17.6.2.Статья 358. Побег из мест лишения свободы, из-под арес­та или из-под стражи

Побег из мест лишения свободы, из-под ареста или из-под стражи представляет собой уклонение от отбывания наказания в виде лишения свободы или ареста, а также уклонение от меры пресечения в виде ареста. Совершение указанных деяний пре­пятствует нормальной деятельности органов дознания, предва­рительного следствия и суда, а также нормальной деятельности органов, исполняющих приговор о назначении указанных ви­дов наказания.

Объективная сторона характеризуется совершением одного из перечисленных в диспозиции анализируемой статьи УК РК деяний: 1) побег из мест лишения свободы; 2) побег из мест от­бывания ареста как вида наказания; 3) побег из-под стражи. В судебно-следственной практике не встречаются уголовные дела, возбужденные в связи с побегом из мест отбывания арес­та, так как это наказание судами Казахстана не применяется,

поскольку учреждений, где это наказание должно отбывать осужденный, не существует.

Побег — это незаконное, самовольное оставление места от­бывания наказания в виде лишения свободы или ареста, а так­же места содержания под стражей, а также иных мест, где лицо находится под стражей, то есть под контролем лиц. осуществ­ляющих его охрану. Незаконность этих действий означает ос­тавление мест отбывания наказания или места содержания под стражей без разрешения должностных лиц, уполномоченных давать такое разрешение, либо на основании поддельного раз­решения, а также разрешения, полученного незаконным путем (например, путем подкупа должностного лица).

Местами отбывания наказания в виде лишения свободы или ареста являются тюрьма, исправительные колонии, воспитатель­ные колонии, колонии-поселения, арестные дома, а также га­уптвахты, где отбывают наказание в виде ареста военнослужа­щие. Побег может быть совершен также из следственных изо­ляторов, где временно содержатся осужденные к лишению сво­боды или аресту, из транспортных средств*, на которых осуще­ствляется перевозка таких лиц.

В соответствии со ст. 102 УИК осужденные к лишению сво­боды могут привлекаться без оплаты труда к работам по благо­устройству исправительных учреждении и прилегающих к ним территорий, а также по улучшению культурно-бытовых усло­вий. Для выполнения таких работ осужденные могут находить­ся за пределами исправительных учреждений. Побег из этих мест следует рассматривать как побег из мест лишения свободы.

Часть осужденных к лишению свободы отбывает наказание в соответствии со статьями 124, 125 УИК, в колониях-поселе­ниях. Они не находятся в условиях изоляции от общества, им предоставляется право свободного передвижения (без конвоя) как по территории колонии, так и вне колонии с разрешения администрации колонии-поселения. Они находятся в условиях «полусвободы», под надзором администрации колонии-поселе­ния. Оставление ими мест, где они должны находиться, не со­держит признаков объективной стороны состава преступления, предусмотренного ст. 358 УК РК, потому что они, хотя и счита­ются лицами, отбывающими лишение свободы, но содержатся в этих учреждениях без охраны.

Дисциплинарные воинские части, гауптвахты не являются местами лишения свободы, так как содержащиеся в этих учреждениях осужденные не лишаются свободы полностью. По­этому побег из этих учреждений может квалифицироваться по статьям УК РК о воинских преступлениях при наличии при­знаков этих преступлений.

Также не рассматриваются местами лишения свободы учреж­дения и их помещения, где содержатся административные пра­вонарушители, приемники-распределители, учреждения для принудительного лечения алкоголиков, наркоманов, токсико­манов.

Под стражей содержатся лица, в отношении которых избра­на мера пресечения в виде ареста. Эта мера пресечения может применяться в отношении подозреваемого, обвиняемого или осужденного (до вступления приговора в законную силу). Ме­стами содержания под стражей являются следственные изоля­торы, изоляторы временного содержания. Лицо, находящееся под стражей, может содержаться кратковременно или доволь­но длительный срок в иных помещениях или транспортных сред­ствах, в том числе в кабинете сотрудника КНБ, в помещениях суда, прокуратуры, МВД, в вагоне поезда, в автомашине, в ле­чебном учреждении, а также в открытой местности (при про­верке показаний на месте, следственном эксперименте и тому подобное). Таким образом, побег из-под стражи, а также лица, находящегося в предварительном заключении, может совер­шаться практически из любого места.

Лицо, отбывающее наказание в виде лишения свободы или содержащееся в предварительном заключении, одновременно находится под стражей, то есть под охраной, изолируется от общества. Нахождение под стражей призвано препятствовать бесконтрольным контактам, свободному передвижению, полу­чению, передаче кому-либо писем, записок и другим действи­ям, нежелательным с точки зрения интересов правосудия.

Самовольность и противоправность оставления указанных мест означает, что лицо покидает эти места по собственной ини­циативе, без ведома и разрешения сотрудников мест лишения свободы, а также работников, осуществляющих охрану взятых под стражу лиц.

Побег является длящимся преступлением. Оно начинается с момента противоправного оставления виновным места отбы­вания наказания или места нахождения под стражей. С этого момента можно привлекать виновного за побег как оконченное преступление. При определении момента окончания дан­ного преступления следует учитывать и место, откуда был со­вершен побег. Если он совершается с охраняемой территории (например, из колонии), признается оконченным с момента пересечения линии охраны. Побег осужденного, пользующе­гося правом бесконвойного передвижения и находящегося за пределами колонии на законных основаниях, считается окон­ченным с момента выхода за пределы маршрута передвижения осужденного. С этого момента виновный получает возможность бесконтрольно совершать любые действия, в том числе свобод­но передвигаться по своему усмотрению. В случае преследова­ния осужденного к лишению свободы, к аресту или взятого под стражу, покинувшего место пребывания, побег считается окон­ченным с того момента, когда преследуемый ушел от погони и может в дальнейшем совершать любые действия по своему ус­мотрению.

Вопрос о моменте окончания побега из мест лишения сво­боды или из-под стражи на практике нередко вызывает спор. Например, лицо, содержащееся в предварительном заключении, в момент сопровождения в кабинет следователя выбежало на улицу и спряталось в подсобном помещении магазина. Полага­ем, что в приведенном примере имеется состав оконченного преступления, так как преступник, хоть и кратковременно, по­кинул сферу контроля охраны.

Способ совершения побега из мест лишения свободы, из-под ареста или из-под стражи может быть разнообразным: под­куп сотрудников мест лишения свободы или лиц, охраняющих находящихся под стражей, нападение на охрану, взлом ограж­дений, дверей, окон, использование транспортных средств, под­дельных документов, выпрыгивание из транспортных средств и другие. Способы совершения данного преступления, за исклю­чением указанных в ч. 2 ст. 358 УК РК (применение насилия, применение оружия или предметов, используемых в качестве оружия), на квалификацию преступления не влияют.

Место совершения преступления также не влияет на ква­лификацию преступления, так как побег может быть совершен лицом из-под конвоя практически с любого места. Лицо, нахо­дящееся под конвоем, считается находящимся под стражей и может быть субъектом данного преступления. Например, осуж­денный или находящийся под стражей совершает побег при его транспортировке для допроса, для проведения экспертизы, для участия в иных следственных действиях, в судебном процессе.

Если побег из мест лишения свободы, из- под ареста или из-под стражи сопровождался совершением других преступлений (например, подделка документов, угон транспортных средств, захват заложников, убийство), то квалификация действий про­изводится как совокупность преступлений.

В диспозиции ст. 358 УК РК не указывается на время как на обязательный признак состава рассматриваемого преступления. По действующему уголовному законодательству стран СНГ время нахождения человека в бегах играет роль при доброволь­ном возвращении в последующем лица, совершившего побег, в учреждение, откуда он совершил побег. В соответствии с при­мечанием к данной статье лицо, совершившее побег и в тече­ние семи дней добровольно возвратившееся, подлежит безус­ловному освобождению от уголовной ответственности незави­симо от мотива, цели побега. Однако это касается только слу­чаев добровольного возвращения лица, совершившего рассмат­риваемое преступление, в место отбывания наказания или на­хождения под стражей. Если этого не будет, то не имеет значе­ния срок пребывания виновного в бегах, который может длить­ся минутами, часами, днями, месяцами или даже годами.

Действия субъекта считаются побегом лишь в случае, если ему объявлено постановление об избрании меры пресечения в виде ареста, санкционированное прокурором, постановление суда об избрании такой же меры пресечения или приговор суда о назначении ему наказания в виде лишения свободы или арес­та. Не является преступлением, ответственность за совершение которого предусмотрена анализируемой статьей УК РК, побег лица, незаконно содержащегося в местах лишения свободы, в учреждениях, где отбывается мера наказания в виде ареста или где содержатся в предварительном заключении, а также само­вольное оставление места отбывания меры административного воздействия в виде ареста.

К лицам, незаконно отбывающим наказание в виде лише­ния свободы или ареста, можно отнести тех, в отношении кото­рых приговор впоследствии был отменен с освобождением осужденного из-под стражи. К незаконно содержащимся под стражей можно отнести тех, кто был задержан или в отноше­нии кого была избрана мера пресечения в виде заключения под стражу без установленных законом оснований, кто содержится под стражей после истечения установленного в ч. 2 ст. 136 УПК РК срока задержания без санкции на арест, кто содержится под стражей по истечении сроков содержания под стражей, ус­тановленных ст. 153 УПК РК, содержания в местах отбывания лишения свободы, ареста или под стражей без должного оформ­ления процессуальных документов.

Таким образом, одним из оснований признания законным нахождения лица в местах лишения свободы, в местах отбыва­ния наказания в виде ареста, в предварительном заключении является соблюдение срока его содержания вне свободы.

Началом срока содержания осужденного в местах лишения свободы является момент обращения приговора суда к испол­нению. Причем, время вступления приговора в законную силу не всегда совпадает с началом отбывания наказаний в виде аре­ста или лишения свободы, так как осужденные к этим мерам наказания до прибытия их в места отбывания наказания неред­ко определенное время могут находиться под стражей.

Заканчивается срок отбывания наказания в виде лишения свободы или ареста по истечении указанного, в приговоре сро­ка или с момента досрочного освобождения от дальнейшего отбывания наказания. Срок содержания в предварительном зак­лючении заканчивается с момента истечения срока задержания или содержания в предварительном заключении, предусмотрен­ных уголовно-процессуальным законодательством. Время за­конного содержания лица в предварительном заключении пре­кращается и при изменении или отмене в отношении его меры пресечения в виде заключения под стражу. В случаях оправда­ния подсудимого либо при постановлении обвинительного при­говора без назначения наказания или с освобождением от от­бывания наказания, а также с осуждением к наказанию, не свя­занному с лишением свободы, или при осуждении к лишению свободы условно подсудимый, находящийся под стражей, под­лежит немедленному освобождению из-под стражи в зале су­дебного заседания (ст. 385 УПК РК) Если указанные лица не будут освобождены в зале судебного заседания после провозг­лашения приговора суда, их побег из-под стражи не может со­держать признаков объективной стороны рассматриваемого преступления.

Согласно законодательству, арест отбывается в арестных до­мах, при условиях, отличающихся от условий отбывания лишения свободы. Содержание в дисциплинарной воинской час­ти также не относится к числу наказаний, связанных с лишени­ем свободы. Предписание уголовно-процессуального закона, содержащееся в ст. 385 УПК РК, не может быть исполнено при осуждении подсудимого к таким видам наказания, не являю­щимся лишением свободы, как смертная казнь. Осужденные, которым назначено наказание в виде смертной казни, всегда после вынесения приговора продолжают содержаться в пред­варительном заключении.

Предварительное заключение, как явствует из самого назва­ния этой меры пресечения, носит предварительный, предшеству­ющий чему-то характер. Эта мера принуждения, как и любая другая, предшествует стадии исполнения приговора. В соот­ветствии со ст. 70 УИК лица, осужденные к лишению свободы, направляются для отбывания наказания не позднее десяти дней со дня получения администрацией следственного изолятора извещения о вступлении приговора в законную силу. По при­бытии в исправительное учреждение для отбывания наказания в виде лишения свободы такое лицо становится лицом, отбы­вающим наказание. Такчм же должен быть установлен, на наш взгляд, порядок обращения к исполнению приговора, в соот­ветствии с которым лицу назначается наказание в виде ареста (в УИК об этом ничего не сказано).

До обращения приговора к исполнению осужденные к ли­шению свободы, аресту, а также к смертной казни содержатся в учреждениях предварительного заключения по месту их осуж­дения. Срок содержания лица в предварительном заключении начинается с момента задержания лица. Если виновный до из­брания в отношении его меры пресечения в виде содержания под стражей находился на свободе, то указанный срок начина­ется с момента объявления лицу содержания постановления об избрании меры пресечения или обвинительного приговора и взятия его под стражу.

Завершается содержание в предварительном заключении по ис течении установленных сроков задержания или предваритель­ного заключения, при изменении или отмене меры пресечения, при прекращении уголовного дела или вынесении оправдатель­ного приговора, а также при осуждении лица к наказанию, ко­торое не связано с изоляцией осужденного от общества или для исполнения которого не требуется предварительное содержа­ние осужденного под стражей.

Побег задержанного в соответствии со ст. 132 УПК РК по истечении установленных ст. 136 УПК РК сроков также не яв­ляется преступлением, так как он должен был уже находиться на свободе. Также не составляет уголовно наказуемого деяния побег незаконно задержанного, если он не совершал преступ­ления или не было достаточных оснований задерживать лицо. Во всех вышеперечисленных случаях отсутствует один из не­обходимых признаков состава побега — признак специального субъекта.

В Республике Казахстан законодателем не урегулирован до конца вопрос о процедуре принудительного привода обвиняе­мого в суд. Вынесение постановления суда о принудительном приводе часто влечет изменение в отношении обвиняемого, находящегося под подпиской о невыезде, меры пресечения на содержание под стражей. Такое влекущее серьезные для чело­века последствия решение принимается судьей единолично, без уведомления прокурора. Поэтому человек не застрахован от принятия судом незаконных решений по вопросу о принуди­тельном приводе.

На практике имели место случаи, когда в отношении лица, находящегося под подпиской о невыезде, после поступления уголовного дела в суд без вручения повестки о необходимости явки в установленное время в суд было вынесено постановле­ние о принудительном приводе.

Лицо, подвергнутое приводу, в случае совершения побега, не должно быть привлечено к уголовной ответственности за побег по ст. 358 УК РК, поскольку оно не может быть субъек­том данного преступления. Оно не признается лицом, находя­щимся в предварительном заключении.

Побег из мест лишения свободы или из-под стражи отно­сится к умышленным преступлениям. Совершая данное пре­ступление, виновный сознает, что оставляя место содержания под стражей, места ареста или отбывания лишения свободы, совершает общественно опасное деяние. Наличие интеллек­туального момента умысла при совершении данного преступ­ления - сознание виновным общественно опасного характера совершаемого им побега — обычно предполагается, так как ус­тановить его трудно.

Мотивы преступления могут быть разными. Цель и мотив не являются обязательными признаками субъективной сторо­ны побега из мест лишения свободы, из-под ареста или из-под

стражи, поэтому они на квалификацию преступления не влия­ют. Однако установление по каждому конкретному делу моти­ва совершения данного преступления обязательно, так как это может повлиять на размер наказания (вид наказания за рассмат­риваемый вид преступления предусмотрен только один — ли­шение свободы). Кроме того, правильное установление мотива побега может сыграть большую роль в деле предотвращения совершения рассматриваемого вида преступления в будущем, в планировании и проведении профилактических мероприятий.

Субъектом данного преступления может быть лицо вменя­емое, достигшее 16-летнего возраста. Однако установление этих признаков субъекта для привлечения лица к уголовной ответ­ственности по ст.358 УК РК недостаточно. В соответствии с диспозицией указанной статьи УК РК субъектом данного пре­ступления могут быть: а) отбывающие наказание в виде лише­ния свободы; б) отбывающие наказание в виде ареста; в) нахо­дящиеся под стражей задержанные как подозреваемые в со­вершении преступления; г) находящиеся под стражей подо­зреваемые в совершении преступления, в отношении которых избрана мера пресечения в виде ареста. К лицам, находящимся в предварительном заключении, следует относить не только тех, в отношении которых избрана мера пресечения в виде ареста, но и тех, кто задержан по подозрению в совершении преступ­ления в соответствии со ст. 132 УПК РК.

Задержание по подозрению в совершении преступления представляет собой меру процессуального принуждения, во многом схожую с мерой пресечения в виде ареста. Оно произ­водится органом дознания или следователем при наличии воз­бужденного уголовного дела. Содержатся кратковременно за­держанные в изоляторах временного содержания органов внут­ренних дел Республики Казахстан. Степень изоляции и режим содержания задержанных по подозрению в совершении пре­ступления и степень изоляции, режим содержания лиц, в отношении которых избрана мера пресечения в виде ареста, име­ют значительное сходство. Как при побеге задержанного, так и при побеге арестованного нарушаются одни и те же группы общественных отношений, обеспечивающих нормальное осу­ществление правосудия по уголовным делам.

К лицам, отбывающим наказание в местах лишения свобо­ды, следует относить тех, кто находится в исправительной или воспитательной колонии любого режима или в тюрьме.

Осужденных к смертной казни, в отношении которых при­говор не вступил в законную силу, не обращен к исполнению или вступивший в законную силу приговор не исполнен, сле­дует считать находящимися в предварительном заключении. Если побег из-под стражи совершает человек, к которому су­дом применено условное осуждение, отсрочка отбывания на­казания или ограничение свободы, и он до вступления приго­вора в законную силу не освобожден из-под стражи, может быть признан субъектом рассматриваемого преступления.

Субъектами побега из места заключения или из-под стражи не могут быть военнослужащие, которые в связи с совершени­ем преступления содержатся на гауптвахте в порядке замены назначенных им судом исправительных работ либо отбывают наказание в дисциплинарном батальоне. Такое мнение можно обосновать тем, что указанные лица в течение всего времени содержания на гауптвахте или пребывания в дисциплинарном батальоне, как уже отмечалось, продолжают оставаться воен­нослужащими, носят одежду воинского образца. На них рас-просграняется действие воинских уставов. Поэтому побег их с гауптвахты или из дисциплинарного батальона образует состав иного преступления, относящегося к воинским по признаку специального субъекта, например, самовольное оставление ча­сти или места службы (ст. 372 УК РК).

Уголовным и уголовно-процессуальным законодательством в случаях совершения тяжких или особо тяжких преступлений допускается содержание несовершеннолетних под стражей и на­значение им наказаний, связанных с лишением свободы (ли­шение свободы — с 14 лет, арест— с 16 лет). Поскольку закон (ст. 15 УК РК) определил шестнадцатилетний возраст наступ­ления уголовной ответственности за побег из мест лишения свободы, из-под ареста или из-под стражи, лица в возрасте от четырнадцати до шестнадцати лет, содержащиеся под стражей или отбывающие наказание в воспитательных колониях, не могут быть субъектами преступления, предусмотренного ст. 358 УК РК. Совершенный ими побег из мест лишения свободы или из-под стражи не является преступлением.

Квалифицирующими признаками данного состава преступ­ления являются: 1) побег, совершенный группой лиц по пред­варительному сговору; 2) с применением насилия, опасного для жизни или здоровья, либо с угрозой применения такого насилия, 3) с применением оружия или предметов, используемых в качестве оружия.

Необходимо отметить, что побег, совершаемый по сговору группой лиц, представляет повышенную общественную опас­ность. Обычно такой побег бывает более тщательно подготов­ленным. Преступники, объединив свои усилия, получают боль­шую возможность преодолеть встретившиеся препятствия, ог­раждения, противодействие со стороны стражи. Групповые по­беги отличаются особой дерзостью. Поэтому заслуживает по­ложительной оценки отнесение к квалифицированным видам совершение побега по предварительному сговору группой лиц. Данный квалифицирующий признак следует применять толь­ко в случаях совершения побега при трех формах соучастия: группой лиц по предварительному сговору, организованной группой, членами преступной организации или преступного сообщества по предварительному сговору.

Правоприменительная практика сталкивается с вопросами квалификации побега, когда лицу, совершившему побег, ока­зал содействие человек, который не является осужденным или содержащимся под стражей. Действия такого лица подлежат квалификации как пособничество в побеге по ст.28 и части пер­вой ст.358 УК РК. Лицо, совершившее побег, не подлежит от­ветственности по данному пункту «а» ч. 2 ст.358 УК РК как по­бег, совершенный группой лиц по предварительному сговору, поскольку действия второго причастного к данному преступ­лению лица не являются соисполнительством. Для квалифика­ции «действий соучастников побега как преступления, совер­шенного по предварительному сговору группой лиц, требуется также, чтобы каждый из них выполнял объективную сторону данного состава преступления полностью или частично»¹, чего в приведенном примере не было.

При квалификации побега, соединенного с насилием, опас­ным для жизни или здоровья, либо с угрозой применения тако­го насилия, по п. «б» ч. 2 ст. 358 УК РК обычно возникают сле­дующие вопросы: что входит в содержание насилия, о котором идет речь в этой норме; к кому это насилие может применяться.

При совершении побега виновным может быть применено насилие как физическое, так и психическое. При этом квалификация действий виновного возможна как по ч. 1, так и по ч. 2 ст. 358 УК РК. Побег с применением насилия, не опасного для жизни или здоровья, при отсутствии других признаков, предус­мотренных ч. 2 ст. 358 УК РК, необходимо квалифицировать по части первой указанной статьи УК РК. Таким образом, ст. 358 УК РК дифференцирует ответственность в зависимости от характера применяемого виновным при побеге насилия, в связи с чем состоит из двух частей.

Психическое насилие, не опасное для жизни или здоровья, может выражаться в форме угрозы избиением, причинением вреда здоровью, не влекущим его расстройство, угрозы унич­тожением имущества лиц, охраняющих осужденного, аресто­ванного или задержанного, угрозы разглашением сведений, позорящих потерпевшего. Угрозы в таких формах хоть и не представляют значительной опасности, сами по себе оказыва­ют негативное воздействие на потерпевшего, его психику, мо­гут в какой-то степени парализовать его волю, снизить способ­ность к активным действиям с целью недопущения соверше­ния побега.

Под физическим насилием, опасным для жизни, согласно Правилам судебно-медицинской оценки тяжести вреда здоро­вью, вступившим в силу на территории Казахстана с 1 июля 1998 г., признаются как нанесение телесных повреждений, так и патологические состояния, непосредственно угрожающие жизни в момент причинения.

На вопрос о том, какое физическое насилие признается опас­ным для жизни или здоровья применительно к преступлениям против собственности, ответ содержится в нормативном поста­новлении Верховного Суда РК от 11 июля 2003 г. «О судебной практике по делам о хищениях». В частности, в п. 23 данного постановления указывается, что под насилием, опасным для жизни и здоровья, следует понимать такое насилие, которое повлекло причинение тяжкого и средней тяжести вреда здоро­вью потерпевшего, а также причинение легкого вреда здоро­вью, вызвавшего кратковременное расстройство здоровья или незначительную стойкую утрату общей трудоспособности, ко­торые устанавливаются экспертным путем'. В связи с этим

разъяснением, если при побеге применяется насилие, повлек­шее причинение легкого вреда здоровья, вызвавшее кратков­ременное расстройство здоровья или незначительную стойкую утрату общей трудоспособности, а также причинение средней тяжести вреда здоровью, применяется п. «б» ч. 2 рассматривае­мой статьи УК РК.

Если при побеге применяется насилие, повлекшее причине­ние тяжкого вреда здоровью, судебно-следственные органы ква­лифицируют содеянное по двум статьям УК РК: по п. «б» ч. 2 ст. 358 и по ст. 103 УК РК. Полагаем, что такая квалификация будет правильной, поскольку само причинение тяжкого вреда лицу, которое пыталось воспрепятствовать побегу, предусмат­ривает по п. «б» ч.2 ст. 103 УК РК более строгое наказание, чем ч. 2 ст. 358 УК РК. Поэтому указанное деяние требует допол­нительной квалификации по ст. 103 УК РК.

Говоря о насилии при побеге, следует отметить, что оно мо­жет быть применено как до, так и при непосредственном со­вершении данного преступления. Насилие при совершении дан­ного преступления (физическое или психическое) должно быть направлено на беспрепятственное обеспечение побега. Если оно применяется после окончания побега, например, для избежа­ния задержания, содеянное должно квалифицироваться как соответствующее преступление против личности.

Важным вопросом, подлежащим уяснению при применении п. «б» ч. 2 ст. 358 УК РК, является вопрос о том, в отношении кого может быть применено насилие при побеге для квалифи­кации этого преступления по п. «б» указанной части ст.358 УК РК. Как показывают материалы практики, в 98,5% побегов с применением насилия оно применялось в отношении лиц, обя­занных в силу занимаемой должности либо на основании спе­циального поручения сторожить, караулить, охранять лиц, от­бывающих наказание в местах лишения свободы либо находя­щихся в предварительном заключении или в ином месте под стражей, с целью обеспечения их изоляции, пребывания в уста­новленном месте и контроля за их поведением, исключающим возможность совершения ими новых преступлений и других нежелательных с точки зрения интересов правосудия действий. В основном это военнослужащие внутренних войск МВД как рядового, так и начальствующего состава, которые выполняют функции охраны, конвоирования подозреваемых, обвиняемых, подсудимых, взятых под стражу и осужденных к лишению сво­боды.

Указанные функции возлагаются на сотрудников изолято­ров временного содержания, следственных изоляторов, а так­же на лиц начальствующего и рядового состава МВД и других государственных органов и учреждений, на которых в данных конкретных условиях возложена охрана осужденных, аресто­ванных или задержанных.

Эти функции выполняются указанными лицами как во вре­мя нахождения осужденного или арестованного в месте заклю­чения или месте отбывания лишения свободы, так и при нахож­дении их вне этих мест (в кабинете следователя, дознавателя, в зале суда, при конвоировании, этапировании и т. д.).

Лица, в функциональные обязанности которых входит ох­рана, конвоирование находящихся под стражей и осужденных, наделяются определенными властными полномочиями. Они вправе требовать от охраняемых лиц и других граждан надле­жащего поведения в интересах исключения побегов находящих­ся под охраной и совершения ими иных нежелательных дей­ствии. При выполнении своих служебных обязанностей такие лица выступают не от своего имени, а о г имени специальных государственных органов. Все это дает основание считать их должностными лицами, общие признаки которых определены в примечании 3 к ст. 307 УК РК.

В число лиц, применение насилия к которым при побеге вле­чет ответственность по п. «б» ч. 2 ст. 358 УК РК, входят также и работники других правоохранительных органов, деятельность которых не связана непосредственно с охраной и содержанием заключенных. К ним относятся работники органов дознания, предварительно следствия, прокуратуры и суда. Они при ис­полнении своих функциональных обязанностей имеют право вызывать содержащихся в местах заключения для выполнения различных процессуальных и иных служебных действий (для допроса, в связи с разрешением жалобы заключенного и т. д.). При этом они могут находиться наедине с заключенным в слу­жебном кабинете, помещении полиции или другом месте и в течение этого времени при отсутствии охраны и конвоя выпол­нять в силу своего служебного положения обязанности по ох­ране заключенных. Последнее обстоятельство в полной мере осознается как самими этими лицами, так и находящимися в их

ведении заключенными. Поэтому совершение побега заключен­ными с применением к таким лицам насилия необходимо рас­сматривать как побег из мест лишения свободы, из-под ареста или из-под стражи, соединенный с применением насилия, и квалифицировать по п. «б» ч. 2 ст. 358 УК РК.

Насилие при побеге может быть применено и в отношении осужденного, и в отношении не осужденного, а постороннего человека, который пытается воспрепятствовать побегу. В таких случаях будет правильной квалификация действий виновного как побег с применением насилия по п. «б» ч. 2 ст. 358 УК РК.

При побеге насилие применяется с целью облегчить совер­шение этого преступления, сделать побег возможным. Поэто­му оно является необходимым признаком объективной сторо­ны состава побега по п. «б» ч. 2 ст. 358 УК РК. Действия винов­ного подлежат квалификации по данному пункту ч. 2 ст.358 УК РК лишь при условии, если насилие применяется в процессе выполнения объективной стороны данного преступления. При­менение насилия на стадии оконченного состава побега, напри­мер, с целью воспрепятствовать в последующем задержанию, по общему правилу, не может влечь ответственности по п. «б» ч. 2 ст. 358 УК РК. Подобное насилие требует самостоятельной оценки по статьям о преступлениях против личности или про­тив порядка управления.

Для применения п. «в» ч. 2 ст.358 УК РК требуется устано­вить, что при побеге виновный применил к лицам, которые пы­тались воспрепятствовать его побегу, оружие или предметы, используемые в качестве оружия. Под оружием понимается ог­нестрельное, холодное, а также другие виды оружия. В соот­ветствии с Законом РК «О государственном контроле за оборо­том отдельных видов оружия» от 30 декабря 1998 г. оружие — это устройства и предметы, конструктивно предназначенные для поражения живой или иной цели, а также для подачи сигналов. Огнестрельным оружием признается оружие, в котором выб­расывание пули, снаряда, гранаты из канала ствола происходит в результате воздействия энергии порохового или иного заря­да. Холодное оружие — это оружие, у которого средство непос­редственного поражения цели приводится в действие с помо­щью мускульной силы человека. Газовым признается оружие, применение которого основано на использовании слезоточи­вых или раздражающих веществ, а электрическое оружие — это специальное приспособление, применение которого основано на действии электрического разряда. Пневматическое оружие — это оружие, средство поражения цели которого получает на­правленное движение за счет энергии сжатого, сжиженного или отвержденного газа; сигнальное оружие — это оружие, исполь­зуемое для подачи звуковых, световых и дымовых сигналов; метательное оружие — это оружие, у которого средство непос­редственного поражения цели получает направление и движе­ние при помощи мускульной силы человека или механическо­го устройства.

Использование при побеге, например, пневматического пи­столета или ружья, сигнального, стартового, газового пистоле­та представляет определенную опасность для жизни и здоровья потерпевшего, и такое деяние следует квалифицировать по п. «б» ч. 2 ст. 358 УК РК, поскольку указанные предметы относят­ся, в соответствии с приведенным выше Законом Республики Казахстан, к оружию. Такое понимание оружия вытекает не только из содержания Закона РК «О государственном контро­ле за оборотом отдельных видов оружия» от 30 декабря 1998 г. Оно связано с формулировкой п. «б» ч. 2 ст. 358 УК РК, кото­рая позволяет применять данную уголовно-правовую норму в случаях, когда совершается побег без использования оружия, а с применением предметов, используемых в качестве оружия.

Под предметами, используемыми в качестве оружия, следу­ет понимать любые предметы, приспособленные для причине­ния вреда здоровью или причинения смерти, а также любые другие предметы, которые заранее не были приготовлены, но использовались при применении физического или психического насилия к лицу, которое пыталось воспрепятствовать побегу. Специально приспособленными для причинения вреда здоро­вью следует признавать предметы, которые были приспособле­ны виновным для указанных целей заранее или во время совер­шения побега, а равно предметы, которые хотя и не подверга­лись какой-либо предварительной обработке, но были специ­ально подготовлены виновным и находились при нем с той же целью.

Под применением оружия или указанных предметов следу­ет понимать фактическое их использование как средства наси­лия над потерпевшим, когда виновный наносит или пытается нанести с их помощью телесные повреждения потерпевшему. Под применением оружия также следует понимать использо­вание его не по назначению, когда действия виновного создают

реальную угрозу для жизни или здоровья потерпевшего, на­пример, нанесение удара рукояткой пистолета. При примене­нии во время побега огнестрельного (кроме гладкоствольного охотничьего ружья) или холодного оружия содеянное следует квалифицировать как совокупность преступлений по ст. ст. 358 и 251 УК РК.

Согласно примечанию к ст. 358 УК РК, лицо, совершившее побег из мест лишения свободы, ареста или из-под стражи, доб­ровольно возвратившееся в семидневный срок с момента со­вершения побега, освобождается от уголовной ответственнос­ти при следующих условиях: 1) если оно не совершило за время нахождения в бегах нового преступления; 2) если при побеге не применялось насилие, опасное для жизни или здоровья, либо угроза применения такого насилия; 3) если при побеге не при­менялось оружие или предметы, используемые в качестве оружия.

Только при наличии всех трех указанных оснований в сово­купности лицо подлежит обязательному освобождению от уго­ловной ответственности за побег. В случае совершения винов­ным в период нахождения в бегах нового преступления он под­лежит ответственности по совокупности преступлений: за по­бег и вновь совершенное преступление.