судебное или административное решение по конкретному юридическому делу, которому придается сила нормы права и которым руководствуются при разрешении схожих дел. Наиболее распространенной формой права является судебный прецедент.

Прецедент как источник права известен еще с древнейших времен. В Древнем Риме, например, прецедентами были устные заявления (эдикты) или решения по конкретным вопросам преторов и других магистратов. В настоящее время он используется в правовых системах Великобритании, США, Канады, Австралии и многих других стран.

Достоинства прецедента:

• он является результатом логики и здравого смысла, что приводит к адекватному и точному урегулированию конкретного случая;

• имеет большую силу убедительности, поскольку аргументы в пользу принятого решения сопровождаются множеством ссылок на законодательство;

• имеет гораздо больший динамизм, нежели нормативный акт; судья способен скорее уловить изменения, происходящие в жизни и отразить их в своем решении.

Недостатки правового прецедента:

• не имеет того авторитета, обязательности, который присущ нормативному акту;

• не исключает возможность произвола;

не определен объем его действия.