15.2.4.Статья 310. Незаконное участие в предпринимательской деятельности

Согласно п. 2 ст. 10 Закона РК «О борьбе с коррупцией» от 2 июля 1998 г. должностным и иным лицам, уполномоченным на выполнение государственных функций, запрещено занимать­ся предпринимательской деятельностью, самостоятельно уча­ствовать в управлении делами хозяйствующих субъектов, если такое управление или участие не входят в его должностные обя­занности.

Объектом рассматриваемого преступления является нор­мальная, регламентированная законом деятельность государ­ственного аппарата и связанные с ней интересы государствен­ной службы и государственного управления.

С объективной стороны незаконное участие в предпринима­тельской деятельности предполагает совершение специальным субъектом преступления следующих альтернативных действий:

а) учреждение организации, осуществляющей предпринима­тельскую деятельность;

б) участие лично или через доверенное лицо в управлении такой организацией вопреки запрету, установленному законом.

При этом указанные деяния признаются уголовно-наказуе­мыми лишь в случаях, связанных с предоставлением такой орга­низации льгот или преимуществ или с покровительством в иной форме.

Необходимым условием уголовной ответственности за дан­ное преступление является непосредственная связь действий виновного лица (учреждение организации или участие в управлении ею) с предоставлением этой предпринимательской организации льгот и преимуществ (например, налоговых, экс­пертных, внеочередной регистрацией и выдачей документов, внеочередном получении товаров, сырья или иных материалов, участии в аукционе) или иного покровительства (освобожде­ние от проверок, ревизий, создание для их деятельности благо­приятных условий и т.п.).

Все иные действия государственного служащего, нарушаю­щего ограничения, установленные законом, могут расценивать­ся как дисциплинарный проступок.

Данный состав относится к категории формального, поэто­му преступление считается оконченным с момента совершения указанных в ст. 310 УК РК действий.

С субъективной стороны преступление совершается с пря­мым умыслом. Виновный сознает, что, используя свои долж­ностные полномочия, несмотря на запрет закона, учреждает организацию, занимающуюся предпринимательской деятельно­стью, или участвует в управлении ею и предоставляет ей льготы и преимущества либо покровительствует в иной форме, и же­лает совершить эти действия. Данные преступления чаще всего совершаются из корыстных побуждений.

Субъектом преступления по ч. 1 ст. 310 УК РК является лицо, уполномоченное на выполнение государственных функций и приравненное к нему лицо.

В качестве квалифицирующего обстоятельства в ч. 2 ст. 310 УК РК предусмотрено совершение преступления должностным лицом.

В части 3 данной статей предусмотрена ответственность долж­ностных лиц за совершение действий, повлекших передачу пол­номочий по лицензированию негосударственным организаци­ям, в том числе общественным объединениям.

15.2.5.Статья 311. Получение взятки

Объектом рассматриваемого преступления является нор­мальная, регламентированная законом деятельность государ­ственного аппарата и связанные с ней интересы государствен­ной службы и государственного управления. Дополнительным объектом следует признавать законные интересы граждан и организаций.

Согласно диспозиции ч. 1ст. 311 УК РК, предметам взятки являются деньги, ценные бумаги, материальные ценности, ока­зываемые безвозмездно, но подлежащие оплате услуги, а также льготы, дающие право на имущество (производство строитель­ных, ремонтных работ; предоставление санаторных или турис­тических путевок; проездных билетов; предоставление на льгот­ных условиях ссуд или кредитов и т.п.). Аналогичные признаки предмета взятки определены в постановлении Пленума Верхов­ного Суда РК «О практике применения судами законодатель­ства об ответственности за взяточничество» от 22 декабря 1995 г.

Деньгами в качестве предмета взятки могут выступать де­нежные знаки (валюта) как Республики Казахстан, так и дру­гих государств. Главным условием отнесения денежных знаков к предмету взятки является их нахождение в финансовом обо­роте той или иной страны. Вышедшие из оборота деньги, как монеты, так и ассигнации, могут быть предметом взятки только в том случае, если они представляют нумизматическую ценность или ценностью обладает материал, из которого изготовлены те же монеты (например, золото, серебро и пр.). В этом случае вышедшие из оборота денежные знаки выступают предметом взятки в качестве «иного имущества».

Под ценными бумагами следует понимать документы, удос­товеряющие имущественные права, осуществление или пере­дача которых возможны при их предъявлении (облигации, ак­ции, векселя, чеки, депозитные сертификаты, коносаменты и др.).

Под иным имуществом понимаются любые предметы, обла­дающие материальной ценностью (ювелирные изделия, мебель, бытовая техника, одежда, продукты питания и др.).

Под правом на имущество как предметом взятки следует понимать наделение лица правомочием владения, пользования, распоряжения имуществом (например, выдача довереннос­ти на право управления автомашиной и т.п.).

К выгодам имущественного характера в качестве предмета взятки можно отнести предоставление взяткополучателю раз­личного рода услуг материального характера как на безвозмезд­ной основе, так и по явно заниженным ценам (ремонт кварти­ры, автомашины, организация туристической поездки и др.).

Размер получаемой должностным лицом взятки, по общему правилу, не имеет значения для решения вопроса о наличии или отсутствии в его действиях состава преступления. Вместе с тем, следует иметь в виду, что положения ч. 2 ст. 9 УК РК распрост­раняются и на данное деяние. В этой связи законодатель в при­мечании 2 к ст. 311 УК РК указал, что не является преступле­нием в силу малозначительности и преследуется в дисципли­нарном порядке получение впервые должностным лицом иму­щества, права на имущество или иной имущественной выгоды в качестве подарка при отсутствии предварительной договорен­ности за ранее совершенные законные действия (бездействие), если стоимость подарка не превышала двух месячных расчет­ных показателей.

С объективной стороны получение взятки обусловлено со­вершением лицом, уполномоченным на выполнение государ­ственных функций или приравненным к нему лицом каких-либо действий (бездействия) в пользу взяткодателя или представляе­мых им лиц (в том числе членов его семьи). Эти действия могут носить следующий характер:

а) они могут входить в служебные полномочия такого лица;

б) они могут не входить в служебные полномочия такого лица, но в силу должностного положения (авторитета, влияния) лицо, получившее взятку, может способствовать совершению действий (или их несовершению) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц;

в) такое лицо может оказывать общее покровительство по службе (например, необоснованное продвижение по службе);

г) такое лицо может оказывать попустительство, то есть скрывать ошибки или служебные упущения взяткодателя.

Обязательным признаком данного состава преступления является обусловленность получения взятки совершением субъектом преступления действий или несовершением их (без­действием) в пользу взяткодателя или представляемых им лиц.

Причем, эти действия (бездействие) должны быть связаны с должностным положением взяткополучателя, например, вхо­дить в служебные полномочия должностного лица (следователь прекращает находящееся в его производстве уголовное дело).

Нередко, обусловленные взяткой действия (бездействие) не входят в служебные полномочия взяткополучателя, но это лицо в силу своего должностного положения может содействовать совершению таких действий (бездействия) другими должност­ными лицами (например, аким района, используя свой автори­тет и влияние, принимает меры к уводу от ответственности за неуплату налогов какого-либо хозяйствующего субъекта).

По законодательной конструкции данный состав является формальным. Получение взятки считается оконченным пре­ступлением с момента получения хотя бы части взятки, а, сле­довательно, специальный субъект преступления может и не выполнить определенные действия (бездействие) в пользу взят­кодателя, которые предварительно между ними были обгово­рены. Однако если получена часть взятки, в то время как об­щая обусловленная сумма ее достигала крупного размера, со­деянное следует квалифицировать как покушение на получе­ние взятки в крупном размере. Как покушение на получение взятки следует квалифицировать и случаи, когда предметом взят­ки явились фальшивые или имитированные денежные знаки¹.

Как правило, на квалификацию преступления не влияет, получена взятка в виде подкупа (до совершения обусловлен­ных ею действий) или вознаграждения (т.е. после совершения таких действий). Деление взятки на подкуп и вознаграждение, как об этом говорилось выше, имеет значение лишь в случае, предусмотренном в примечании 2 к рассматриваемой статье УК.

Субъективная сторона рассматриваемого преступления пред­полагает наличие только прямого умысла и корыстной цели. Поэтому одного факта обнаружения у должностного лица пред­мета взятки недостаточно: необходимо установить у должност­ного лица воли на принятие взятки. Если, например, деньги или имущество подброшены должностному лицу или ему вопреки его воле оказаны услуги материального характера, то состава получения взятки нет.

Субъектом получения взятки по ч. 1ст. 311 УК РК является лицо, уполномоченное на выполнение государственных функ­ций либо приравненное к нему лицо, по ч. 2 указанной нормы — должностное лицо, а по ч.3 отмеченной статьи — лицо, занима­ющее ответственную государственную должность.

Однако, если субъект с целью получения взятки выдает себя, например, за лицо, уполномоченное на выполнение государ­ственных функций, но таковым не является, то содеянное сле­дует квалифицировать как подстрекательство к даче взятки¹.