Деятельность по отражению общественных потребностей или потребностей отдельных социальных слоев.

Факторы, обуславливающие характер правотворчества (Парфенов):

• Экономические условия жизни общества, уровень развития производительных сил и производительных отношений;

• Социальная и национальная структура общества;

• Внутриполитическая и внешнеполитическая программа;

• Господствующей в обществе идеологией и правосознанием;

• Сущностью и формой государства;

• Предыдущим развитием правовой надстройки.

Принципы правотворчества – основные правила, руководящие идеи, организационные начала, действующие в процессе создания норм права. (Парфенов).

1. Демократизм проявляется в:

• реализации в процессе создания норм права компромисса и интересов различных групп общества;

• принятие законов путем референдума;

• обсуждение проектов законов в правотворчестве через представительные органы власти;

• действие принципа верховенства законов принятыми представительными органами над всеми иными подзаконными актами;

• опубликовании принимаемых актов;

• широкая гласность и открытость правотворческого процесса.

2. Научная обоснованность:

• использование научных методов и приемов при изучении общественных явлений, которые подлежат урегулированию с помощью норм права;

• использование знаний юридических наук при составлении правовых актов, использование наработанных приемов и способов юридической техники;

• проведение научных экспертиз проектов нормативных актов;

• экспериментальная проверка эффективности принимаемых норм права.

3. Объективность – нельзя игнорировать законы общественного развития

4. Принцип законности:

• принятие норм права конкретным органом;

• соблюдение правотворческой процедуры принятия нормативных актов;

• непротиворечивости издаваемых актов законам и конституции. Принцип законности – в противовес принципа. произвола

5. Оперативность – быстрое и своевременное принятие нормативных актов приводит к непродуманности решений, поэтому иногда следует руководствоваться принципом медлительности – все тщательно продумывать.

6. Профессионализм – осуществление правотворчества лицами, которые профессионально, на постоянной основе занимаются этой деятельностью (профессиональные юристы, политики).

Направления совершенствования правотворческого процесса (Сенякин И.Н.):

• долгосрочное и краткосрочное планирование законоподготовительных работ

• единые правила разработки и оформления проектов законов и подзаконных актов в виде специального закона

• независимая научная экспертиза вносимых на рассмотрение парламента законопроектов

• юридический всеобуч парламентариев правилам законодательной работы

7. Непрерывность правотворческого процесса – изменения в общественной жизни непрерывны и все должны находить постоянное отражение в правотворческой деятельности государства.

8. Использование правового опыта (Пучков О.А.)

9. Связь с практикой (Пучков О.А.)

10. Планирование (Комаров С.А.)

11. Строгая дифференциация правотворческих полномочий (Комаров С.А.)

Виды правотворчества

В зависимости от субъектного состава органов (Сенякин И.Н.):

• Правотворчество государственных органов – разветвленная деятельность всех органов гос. власти и управления, в результате которой формируется система законодательства. Результат: н.п.а.: законы и подзаконные акты.

• Санкционированное правотворчество – разрешенная государством правотворческая деятельность должностных лиц и некоторых негосударственных организаций и учреждений, результатом которого является исключительно подзаконные н.п.а. или правовые предписания, изданные по вопросам, составляющим их компетенцию.

• Референдум – проводится по наиболее важным вопросам гос. и общественной жизни. Народ осуществляет власть непосредственно

В зависимости от субъектов правотворчества:

• Законотворчество – правотворчество высших представительных органов

• Подзаконное правотворчество

В зависимости от субъектов правотворчества (Комаров С.А.)

• Правотворчество государственных органов

• Непосредственное правотворчество народа (референдум)

• Совместное правотворчество гос. органов и общественных организаций

• Делегирование

• Санкционирование

По формам правотворчества (Парфенов):

• Издание НПА;

• Создание судебного прецедента;

• Принятие нормативных договоров двумя и более сторонами;

• Санкционированные государством обычаи, которые существовали в обществе;

• Создание доктрин, научных теорий, которые становятся источниками права.

Классификация применительно к РФ (По субъектам правотворчества) (Парфенов):

1. Народ в целом (референдум):

• Императивный

• Консультативный – выявление общественного мнения для последующего принятия решения органов государственной власти

2. Федеральным органом рф

• Законодательный орган гос. власти – Федеральное Собрание

  • ФКЗ;

  • ФЗ;

  • Постановления палат ГД и СФ по внутренним орг. вопросам.

• Президент

  • Указы (нормативные и ненормативные);

  • Распоряжения (чаще ненормативные).

• Правительство

  • Постановления

  • Решения

• Федеральные министерства и иные федеральные органы исполнительной власти

  • нормативные приказы

3. Высший судебный орган

• Постановления КС РФ – может отменять неконституционные нормативные акты (негативное правотворчество)

4. Органы власти и управления субъекта РФ;

5. ОМС;

6. Руководящие органы государственных предприятий и учреждений;

7. Негосударственные органы (по делегированию);

8. Совместное правотворчество (коллективные договор, постановления ВЦИК, СНК)

Стадии правотворческого процесса

Стадии правотворческого процесса (Лазарев В.В.):

1. Стадия нормотворческой инициативы (круг субъектов определен)

2. Решение компетентного органа о необходимости издания акта, выработке его проекта, включении в план законопроектных работы и т.п.

3. Разработка проекта н.п.а. и его предварительное обсуждение

4. Рассмотрение проекта н.п.а. в том органе, который уполномочен его принять

5. Принятие н.п.а.

6. Доведение содержания н.п.а. до его адресатов

Этапы (делящиеся на стадии) правотворческого процесса (Пучков О.А.):

1. Предпроэктный этап – в обществе выявляется потребность в урегулировании номами права соц. проблемы.

2. Этап принятия правотворческого решения

• Стадия внесения в правотворческий орган проекта н.п.а. субъектом правотворческой инициативы

• Стадия рассмотрения проекта закона в комиссиях и комитетах правотворческого органа

• Стадия обсуждения законопроекта по палатам или на совместном заседании палат правотворческого органа

• Стадия принятия проекта правотворческим органом во втором (окончательном) чтении + подписание и обнародование текста н.п.а.

Стадии правотворческого процесса (Комаров С.А.)

1. Первый этап – подготовка

   • принятие решения о подготовке акта

   • подготовка текста н.п.а.

   • обсуждение текста проекта н.п.а.

   • согласование проекта

   • доработка проекта

2. Второй этап – принятие

   • внесение проекта на рассмотрение

   • обсуждение проекта

   • голосование проекта

   • подписание проекта

   • опубликование и доведение до адресата

* * *

Особой разновидностью правотворчества является законотворчество, что вытекает из особенностей данного НПА. Закон принимает органы государственной власти, характеризуется высшей силой, отличается установленной процедурой принятия и направлен на урегулирование особо важных общественных отношений.

Ст. 104 КРФ – законодательная инициатива:

1. президент;

2. совет федерации;

3. законодательные органы субъектов;

4. глава совета федерации;

5. депутаты государственной думы;

6. правительство;

7. КС, ВС, ВАС по вопросам их деятельности.

ФЗ принимается Государственной Думой большинством голосов, если иное не предусмотрено КРФ. В течении 5 дней направляется в Совет Федерации. В течении 14 дней Совет Федерации должен рассмотреть. Если не рассмотрел, то считается одобренным.

Группа вопросов, по которым совет федерации обязан рассматривать законопроекты и заключения по вопросам бюджета, федеральные налоги и сборы, финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование и денежная эмиссия, вопрос ратификации или денонсации международных договоров РФ, статусе и охране государственной границы РФ, вопросы войны и мира.

Принятый ФЗ в течении 5 дней направляется Президенту. В течении 14 дней должен подписать. Если Президент не подписывает, то это означает, что он наложил вето, которое преодолевается квалифицированным большинством (п. 3 ст. 107 КРФ).

Есть предложение по изменению этого пункта, так как это дополнительное мощное средство воздействия президента на законодательные органы страны: вынуждает принимать закон квалифицированным большинством.

Считается, что необходимы изменения: президентское вето преодолевались в том случае, если при повторном обсуждении было большинство ГД и СФ – простое большинство.

39. Понятие и классификация законов. Верховенство закона в системе нормативно-правовых актов.

Нормативно-правовой акт – это официальный письменный документ, принятый компетентным органом в определенном процессуальном порядке, который содержит нормы права (правила поведения общего характера, рассчитанные на многократное применение, обеспеченные мерами гос. воздействия). Виды:

• закон

• подзаконный акт

Закон – это н.п.а., изданный в особом процессуальном порядке высшим представительным органом или непосредственно народом, обладающий высшей юр. силой, занимающий ведущее место в системе н.п.а. и источников права, регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Закон – это нормативно-правовой акт изданный высшим представительным органом власти (=> обладающий высшей юридической силой) в установленном законом порядке регулирует наиболее важные общественные отношения (Парфенов).

Закон – принятый в особом порядке акт законодательного органа, обладающий высшей юр. силой и направленный на регулирование наиболее важных общественных отношений. (Кулапов В.Л.)

Закон – обладающий высшей юр. силой н.п.а., принятый в особом порядке высшим представительным органом гос. власти или непосредственно народом и регулирующий наиболее важные общественные отношения (Пучков О.А.).

Закон – принимаемый в особом порядке и обладающий высшей юр. силой н.п.а., выражающий гос. волю по ключевым вопросам регулирования общественной и гос. жизни (Лазарев В.В.)

Подзаконный акт – одна из разновидностей правовых актов, издаваемых в соответствии с законом, на основе закона, во исполнение его, для конкретизации законодательных предписаний (Лазарев В.В.)

Признаки закона:

• н.п.а. (юр. документ, содержащий нормы права)

• результат правотворческой деятельности высшего представительного органа власти или всего народа

• регулирует наиболее значимые, типичные, устойчивые общественные отношения

• обладает высшей юр. силой

• ведущее место в системе н.п.а, фундаментальный (основополагающий) юр. документ

Закон – это н.п.а., изданный в особом процессуальном порядке высшим представительным органом или непосредственно народом, обладающий высшей юр. силой, занимающий ведущее место в системе н.п.а. и источников права, регулирующий наиболее важные общественные отношения.

Ведущее место обусловлено:

• принимается только законодательными органами гос. власти или непосредственно народом (референдум)

• высшая юр. сила.

• все остальные правовые акты должны исходить из закона и им не противоречить

• не нуждаются в утверждении другими органами

• их никто не вправе отменить, кроме органа, их издавшего.

• регулирует основополагающие отношения

• особый процессуальный порядок принятия

Верховенство закона является одной из важнейших характеристик правового государства и означает:

1. верховенство конституции;

2. особую процедуру принятия и изменения закона;

3. обязательное соответствие всех иных нормативных актов закону;

4. наличие механизмов реализации и защиты закона;

5. конституционный надзор, обеспечивающий непротиворечивость всей законодательной системы.

Верховенство права предполагает наличие законов с правовым содержанием (правовых законов) и связанность государственной власти правовыми законами, то есть правом. Принципы верховенства права:

1. правительство народа, управляемое народом и существующее для народа;

2. разделение властей и принципы взаимосвязи между законодательной, исполнительной и судебной властью;

3. представительная демократия, процедурные и существенные ограничения в отношении правительственных действий, направленных против частных лиц;

4. ограниченное правительство и федерализм;

5. судебное разбирательство независимой системой судебных органов как центральный механизм проведения конституционных законов в жизнь.

Конституционный контроль – специализированный механизм охраны конституции государства как нормативного правового акта высшей юридической силы. Конституционный контроль есть специфическая деятельность компетентных государственных органов по обеспечению конституционной законности, верховенства конституции в системе нормативных актов, её прямого, непосредственного действия в деятельности субъектов общественных отношений на всей территории государства.

Конституционная законность означает:

1. правовой характер самой конституции;

2. верховенство конституции в правовой системе государства;

3. прямое действие конституции;

4. действие конституции на всей территории государства;

5. полное осуществление, реализация конституции, всех её положений в действиях должностных лиц органов государственной власти, органов местного самоуправления и общественных объединений;

6. эффективная система обеспечения действия конституции и её охраны.

Обеспечение конституционной законности – это система мер, направленных на гарантирование и её упрочение, на профилактику нарушений конституционной законности.

Гарантирование и упрочнение конституционной законности – формирование и совершенствование, развитие положительных условий и факторов внешней среды в деятельности органов государственной власти, органов местного самоуправления, их должностных лиц.

Профилактика нарушений конституционной законности – выявление причин и условий нарушений норм конституции, их устранение, ликвидацию негативных факторов, явлений и процессов, которые ведут к нарушениям конституционной законности.

Защита конституционной законности – пресечение нарушений Конституции в право(законо)творческой деятельности и правоприменении, восстановление нарушенного права и привлечение виновных к юридической ответственности. Система защиты Конституции включает систему контроля и надзора за действием конституционных норм, систему индивидуальной защиты гражданами своих конституционных прав и свобод, законных интересов.

Субъекты конституционного контроля:

1. Глава государства, парламент правительство в процессе осуществления своих функций (общий(общеполитический) конституционный контроль);

2. Специализированные органы конституционного контроля в виде органов конституционного надзора (квазисудебные органы);

3. Судебные органы.

Судебный конституционный контроль – проверка на соответствие конституции объектов такого контроля судебными органами (специализированные суды, конституционные суды).

2 разновидности судебного конституционного контроля:

1. осуществляемый судами общей юрисдикцией при рассмотрении конкретных дел в соответствии с обычной процедурой либо Верховые (Высшие) суды или их специальные палаты по особой процедуре.

2. осуществляемый специализированными – конституционными – судами. Они обладаю специальной конституционной юрисдикцией, осуществляемой посредством специальной самостоятельного судопроизводства – конституционного судопроизводства.

Судебная конституционная юрисдикция и соответствующее конституционное судопроизводство составляют конституционную юстицию, то есть конституционное правосудие.

Признание органами конституционного правосудия, например, закона неконституционным означает прекращение действия этого закона. Дополнительного решения парламента не требуется.

Конституционное правосудие – это сущность конституционного контроля и форма конституционного судопроизводства. Это самостоятельный вид государственно-властной контрольной деятельности в специализированной форме конституционного правосудия. Таким образом, конституционное правосудие есть высшая форма конституционного контроля.

Конституционный суд как орган государственной власти имеет политико-правовую природу, так как осуществляет конституционный контроль как самостоятельное направление государственно-властной деятельности.

Укреплению конституционной законности могут служить послания, доклады конституционных судов о состоянии конституционной законности в стране, о результатах осуществления конституционного правосудия и перспективах его развития и повышения эффективности.

40. Значение и классификация подзаконных нормативно-правовых актов.

В системе нормативных правовых актов, помимо законов, выделяют множество других видов нормативных актов, условно объединяемых понятием "подзаконные нормативные правовые акты". Такое разделение нормативных актов показывает, что правовое регулирование общественных отношений в современных государствах осуществляется не только одними лишь законами, как могло бы предполагаться в идеале, но и другими видами нормативных правовых актов, в виду высокой сложности и динамичности регулируемых общественных отношений. Подзаконные нормативные правовые акты призваны развивать и конкретизировать положения законов, а также соответствовать им. В подзаконных нормативных правовых актах содержится значительная часть всех правовых предписаний.

Существование этой группы нормативных актов связано с реализацией принципа разделения властей. Помимо законодательной власти, формирующейся на основе прямого избрания народом своих представителей и наделенной правом принимать законы, в государстве должна функционировать исполнительная власть, которая исполняет эти законы, а также судебная власть, которая вершит правосудие, основываясь на законах. Независимость и самостоятельность каждой ветви власти обусловлены правом принимать "свои" правовые акты. В доктрине континентальной правовой системы сложилась традиция наделять правом издания нормативных правовых актов только законодательные и исполнительные органы государственной власти, а судебные органы при решении конкретных дел должны издавать только правоприменительные акты (акты однократного действия, адресованные персонально определенным лицам), такие как приговоры, решения суда и т.п.

Российская правовая система историческими корнями тесно связана с континентальной правовой системой. Традиция издания нормативных актов, по юридической силе стоящих ниже закона, имеет давнюю историю. В дореволюционной России это - обязательные постановления, инструкции и распоряжения, исходившие от Совета Министров, отдельных министров, других должностных лиц, которые согласно ст.80 Основных государственных законов (1906 г.)*(106) не должны были противоречить закону. В советское время подзаконными нормативными правовыми актами были постановления Советов Министров, министерские (ведомственные) инструкции, приказы, указания и т.п.

В современной России к подзаконным нормативным правовым актам федерального уровня относятся: 1) нормативные постановления палат Федерального Собрания Российской Федерации; 2) нормативные указы главы государства - Президента Российской Федерации; 3) нормативные постановления Правительства Российской Федерации; 4) нормативные правовые акты федеральных органов исполнительной власти; 5) нормативные правовые акты иных ведомств Российской Федерации.

Ни в Конституции Российской Федерации, ни в действующих федеральных законах не закреплено понятия подзаконного нормативного правового акта. Хотя оно активно используется и в решениях Конституционного Суда Российской Федерации*(107), и в указах Президента, и в научной литературе. Суммируя выработанные юридической практикой и наукой положения*(108), можно придти к выводу, что подзаконный нормативный правовой акт - это разновидность нормативного правового акта, издаваемого полномочным органом на основе и во исполнение закона, в соответствии с законом для его дальнейшей конкретизации и развития.

Основными признаками этого понятия являются: во-первых, закрепление в конституции, законе или ином нормативном правовом акте полномочия за определенным органом издавать нормативные правовые акты, основанные на законе, а также рамки правотворческой компетенции и виды нормативных правовых актов, соответствующие этой компетенции. В Российской Федерации этот вопрос четко и исчерпывающим образом не решен ни в Конституции, ни в законах, ни в иных нормативных правовых актах. Это служит причиной частых нарушений законности в правотворческой сфере различными правотворческими органами при издании подзаконных нормативных актов.

Во-вторых, в определении юридической силы и основы издания подзаконного нормативного правового акта используются специальные юридические формулы. Такие как "на основании и во исполнение закона", "не должны противоречить закону", "в соответствии с законом" и др. Все эти законодательные формулы имеют различные значения, закрепляют различные степени зависимости подзаконных нормативных правовых актов от законов.

В-третьих, в данной группе актов осуществляется опосредование норм законов при помощи воспроизведения, дополнения, конкретизации, развития, детализации и других форм*(109). К четвертому признаку подзаконных нормативных правовых актов можно отнести то, что им присущ упрощенный порядок принятия, опубликования и введения в действие по сравнению с законом, поэтому они быстрее и оперативнее реагируют на изменение жизненной обстановки, с большей эффективностью приспосабливаются к меняющейся действительности.

Нормы подзаконных нормативных правовых актов в большинстве своем являются нормами видового значения по отношению к нормам законов, которые являются нормами родового значения. Из этого пятого признака вытекает, что орган, издающий подзаконный нормативный правовой акт, как правило, принимает норму видового значения при наличии нормы родового значения, благодаря чему происходит дальнейшее развитие норм законов с помощью норм подзаконных нормативных правовых актов.

В-шестых, подзаконным нормативным правовым актам присуща высокая степень неоднородности, условно объединяемых в одну общую группу. Все эти акты имеют различную юридическую силу, имеют различные наименования и форму издания.

Другое, одно из главных свойств актов данной группы, состоит в том, что система подзаконных нормативных правовых актов имеет иерархическую структуру, основанную не столько на иерархии органов, сколько на нормативно закрепленном положении нормативных правовых актов того или иного органа в системе всех нормативных правовых актов Российской Федерации.

Таким образом, различные виды подзаконных нормативных правовых актов имеют различную юридическую силу, различную форму, но все они, в массе своей, находятся в иерархической зависимости от закона. Это акты особого юридического качества, все они находятся "под" законом. Приставка "под" в данном термине указывает на подчиненное положение одного предмета от другого. В специально-юридическом значении приставка "под" в термине подзаконный акт означает их системную зависимость, иерархическое свойство быть хотя бы на одну ступень, на один уровень, но ниже закона, располагаться под законом.

41. Действие нормативных актов во времени. Обратная сила и переживание нормативно-правового акта.

Вступление в действие.

Варианты:

1. Истечение определенного срока после опубликования

ФЗ, н.п.а. ФОИВ – вступают в силу одновременно на территории РФ по истечении 10 дней после дня их официального опубликования

Акты Президента РФ, имеющие нормативный характер, Акты Правительства РФ, затрагивающие права, свободы и обязанности человека и гражданина, устанавливающие правовой статус ФОИВ и организаций – по истечении 7 дней.

Иные акты Правительства РФ – со дня подписания

2. Момент подписания или опубликования (например: акты глав местной администрации вступают в силу с момента их опубликования, если иное не определено самим актом)

3. Время указано в самом акте, либо в специально принятом по этому поводу акте

4. Акты рассылаемые адресатам (ведомствам и учреждениям), а не публикуемые, вступают в действие с момента их получения, если в самих актах не указан срок введения их в действие.

Вновь принятый акт распространяет свое действие на отношения, возникшие после его принятия. Закон обратной силы не имеет. Обратная сила закона – исключение из правила.

Обратная сила закона:

• в самом н.п.а. указано, что его предписания распространяются на отношения, возникшие до его принятия

• н.п.а. смягчает уголовную ответственность

• н.п.а. отменяет уголовную ответственность

Прекращение действия.

Варианты:

Истечение срока, на который акт был принят

1. Прямая отмена акта уполномоченным органом

2. Фактическая замена акта новым, регулирующим ту же группу общественных отношений (данный вариант менее предпочтителен, т.к. часто порождает противоречивую правоприменительную практику, пробелы и коллизии)

Переживание старого н.п.а. – утративший силу н.п.а. (обычно отдельные его положения) по специальному указанию правотворческого органа продолжает регулировать некоторые отношения, возникшие или существовавшие во время действия этого акта (чаще в гражданском праве).

42. Действие нормативно-правовых актов в пространстве и по кругу лиц. Действие н.П.А. В пространстве

1. Территориальный принцип – действие н.п.а. в пределах гос. или адм. территориальных границ деятельности правотворческого органа

Государственная территория – часть земной поверхности в пределах государственных границ, её недра, внутренние и территориальные воды, воздушное пространство над ними, территории посольств, военных и иных кораблей в открытом мое, летательные аппараты.

В федеративных государствах выделяют:

• федеральные акты – действуют на всей территории

• акты субъектов федерации – действуют на территории субъекта федерации

2. Экстерриториальный принцип – распространение правовых актов субъекта правотворчества за пределы территории его юрисдикции (например: использование законодательства иностранного государства при рассмотрении внешнеторговых сделок).

Посольства, миссии, их средства транспорта признаются находящимися на территории страны, которой они принадлежат, а не страны, где они реально находятся (=> это фикция).

Действие н.П.А. По кругу лиц

Действие н.п.а. по кругу лиц тесно связано с территориальными пределами функционирования актов.

Общее правило – н.п.а. распространяют свое действие на все лиц, находящихся на территории юрисдикции правотворческого органа.

Исключения:

• действующее уголовное законодательство РФ распространяется не только на лиц, находящихся на территории РФ, но и на её граждан за границей

• адресность н.п.а. производна от их содержания и назначения (например: пенсионное законодательство)

• особенность действия н.п.а. РФ в отношении иностранцев и лиц без гражданства:

• им не предоставляются некоторые права и не возлагаются определенные обязанности (например: избирать и быть избранными, служить в армии)

• представители иностранных государств наделяются правом дипломатического иммунитета

Территория рф

Территория РФ включает в себя (КРФ ст. 67 ч. 1):

1. Территории ее субъектов,

2. Внутренние воды РФ - воды, расположенные в сторону берега от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря РФ (Ст. 1 ФЗ от 31 июля 1998 г. N 155-ФЗ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне РФ"). К внутренним морским водам относятся воды:

• портов РФ, ограниченные линией, проходящей через наиболее удаленные в сторону моря точки гидротехнических и других постоянных сооружений портов;

• заливов, бухт, губ и лиманов, берега которых полностью принадлежат РФ, до прямой линии, проведенной от берега к берегу в месте наибольшего отлива, где со стороны моря впервые образуется один или несколько проходов, если ширина каждого из них не превышает 24 морские мили;

• заливов, бухт, губ, лиманов, морей и проливов с шириной входа в них более чем 24 морские мили, которые исторически принадлежат РФ, перечень которых устанавливается Правительством РФ и публикуется в "Извещениях мореплавателям".

3. Территориальное море РФ - примыкающий к сухопутной территории или к внутренним морским водам морской пояс шириной 12 морских миль, отмеряемых от исходных линий, указанных в статье 4 настоящего Федерального закона. (Ст. 2 ФЗ от 31 июля 1998 г. N 155-ФЗ "О внутренних морских водах, территориальном море и прилежащей зоне РФ")

4. Воздушное пространство над ними.

РФ обладает суверенными правами и осуществляет юрисдикцию (КРФ ст. 67 ч. 2):

5. на Континентальном шельфе РФ - включает в себя морское дно и недра подводных районов, находящиеся за пределами территориального моря РФ (далее - территориальное море) на всем протяжении естественного продолжения ее сухопутной территории до внешней границы подводной окраины материка.

Подводной окраиной материка является продолжение континентального массива РФ, включающего в себя поверхность и недра континентального шельфа, склона и подъема.

Определение континентального шельфа применяется также ко всем островам РФ.

Внутренней границей континентального шельфа является внешняя граница территориального моря.

Внешняя граница континентального шельфа находится на расстоянии 200 морских миль от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря, при условии, что внешняя граница подводной окраины материка не простирается на расстояние более чем 200 морских миль.

Если подводная окраина материка простирается на расстояние более 200 морских миль от указанных исходных линий, внешняя граница континентального шельфа совпадает с внешней границей подводной окраины материка, определяемой в соответствии с нормами международного права.

(Ст. 1 ФЗ от 30 ноября 1995 г. N 187-ФЗ "О континентальном шельфе РФ")

6. в Исключительной экономической зоне РФ - морской район, находящийся за пределами территориального моря РФ и прилегающий к нему, с особым правовым режимом, установленным настоящим Федеральным законом, международными договорами РФ и нормами международного права.

Определение исключительной экономической зоны применяется также ко всем островам РФ, за исключением скал, которые не пригодны для поддержания жизни человека или для осуществления самостоятельной хозяйственной деятельности.

Внутренней границей исключительной экономической зоны является внешняя граница территориального моря.

Внешняя граница исключительной экономической зоны находится на расстоянии 200 морских миль от исходных линий, от которых отмеряется ширина территориального моря, если иное не предусмотрено международными договорами РФ.

(Ст. 1 ФЗ от 17 декабря 1998 г. N 191-ФЗ "Об исключительной экономической зоне РФ")

43. Понятие реализации права. Формы непосредственной реализации права.

Существует несколько точек зрения на понятие «реализация права»:

1. реализация права – это определенный, строго обусловленный процесс осуществления правовых предписаний, воплощение этих предписаний в поведении людей.

2. реализация права рассматривается не только как процесс или внешнее проявление процесса правового регулирования, но и как его конечный результат. В данном аспекте реализация права определяется как достижение полного соответствия между требованиями норм совершить определенные поступки или воздержаться от их совершения и суммой фактически последовавших действий. Под реализацией права здесь понимают претворение предписаний юридических норм в жизнь путем правомерного поведения субъектов общественных отношений (государственных органов, должностных лиц, общественных организаций и граждан) – Матузов, Малько.

Сторонники первого подхода говорят, что реализация права возможна. Сторонники второго – возможна только в рамках конкретного правоотношения в зависимости от вида правового отношения.

Реализация позитивного права – это воплощение предписаний, указанных в нормах права, в поведение людей. Реализация – процесс претворения права в жизнь (Парфенов).

Реализация позитивного права обеспечивается государственными, правовыми и общими гарантиями. Реализация права всегда связана только с правомерным поведением людей. В одном случае это активные положительные действия (использование права или исполнение обязанности); в другом – это бездействие субъектов (воздержание от совершения противоправных действий).

Правовые нормы реализуются в различных формах. Это обусловливается рядом обстоятельств:

а) разнообразие содержания и характера общественных отношений, регулируемых правом

б) различие средств воздействия права на поведение людей

в) специфика содержания норм права

г) положение субъекта в общей системе правового регулирования, его отношение к юридическим предписаниям

форма внешнего проявления правомерного поведения.

В литературе классификация форм реализации права проводится по различным основаниям.

1. по субъектному составу

   • индивидуальная форма реализации права

   • коллективная форма

2. по характеру правовых связей между субъектами права

• в общих правоотношениях

• в конкретных правоотношениях

3. по внешнему проявлению

• активная форма

• пассивная форма

4. по методу воздействия

• добровольное осуществление права

• принудительное осуществление права

5. по правовому положению субъектов

• гражданско-правовая форма

• административно-правовая форма

6. по характеру действий субъектов, степени их активности и направленности

• исполнение

• соблюдение

• использование норм права

• применение права

1. Исполнение – реализация обязывающих норм, заключается в активных действиях субъекта. Например: исполнение обязанностей оплаты проезда, коммунальные услуги.

2. Соблюдение – форма реализации запрещенных норм, она заключается в воздержании от совершения действий, находящихся под запретом.

3. Использование – форма реализации управомочивающих норм, когда лицу предоставляется возможность совершать какие-либо действия, и он сам решает использовать это право или нет. Исполнение субъективного права обычно заключается в таких видах как совершение фактических или юридических действий (заключение договора) или предъявление требования и обязанностей сторонам, или предъявление притязаний к государственному органу, защищать нарушенное право.

Эти формы реализации позитивного права являются непосредственными, так как предписания, заложенные в норме права, реализуются в поведении людей без особого вмешательства государства и его органов.

4. Правоприменение – это особая форма реализации, выражающаяся в деятельности компетентных органов, должностных лиц, которая заключается в вынесении на основании общих указаний нормы права обязательных для исполнения индивидуальных предписаний, устанавливающих права и обязанности субъектов общественных отношений.

Для полной реализации норм права государство и общество должно создать следующие гарантии:

1) материальные гарантии - наличие технических, финансовых средств для исполнения своих обязанностей государственными органами,

2) политико-организационные гарантии - наличие органов, контролирующих соблюдение и исполнение норм права всеми, а в случае необходимости принуждать к их реализации,

3) идеологические гарантии - пропаганда правовых знаний и убеждение населения в необходимости реализации норм права,

4) юридические (правовые) гарантии - наличие четких и ясных норм права, доступность законодательства, установление процессуального порядка реализации норм, юридической ответственности и мер защиты при нарушении права.

Реализация естественного права.

Естественное право исходит от общества. Реализация естественного права проходит следующие стадии:

1. Закрепление естественных претензий общества в нормах позитивного права - правотворчество.

2. Реализация позитивного права.

44. Применение права как особая форма реализации права. Стадии применения права. Акты применения права.

В отличие от непосредственных форм реализации права, правоприменение имеет особые черты.

1. Это деятельность властных органов. Ими могут быть государственные органы, должностные лица, наделенные властными полномочиями, негосударственные органы. Гос. органы и должностные лица имеют право предписывать определенное поведение другим участникам правоотношений.

Негосударственные органы могут быть субъектами правоприменения - например, органы местного самоуправления, третейские суды, руководители предприятий; они должны быть наделены государством полномочиями осуществления правоприменительной деятельности, имеют строго определенную компетенцию, в рамках которой их деятельность считается правоприменительной, а если выходит за рамки, то правоприменительной уже не может считаться.

Физические лица не могут быть субъектами правоприменения, поскольку государство не уполномочило их на эту деятельность. Однако это не умаляет роли граждан в правоприменительной деятельности. Нередко по их инициативе осуществляется применение права (например, заявление гражданина о приеме на работу или назначении пенсии и т.д.)

2. Эти органы имеют строго установленные рамки властной деятельности по реализации права, так как они должны обладать строгой компетенцией, в рамках которой из деятельность считается правомерной. (По форме).

3. Это деятельность по реализации норм права в конкретной жизненной ситуации. Поэтому она является реализацией конкретной нормы, то есть не является произволом власти. В результате правоприменения устанавливаются предписания - индивидуальный акт правоприменения. Это предписание содержит указание на конкретные субъективные права и юридические обязанности точно указанных в нем субъектов права.

4. Этот акт имеет властный характер, то есть реализация этого акта обеспечивается силой государственного принуждения.

Кроме 4-х основных признаков можно выделить дополнительные:

1. Правоприменение - деятельность, проходящая, как правило, в строго установленном законом порядке. Сам процесс правоприменения урегулирован процессуальными нормами, в которых указаны порядок, стадии, сроки.

2. Правоприменение - управленческая деятельность, то есть организующая деятельность по принятию решения.

3. Это творческая деятельность, так как нормы права носят абстрактный характер, а жизненные ситуации разнообразны в своих проявлениях.

4. Это политическая деятельность, так как:

1) осуществляется политическим институтом – государство;

2) касается отношений между различными социальными группами и категориями граждан;

3) в актах правоприменения происходит реализация воли государства в лице правящих социальных групп.

Григорьев и Черкасов выделяют помимо перечисленных такие признаки применения права:

а) применение права осуществляется в рамках конкретных правовых отношений (правоприменительных отношений). Правовое положение участников подобных отношений различно. Определяющая роль принадлежит субъекту, обладающему в данном отношении властными полномочиями, он обязан использовать их в интересах других участников правоотношения в направлении разрешения конкретной жизненной ситуации.

б) применение права как самостоятельная форма реализации – сложная, поскольку ее осуществление проявляется в сочетании с иными формами реализации (исполнением, соблюдением, использованием).

в) применение права направлено на установление конкретных правовых последствий – субъективных прав, обязанностей, ответственности;

г) применение права завершается вынесением индивидуального решения.

Правоприменение – это особая форма реализации, выражающаяся в деятельности компетентных органов, должностных лиц, которая заключается в вынесении на основании общих указаний нормы права обязательных для исполнения индивидуальных предписаний, устанавливающих права и обязанности субъектов общественных отношений (Парфенов).

Применение права – это осуществляемая в специально установленных законом формах государственно-властная, организующая деятельность компетентных органов по реализации норм права в конкретном случае и вынесении индивидуально-правовых актов – актов применения права (Григорьев, Черкасов).

В литературе выделяют 2 формы применения права:

• оперативно-исполнительная форма применения права – это властная оперативная деятельность государственных органов по реализации предписаний норм права путем создания, изменения или прекращения конкретных правоотношений на основе норм права. Указанная форма деятельности – основной способ организации исполнения положительных велений права.

• Правоохранительная деятельность – это деятельность компетентных органов по охране норм права от нарушений.

Необходимость правоприменения, как формы реализации диктуется следующими обстоятельствами:

1. При возникновении конфликта, спора между субъектами правоотношения и при необходимости его разрешить.

2. При защите прав граждан и осуществлении мер юридической ответственности.

3. При распределении общественных благ, находящихся в собственности государства.

4. При выполнении функций управления внутри государственного аппарата (назначение на должность, увольнение, поощрение, регулирование поведения должностных лиц).

5. Стремлением государственного аппарата сохранить контроль за поведением населения (лицензирование).

6. когда правоотношение не может появиться без властного веления государственного органа или должностного лица (призыв граждан на действительную воинскую службу, назначение пенсии и т.д.)

7. когда требуется официально установить наличие или отсутствие конкретных фактов и признать их юридически значимыми. Например, только в судебном порядке можно признать гражданина умершим или безвестно отсутствующим.

Правоприменение можно классифицировать по различным основаниям:

1. По форме.

1. административное - наложение штрафа,

2. предварительное расследование в форме дознания и следствия,

3. правосудие - в форме уголовного, гражданского, арбитражного процесса.

2. По субъектам правоприменения:

1. представительные органы власти;

2. исполнительно-распорядительные;

3. судейские;

4. Президентом РФ -?).

3. По составу:

1. Коллегиальные (решения Госдумы);

2. Единоличные.

4. По видам применяемых норм:

1. регулятивных и охранительных норм;

2. материальных и процессуальных норм;

3. норм различных отраслей права.

Признаки акта применения права:

1. акт применения права – это решение по конкретному делу официального компетентного органа, которого государство уполномочило на реализацию права в определенных сферах общественных отношений.

2. акт применения права содержит государственно-властное веление, обязательное для соблюдения и исполнения всеми, кому оно адресовано.

3. акт применения права имеет определенную, строго установленную законом форму.

4. акт применения права нацелен на индивидуальное регулирование общественных отношений. В нем строго индивидуализируются субъективные права и юридические обязанности конкретных лиц исходя из определенной жизненной ситуации. Акт применения права регулирует не вид общественных отношений, а единичное, конкретное отношение.

5. акт применения права направлен на реализацию требований юридических норм, т.к. конкретизируют общие предписания норм права применительно к определенным ситуациям и лицам, официально фиксируют их субъективные права, обязанности и меру юридической ответственности, т.е. выполняют функции индивидуального регулирования.

6. Реализация правоприменительных актов обеспечена государственным принуждением. При этом акт применения права – документ, который является непосредственным основанием для использования государственных принудительных мер.

Правоприменительный акт – это государственно-властный индивидуально-определенный акт, совершаемый компетентным субъектом по конкретному юридическому делу с целью определения наличия или отсутствия субъективных прав или юридических обязанностей и определения их меры на основе соответствующих правовых норм и в интересах их осуществления (Лазарев).

Акт применения права – это официальное решение компетентного органа по конкретному юридическому делу, содержащее государственно-властное веление, выраженное в определенной форме и направленное на регулирование общественных отношений (Григорьев, Черкасов).

Классификация правоприменительных актов может проводиться по различным основаниям.

1. по субъектам, осуществляющим применение права

• акты государственных органов и общественных организаций

• акты Президента

• акты федеральных органов власти и управления

• акты органов власти и управления субъектов РФ

• акты органов правосудия

• акты органов прокуратуры

• акты органов надзора и контроля

• акты органов местного самоуправления

• акты коллегиальные и единоличные

2. по предмету правового регулирования (по отраслям применяемых норм права)

• конституционно-правовые акты

• административно-правовые акты

• уголовно-правовые акты

• акты применения материального и процессуального права

3. по форме правоприменительной деятельности

• исполнительные акты (связаны с применением диспозиции нормы права, имеющей дозволяющее содержание, и призванные наиболее эффективно регулировать многообразные проявления правомерного поведения)

• правоохранительные акты (связаны с реализацией правовых санкций за совершенное правонарушение, а также с применением мер по их предупреждению)

4. по функциональному признаку (по их месту в механизме правового регулирования)

• акты-регламентаторы (определяют субъектов конкретного отношения; указывают объем их субъективных прав и юридических обязанностей; предусматривают моменты возникновения конкретного правоотношения, условия его развития и прекращения)

• правообеспечительные акты (обеспечивают реализацию правоотношений и, следовательно, достижение целей правого регулирования)

5. по форме внешнего выражения

• акты-документы – это надлежаще оформленное решение компетентного органа, составленное в письменном виде. Акты-документы имеют различную структуру, по структуре их можно разделить на акты-документы:

а) включающие 4 составные части - вводную, описательную, мотивировочную и резолютивную (приговор или решение суда, другие юрисдикционные акты)

б) состоящие из 3 частей – вводной, описательной, резолютивной (следственные и административные протоколы)

в) содержащие 2 части – вводную и резолютивную (акты-разрешения на совершение определенных действий)

г) не имеющие указанных разделов, за исключением резолютивной части (резолюции «утвердить», «оплатить»).

По наименованию акты-документы делятся на:

а) указы

б) постановления

в) приказы

г) протоколы

д) приговоры

е) решения

ж) предписания

• акты-действия делятся на:

а) словесные (например, устные распоряжения руководителя органа, отдаваемые подчиненным)

б) конклюдентные (совершаются посредством сочетания определенных жестов, движений, явно или наглядно выражающих решение субъекта применения права)

6. по своему юридическому значению

• основные (акты, которые содержат завершенное решение по юридическому делу)

• вспомогательные (акты, которые содержат предписания, подготавливающие издание основных актов)

7. в зависимости от действия во времени

• акты однократного действия (наложение штрафа)

• длящиеся акты (регистрация брака, назначение пенсии и др.).

8. по характеру содержащегося в них решения

• обязывающие

• управомочивающие (поощрительные, удостоверительные).

Соотношение акта применения и нормативно-правового акта:

1. НПА носит общий характер, регулирует определенный вид общественных отношений, обращен ко многим лицам, действует до тех пор, пока его не отменят. Акт применения права носит индивидуальный характер, регулирует конкретное общественное отношение, обращен к конкретным лицам, его действие распространяется на конкретный случай.

2. НПА устанавливает, изменяет или отменяет нормы права, являясь общей нормативной основой правового регулирования. Акт применения права этого делать не может. Он претворяет, реализует общие предписания нормативного акта в жизнь, выступая необходимым средством перевода общеобязательных нормативных предписаний в сферу конкретных жизненных ситуаций и применительно к конкретным людям.

Акты толкования права

Особенности актов толкования:

1. не содержат общеобязательных правил поведения (норм права)

2. не имеют самостоятельного значения и действуют в единстве с теми нормативными актами, в которых содержатся толкуемые юридические нормы. Они находятся в зависимости от нормативных актов, обслуживают их.

Акт толкования можно рассматривать как действие и как юридический документ.

Акт толкования – это официальный, юридически значимый документ, направленный на установление действительного смысла и содержания нормы права.

Акты толкования можно классифицировать по различным основаниям:

1. по внешней форме

• письменные (имеют определенную структуру, в них должны присутствовать реквизиты: кто издал, когда, к каким нормам права относится, когда вступил в действие)

• устные

2. по юридической значимости

• акты нормативного толкования (распространяют свое действие на неопределенный круг субъектов и рассчитаны на применение каждый раз, когда реализуется толкуемая норма, в этом смысле они носят общеобязательный характер)

• акты казуального толкования (относятся к конкретному случаю и касаются конкретных лиц, с этой точки зрения их можно назвать индивидуальными);

3. В зависимости от того, кто издал акт толкования и нормативно-правовой акт

• аутентичные акты толкования (если акт принимает и толкует один и тот же субъект)

• легальные акты толкования (если норму права толкует субъект, который на это управомочен, которому это право делегировано законом)

4. в зависимости от отрасли права

• уголовно-правовые

• административно-правовые и т.д.

45. Толкование норм права: понятие, виды, способы.

По поводу определения и содержания толкования права в литературе существуют различные мнения.

1. под толкованием понимается лишь уяснение

2. содержание толкования норм права составляет их разъяснение

3. толкование определяется как единство уяснения и разъяснения (Осипов)

4. интерпретация – выяснение соотношения объема толкуемой правовой нормы с объемом (буквальным смыслом) ее текста.

Толкование правовых норм – это сложный волевой процесс, направленный на установление точного смысла, содержащегося в норме права, предписания, обнародование его для всеобщего сведения. Данный процесс состоит из 2 частей:

1. уяснение – процесс получения полного и исчерпывающего представления о норме права, процесс познания подлежащих применению правовых норм «для себя». Толкование-уяснение выступает как внутренний мыслительный процесс, происходящий в сознании субъекта, применяющего норму права. Это уяснение для себя и внутри себя, поэтому оно не имеет внешних форм выражения. В ходе уяснения интерпретатор использует различные приемы и способы толкования, которые обеспечивают процесс познания. Уяснение является необходимым условием реализации права, оно всегда предшествует разъяснению.

2. разъяснение – это совокупность выработанных государственными органами, общественными организациями и гражданами рекомендаций и пояснений, направленных на раскрытие подлинного смысла и содержания закона и его норм. Эта сторона деятельности по толкованию адресована не себе, как при уяснении, а другим участникам отношений.

Необходимость толкования вызвана следующими объективными и субъективными причинами:

1. нормы права выражаются посредством слов, предложений, формулировок; чтобы понять их смысл и значение, логическую связь между ними, необходима мыслительная деятельность.

2. в нормативных актах воля государства выражена через средства и приемы юридической техники (специфическая терминология, юридические конструкции, система отсылок). Некоторые термины заимствованы из других отраслей наук. Все это требует специальных знаний для объяснения терминов и используется законодателем при изложении государственной воли, содержащейся в нормах права.

3. правовые нормы как общеобязательные правила поведения имеют особую форму выражения, характеризуются абстрактностью. Они распространяются на широкий круг субъектов и общественных отношений, а законодатель вынужден использовать наиболее краткие формулировки для оформления воли государства. Это ведет к тому, что необходимо «расшифровывать» данные формулировки.

4. толкование вызывается несовершенством и неадекватным использованием законодательной техники, отсутствием ясного, точного языка нормативного акта, поэтому некоторые формулировки получаются расплывчатыми.

5. нормы права способны регулировать общественные отношения лишь во взаимосвязи друг с другом, в системе – действие одной нормы неизбежно вызывает действие другой. Чтобы понять смысл правовой нормы, необходимо отыскать другие, которые будут применяться вместе с ней.

Объект толкования – законы и подзаконные акты.

Предмет толкования – историческая воля законодателя, выраженная в законе (нормативном акте).

Способы толкования – это совокупность приемов и средств, позволяющих уяснить смысл и содержание нормы права и выраженной в ней воли законодателя. Выделяют следующие способы толкования:

1. грамматический способ – заключается в грамматическом, лексическом и синтаксическом анализе текста нормы или статьи НПА. Особое внимание обращается на структуру текста, расстановку знаков препинания, на смысловое значение общеупотребимых терминов и слов, технических терминов, заимствованных из различных отраслей знаний. При анализе текста старых законов, содержащих заимствованные, иностранные термины и слова, необходимо исходить из первоначального значения, которое придавалось им на момент принятия закона и которое они имели в родном для законодателя языке.

2. логический способ – толкование правового акта по смыслу с использованием законов логики. Логическое толкование ставит своей целью с помощью правил формальной логики выявить то, что законодатель желал выразить в тексте закона, но не выразил. Предмет логического анализа – это не сами слова, а совокупность слов и их соотношение между собой. Здесь применяются такие приемы, как логическое преобразование, выведение вторичных норм, выводы из понятий, доведение до абсурда.

3. систематическое толкование – это уяснение содержания правовых норм в их взаимной связи, с их местом и значением в данном нормативном акте, институте, отрасли права в целом. Существование данного способа предопределяется системностью права. Благодаря систематическому способу, можно выявить юридическую силу правовой нормы, сферу ее действия, принадлежность к определенной отрасли, институту права. Систематическое толкование позволяет выявить факты коллизий между правовыми нормами.

4. специально-юридическое толкование – это исследование технико-юридических средств и приемов изложения воли законодателя, основанное на специальных знаниях юридической науки и техники. Толкование включает в себя ряд приемов:

а) нормативное толкование (устанавливается нормативность правила поведения)

б) конструктивное толкование (уяснение особенностей юридической конструкции)

в) определение отраслевой принадлежности правовых норм

г) терминологическое толкование (например, неустойка, штраф, залог, поручительство и др.).

5. историко-политическое толкование – уяснение содержания законодательной воли в связи с исторической обстановкой издания акта; расстановкой политических сил; социально-экономическими и политическими факторами, обусловившими инициативу и появление акта. Способ помогает выявить смысл правовой нормы, обращаясь к истории ее принятия, целям и мотивам, обусловившим введение ее в систему правового регулирования. Этот способ позволяет анализировать источники, находящиеся вне права: материалы обсуждения и принятия проектов нормативных актов, первоначальные проекты, материалы всенародного обсуждения и др.

Историко-политическое толкование помогает выявить такие правовые нормы, которые хотя формально не отменены, но фактически уже не действуют.

6. теологическое (целевое) толкование – направлено на уяснение целей его издания: непосредственных, отдаленных, конечных. Иногда законодатель определяет цели принятого нормативного акта в его тексте.

7. функциональное толкование – толкование, которое опирается на факторы и условия, в которых реализуется норма права. Важное значение придается оценочным терминам и выражениям (добросовестность, уважительные причины, существенный вред, значительный ущерб и др.). С учетом особенностей места, времени и других факторов одни и те же обстоятельства могут быть признаны уважительными или неуважительными, существенными или несущественными.

46. Правоотношение: проблемы понятия и структуры. Виды правоотношений.

Закономерности, которые выражает категория правовые отношения:

1. Принцип неразрывной связи прав и обязанностей.

2. На уровне этой категории выясняется объем прав и полномочий, анализируется сбалансированность прав и обязанностей. Например: много прав и мало обязанностей – безответственный тип; много обязанностей и мало прав – социально пассивный тип.

В настоящее время требуется социально активный и ответственный тип, это достигается сбалансированностью прав и обязанностей.

Функции правовых отношений в механизме правового регулирования:

1. На уровне правовых отношений контролируются субъекты, определяются субъекты.

2. На этом уровне происходит закрепление за конкретными участниками конкретного объема прав и обязанностей.

3. Возникает из правопритязаний только на этом уровне в случае ненадлежащего исполнения, нарушения появляется возможность привести в действие механизм государственного принуждения.

Признаки:

1. Правовые отношения – это вид общественных отношений, которые всегда появляются только на основе норм права. В переходный период, когда происходит ломка одной правовой системы, а другая еще не сформировалась, государство, искореняя одни общественные отношения и устанавливая другие, защищает последние.

Если правовая система сформировалась, то появление правовых отношений без соответствующих норм является прямым беззаконием. Норма права предусматривает условия возникновения правовых отношений, она определяет состав участников правовых отношений, их права и обязанности и устанавливает юридические последствия за их использование. Через правовые отношения требования юридических норм предваряются в поведение людей, поэтому в этом смысле правовые отношения – это норма права в действии.

2. Правовые отношения носят волевой характер:

1. в них находит выражение государственная воля;

2. возникновение конкретных правоотношений зависит от воли самих участников (трудовые отношения);

3. Участники правовых отношений наделяются субъективными правами и корреспондирующими им юридическими обязанностями. Только субъективные права и корреспондирующие им юридические обязанности образуют ту правовую связь, субъекты которых становятся в определенные отношения или состояние друг с другом. Поэтому субъективные права и юридические обязанности – это суть правоотношений.

4. Реализация правоотношений гарантируется принудительной силой государства. Государство в лице своих органов поддерживает и охраняет действия носителя субъективного права и обеспечивает исполнение юридической обязанности.

5. Правовые отношения носят индивидуально-определенный характер. Прежде всего правовые отношения определены его субъектами и только этим субъектам принадлежат субъективные права и юридические обязанности и индивидуальный объект правового отношения.

Правовое отношение – возникающее на основе норм права, индивидуальная общественная связь, участники которой наделены субъективными правами и юридическими обязанностями гарантированными принудительной силой государства.

Определение объекта и предмета правового отношения является дискуссионным. Если свести все существующие подходы к пониманию правового отношения, то можно выделить

3 основных подхода.

1. Наиболее полно освещены в работе Халфиной Р.О. «Общее учение о правовом отношении». Этого подхода придерживаются многие юристы, в том числе Щеглов.

Правовое отношение – это общественное отношение, урегулированное нормой права. Акцент делается на само общественное отношение. Под содержанием правового отношения понимается сами общественные отношения или поведение участников общественных отношений.

Форма правового отношения – субъективные права и юридические обязанности.

Объект правового отношения – они понимают материальные и нематериальные блага.

При таком подходе к правовому отношению, правовое отношение – результат правового регулирования.

Механизм правового регулирования:

• норма права;

• правовое отношение;

• акты реализации.

2. Представители Хеченьян, Толстой, Назаров, Иоффе.

Правовое отношение – индивидуальная правовая связь субъективных прав и юридических обязанностей. Они утверждают, что для возникновения правового отношения достаточно, чтобы у субъекта возникло субъективное право, а у которого юридическая обязанность корреспондируется субъективному праву. Акцент делается на права и обязанности.

Содержание субъективные права и юридические обязанности.

Форма способ связи субъективных прав и юридических обязанностей.

Правовые отношения могут быть активного и пассивного вида. При активном правовом отношении способ связи прав и обязанностей сделан на совершении каких-либо действий. При пассивном виде – воздерживаются от совершения каких-либо действий.

Объект – поведение участника общественного отношения или сами общественные отношения.

3. Авторы рассматривают правовое отношение не как результат правового регулирования, а как средство правового регулирования, которое обеспечивает процесс воздействия на общественные отношения. Эта точка зрения была освещена И.В. Федоровым в работе «Хозяйственные связи в СССР».

Правовое отношение – это сложное многогранное явление, поэтому его можно рассматривать с различных сторон. Выделяется два аспекта:

• материальный – поведение участников;

• юридический – субъективные права и юридические обязанности.

• Алексеев: у правового отношения несколько содержаний:

• фактическое – поведение участников общественных отношений и сами общественные отношения;

• юридическое – субъективные права и юридические обязанности.

NB: При ответе важно занять какую-либо позицию и придерживаться её до конца!

Достоинства и недостатки подходов к пониманию правового отношения

1. Если придерживаться 1-го подхода, что правовое отношение – это общественное отношение урегулированное нормой права, то не видно активной роли правового отношения. Зачем оно возникает. Согласно этой точки зрения правовое отношение возникает в результате урегулирования.

2. Халфина утверждает, что если правовое отношение рассматривать только как совокупность прав и обязанностей, то правовое отношение оторвано от общественного отношения, то есть от своего материального субстрата. Поэтому могут возникнуть в сфере сознания, что противоречит материалистическому подходу к природе правового отношения.

Назаров: Да, суть правового отношения его субъективные права и юридические обязанности. Они возникают в результате юридических фактов, которые переводят норму права в субъективную плоскость. Правовое отношение – субъективные права и обязанности, которые возникают не на пустом месте, а на основе юридических фактов – это конкретные жизненные обстоятельства, это предшествующее поведение людей, а права и юридические обязанности направлены на будущее поведение.

В схеме видна активная роль правового отношения. Они возникаю как средство урегулирования поведения людей. Результат может быть различен.

3. Федоров. Имеются существенные философские недостатки. Каждое явление должно иметь одно содержание. Если мы выделяем несколько содержаний, то это не соответствует философскому пониманию содержания явления.

Большинство склоняется ко второму подходу. Так как приоритет второму подходу, то все структурные элементы исходя из этой точки зрения.

Несколько оснований классификации

1. по отраслевой принадлежности

а) государственно-правовые

б) гражданско-правовые

в) гражданско-процессуальные

г) уголовно-правовые

д) уголовно-процессуальные

е) трудовые

ж) других отраслей права

2. по месту в механизме правового регулирования

а) материальные

б) процессуальные

• процессуально-регулятивные (процесс заключения договоров)

• процессуально-охранительные (уголовно-процессуальные отношения, административное производство)

3. по характеру воздействия (функциям права)

а) регулятивные – возникают из правомерных действий субъектов;

• регулятивные правоотношения активного типа (выражается динамическая функция права, правоотношение складывается на основании обязывающих норм)

• регулятивные правоотношения пассивного типа (выражается статическая функция права, правоотношение складывается на основе запрещающих и некоторых управомочивающих норм)

б) охранительные – возникают как реакция государства и общества на неправомерное поведение субъектов права.

4. по степени конкретизации субъектов правовых отношений

а) относительные (в них точно определены обе стороны правоотношения – управомоченные и обязанные лица, например, покупатель и продавец в правоотношениях купли-продажи. При этом индивидуализация может быть

• «поименной», например в брачно-семейных отношениях

• по названию социальных ролей, или «ролевой», например

• продавец - покупатель)

б) абсолютные (точно определяется лишь одна сторона – носитель субъективного права, обязанными являются все другие лица – «всякий и каждый», например, отношения собственности, авторские и изобретательские отношения)

в) общерегулятивные (выражают юридические связи более высокого уровня между государством и гражданами, а также последних между собой по поводу гарантирования и осуществления основных прав и свобод личности, обязанностей. Правоотношения возникают в основном на основе норм Конституции, других основополагающих актов и являются базовыми, исходными для отраслевых правоотношений).

5. по целям воздействия

а) статические (имеют цель закрепить сложившиеся общественные отношения)

б) динамические (призваны вызвать прогрессивные изменения в регулируемых общественных отношениях)

6. по содержанию

а) простые (например, купля-продажа)

б) сложные (включают систему самостоятельных, элементарных правоотношений, например, уголовно-исполнительное правоотношение)

7. по времени действия

а) кратковременные

б) долговременные

47. Содержание правовых отношений. Проблемы содержания и видов субъектного права.

Ответ на вопрос, что является содержанием правоотношения зависит от выбранного подхода к пониманию самой категории «правоотношение».

Три основных подхода:

1. Результат правового регулирования:

Правоотношение – общественное отношение, урегулированное нормами права.

Содержание – поведение (т.е. само общественное отношение)

(Халфина, Щеглов)

2. Средство правового регулирования:

Правоотношение - юридическая форма конкретного общественного отношения.

Содержание – субъективные права и корреспондирующие им обязанности.

(придерживается большинство ученых, в т.ч. Парфенов, Толстой, Назаров, Иоффе)

3. Средство и результат (Федоров)

Результат – материальное содержание – поведение участников

Средство – юридическое содержание – субъективные права и обязанности

!!! Далее исходим из того, что правоотношение – средство правового регулирования !!!

Субъективное право

Субъективное право - это принадлежащее управомоченному лицу в целях удовлетворения его интересов мера возможного, дозволенного поведения, обеспеченная юридическими обязанностями других лиц. (Парфенов)

Признаки:

• мера возможного поведения

• содержание устанавливается нормами права и юр. фактами

• обеспечено обязанностью другой стороны

• предоставляется для удовлетворения интересов управомоченного лица

• не только потенциальное, но и фактическое поведение управомоченного лица

Структура субъективного права (правомочия):

1. Право на свои активные действия, которое выражается в возможности лица самому осуществлять положительные действия;

2. Право требования – возможность требовать от других лиц исполнения или соблюдения юридических обязанностей.

3. Право притязания – возможность привести в действие механизм государственного принуждения против обязанного лица.

Кроме того отдельные исследователи выделяют:

4. Право пользования на основе данного права определенным соц. благом (Матузов Н.И., Комаров С.А.)

5. Право на юр. действия (например: продать, завещать) (Леушин В.Г.)

В субъективном праве выражается сама природа права как определителя свободного правомерного поведения. Субъективные права закрепляют свободу, инициативу и самостоятельность отдельных субъектов права, через субъективные права обеспечивается порядок и организованность, которые сопряжены с развитием личности. Субъективные права устанавливают границы индивидуальной свобод. Вот почему субъективное право – это, прежде всего, мера возможного поведения управомоченного лица.

Субъективное право находится в тесном единстве с интересами, учет момента интереса в понимании субъективного права позволяет определить значение права в системе общественных отношений. Его роль как юридического средства – обеспечение жизненных интересов граждан. Поэтому управомоченному лицу предоставляется мера возможного поведения именно для удовлетворения его интересов.

Необходимо заметить, что и обязанное лицо строит свое поведение в интересах носителя субъективного права, и таким образом обеспечивается реализация субъективного права.

Юридическая обязанность

Юридическая обязанность – установленная государством мера общественно необходимого, ответственного поведения, направленная на удовлетворение интересов общества и личности, управомоченных и правообязанных субъектов. (Парфенов)

Юридическая обязанность – предписанная обязанному лицу и обеспеченная возможностью гос. принуждения мера необходимого поведения, которой оно должно следовать в интересах управомоченного лица (Леушин В.Г.)

Признаки:

• мера необходимого поведения

• устанавливается на основе правовых норм и юр. фактов

• в интересах управомоченной стороны

• не только потенциальное, но и фактическое поведение

• возможность применения гос. принуждения => отсутствие выбора между исполнением и неисполнением

Элементы:

1. Необходимость совершить определенные действия;

2. Необходимость воздержаться от совершения определенных действий;

3. Необходимость требовать совершения или несовершения определенных действий со стороны других лиц. Эта обязанность лежит на правоохранительных органах;

4. Необходимость отвечать за неисполнение предписанных действий.

Юридическая обязанность – это способность выработки у граждан социально полезных качеств и привычек и служит наряду с правами специальным способом координации людей и коллектива. Юридические обязанности определяют направление общественно необходимой деятельности, конкретные виды и границы нежного, должного и полезного с точки зрения государства поведения.

В обязанностях объективируется социальные, политические, нравственные требования, предъявляемые государством гражданину.

Под сущностью юридической обязанности следует понимать государственно-правовую необходимость определенного поведения (подкрепленная возможностью гос. принуждения) – главный признак обязанности.

Юридическая обязанность как и субъективное право характеризуется видом и мерой предписываемого поведения. Безмерных, неопределенных обязанностей нет, именно конкретный вид поведения призван ориентироваться субъект обязанностей, чтобы его действия носили должный, требуемый характер. В противном случае, он не знал бы как себя вести, а правоохранительные органы не могли бы определить правомерно или неправомерно его поведение.

Таким образом, вид и мера обязательного поведения – второй признак характеризующий юридическую обязанность.

Юридическая обязанность выступает как гарантия и необходимое условие осуществления субъективного права управомоченного лица.

48. Субъекты и объекты правовых отношений.

Участниками правоотношений являются субъекты права, под которыми понимаются люди и их объединения, выступающие в качестве носителей предусмотренных законом прав и обязанностей.

Необходимо различать понятия «субъект права» и «субъект правоотношения»:

1. конкретный гражданин как постоянный субъект права не может быть одновременно участником всех правоотношений;

2. малолетние дети, душевнобольные лица, будучи субъектами права, не являются субъектами большинства правоотношений;

3. правоотношения – не единственная форма реализации права.

Виды субъектов права

а) индивидуальные (физические лица)

• граждане РФ

• иностранцы

• лица без гражданства

• лица с двойным гражданством

б) коллективные

• государственно-территориальные образования

  • государства

  • субъекты федераций

  • города, районы

  • иные административно-территориальные единицы

• население государственно-территориальных образований

  • население государств

  • население городов, районов и проч. избирательный корпус

• организации (юридические лица и иные организации)

Не всякий коллектив людей может быть субъектом права. Субъектами права являются лишь более или менее значительные, устойчивые, постоянные образования, которые характеризуются единством цели и воли, определенной внутренней организацией.

Правоспособность - признаваемая государством общая возможность иметь предусмотренные законом права и обязанности, способность быть их носителем. Правоспособность возникает с момента их рождения и прекращается со смертью. Для юридических лиц: они наделяются специальной правоспособностью, которая возникает в момент создания организации и прекращается вместе с ее ликвидацией. Главное в правоспособности – не права, а принципиальная возможность или способность иметь их . Правоспособность сама по себе никакого блага не дает. Это только «право на право», т. е. право иметь право.

Отличие правоспособности от субъективного права:

а) неотделима от личности

б) не зависит от пола, возраста, профессии, национальности, места житеьства и иных обстоятельств

в) непередаваема, нельзя делегировать другим людям

г) по отношению к субъективному праву первична

д) субъективное право конкретно, а правоспособность абстрактна.

Всеобщность правоспособности заключается в том, что государственная власть заранее наделяет своих граждан юридической способностью быть носителем соответствующих прав и обязанностей, из числа предусмотренных законом. Правоспособность – категория универсальная, но в разных отраслях права проявляется по-разному.

Правоспособность может быть:

1. общая (принципиальная возможность лица иметь любые права и обязанности из числа предусмотренных действующим законодательством)

2. отраслевая (возможность приобретать права в тех или иных отраслях права)

3. специальная (способность быть субъектом определенной группы общественных отношений в рамках конкретной отрасли права)

Дееспособность – способность приобретать и реализовывать права и обязанности своими действиями.

Дееспособность подразделяется на:

1. полная (В полном объеме дееспособность возникает с 18 лет).

2. частичная (в гражданском праве наступает с 14 лет)

3. ограниченная (дееспособность, ограниченная вступившим в законную силу решением суда).

Корельский, Перевалов выделяют разновидности дееспособности:

а) деликтоспособность – предусмотренная нормами права способность нести юридическую ответственность за совершенное правонарушение

б) сделкоспособность – способность лично, своими действиями совершать гражданско-правовые сделки.

Матузов, Малько включают деликтоспособность в понятие дееспособности (способность осуществлять права и обязанности своими действиями, нести ответственность за последствия).

Правосубъектность - это возможность или способность лица быть субъектом права со всеми вытекающими отсюда последствиями. Включает в себя следующие элементы:

1. правоспособность

2. дееспособность

3. деликтоспособность

4. Матузов и Малько выделяют также вменяемость – условие уголовной ответственности.

Правосубъектность индивидуальных субъектов зависит от следующих обстоятельств:

• возраст

• гражданство

• состояние душевного здоровья

• пол

• другие обстоятельства

Правосубъектность коллективных образований зависит от установленного законом объема и содержания их полномочий.

Назначение понятия «объект правоотношения» состоит в том, чтобы рас­крыть смысл существования правоотношения, показать, для чего субъекты всту­пают в правовое отношение и действуют в нем, реализуя свои права и обязанно­сти. Данная категория, таким образом, увязывает правоотношение с системой материальных и духовных благ общества. При всем этом проблема объекта пра­воотношения принадлежит к числу наиболее дискуссионных в теории права.

Несмотря на многочисленность точек зрения, можно выделить две основ­ные теории объекта правоотношения: монистическую (ее авторы отстаивают единый объект правоотношения) и плюралистическую (в ней признается множественность объектов правоотношения).

Согласно монистической теории, объектом правоотношения является пове­дение обязанного лица (проф. О.С. Иоффе) или то фактическое общественное отношение, на которое правоотношение воздействует (проф. Ю.К. Толстой).

Ученые, признающие множественность объектов правоотношений, по-разному определяют его понятие. Так, известный российский правовед проф. Н.Г. Александров под объектом правоотношения понимал «тот имуществен­ный объект, по поводу которого существует данное отношение между субъек­тами». Иное определение дает проф. С.С. Алексеев. Он считает объектами правоотношений «те явления (предметы) окружающего нас мира, на которые направлены субъективные юридические права и обязанности».

В плюралистической теории к объектам правоотношений относят следую­щие материальные и нематериальные блага:

1) вещи;

2) продукты духовного творчества (результаты авторской, изобретатель­ской и др. деятельности);

3) личные нематериальные блага (имя, честь, достоинство);

4) действия (воздержание от действий);

5) результаты действий субъектов правоотношений.

В литературе имеются попытки объединить монистический и плюралис­тический подходы к объекту правоотношения, когда фактическое правомер­ное поведение называют юридическим объектом правоотношения (или пред­метом правоотношения), а связанные с этим поведением различные материальные и духовные блага — «материальным объектом» (например, проф. Л.И. Спиридонов). В другом случае, напротив, предметом правоотно­шения полагают материальное или нематериальное благо, а объектом - раз­нообразные фактические общественные отношения (проф. А.Г. Братко).

В таких случаях, видимо, точнее говорить об объекте правовой деятельно­сти (которым может быть, например, груз или посылка) и объекте интереса (доставка груза или посылки в требуемое место).

Признавая более близкой к реальности плюралистическую теорию, объ­ект правоотношения можно определить как явление внешнего мира, способ­ное удовлетворить интерес управомоченного лица, выступающее в виде ве­щи, услуги, продукта духовного творчества или личного нематериального блага, ради которого и действуют субъекты правоотношения в рамках своих юридических прав и обязанностей.

Категорию «объект правоотношения» следует отличать от категории «объ­ект права». Под объектом права понимается предмет правового регулирова­ния - социальная сфера, подвергаемая правовому воздействию.

В современной юриспруденции не признается объектом правоотношения человек (который может быть лишь субъектом правоотношения). Вместе с тем история общества знает рабовладельческие отношения, при которых раб был объектом купли-продажи («говорящей вещью»).

49. Юридические факты: понятие, виды, значение. Фактический состав.

Юридические факты – это определенные жизненные обстоятельства (условия, ситуации), с которыми нормы права связывают возникновение, изменение или прекращение правоотношений.

Любые юридические факты:

1. представляют собой различные жизненные обстоятельства, условия и факты

2. определяются в нормах права, точнее, в их гипотезах

3. служат непременным условием возникновения, изменения или прекращения правоотношений

4. влекут за собой субъективные права и юридические обязанности участников правоотношений

5. обеспечиваются государственным принуждением.

Классификация юридических фактов

1. По волевому признаку

а) действия – юридические факты, которые полностью зависят от воли лиц, являющихся участниками правовых отношений

• правомерные действия - выражаются в поведении людей, соответствующем правовым требованиям и дозволениям. В зависимости от целевой направленности воли людей, совершающих данные действия, от их намерений вызвать своими действиями наступление юридических последствий или не вызывать, правомерные действия делятся на:

  • юридические акты - это такие действия, которые совершены с целью добиться конкретного правового результата (заключение гражданско-правовой сделки или трудового договора, вступление в брак)

  • юридические поступки – такие правомерные действия, которые не преследуют правовых целей, но объективно, независимо от воли и намерений субъекта, порождают правовые последствия (создание литературного произведения или изобретения является актом творчества, но в результате возникают авторские права)

Юридические акты и юридические поступки могут быть формальными (для возникновения правовых последствий достаточно самих действий) и результативными (если правовые последствия порождаются не самими действиями, а их результатами).

• неправомерные действия – это действия, не согласующиеся с требованиями правовых норм, нарушающие правовые веления.

  • правонарушения (делятся на преступления и проступки)

  • объективно противоправные деяния (не влекут юридической ответственности).

б) события – такие обстоятельства, которые объективно не зависят от воли и сознания людей (различные стихийные бедствия, истечение определенного срока, достижение установленного законом возраста, естественная смерть лица и др.). Перечисленные события являются абсолютными. Лазарев выделяет также относительные события – они вызваны поступками и действиями людей, которые не становятся участниками возникающего правоотношения.

2. по последствиям

1. правообразующие (вызывают возникновение правоотношений)

2. правоизменяющие (изменяют правоотношение, например, перевод на другую работу изменяет содержание трудового правоотношения между сторонами)

3. правопрекращающие (обусловливают прекращение правоотношений).

3. по структуре

1. простые (элементарные юридические факты)

2. сложные (фактические составы), когда для возникновения определенного правоотношения требуется не одно, а несколько условий, совокупность фактов.

• по принципу независимого накопления элементов состава (простая совокупность)

• по принципу последовательного накопления элементов, юридические последствия наступают в случае накопления элементов состава в определенном порядке.

Особое место среди юридических фактов занимают правовые состояния – это длящиеся обстоятельства, отражающие положение субъекта в обществе, его отношение с другими людьми (например, гражданство, болезнь, трудовой стаж и др.).

50. Пробелы в праве и способы их устранения и преодоления.

В ряде случаев правоприменитель может столкнуться с обстоятельствами, когда в силу важности общественных отношений или по просьбе сторон ему необходимо урегулировать отношения, а нормы права, рассчитанные на данные отношения, отсутствуют. Возникает пробел в праве. В данном случае правоприменитель не только имеет право, но и должен восполнить этот пробел уже в процессе применения. Не допускается в уголовном праве, административном праве.

Пробел в праве – это отсутствие конкретного нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, находящихся в сфере правового регулирования (т.е. отсутствие нормы права для урегулирования какого-либо вида общественных отношений).

Лазарев различает следующие виды пробелов:

1. пробел в позитивном праве (тот случай, когда нет ни закона, ни подзаконного акта, ни обычая, ни прецедента)

2. пробел в нормативно-правовом регулировании (отсутствие норм закона и норм подзаконных актов)

3. пробел в законодательстве (отсутствие закона как акта высшего органа власти)

4. пробел в законе (неполное урегулирование вопроса в данном законе).

Нельзя путать пробелы в законодательстве с так называемым квалифицированным молчанием законодателя, когда он намерено оставляет вопрос открытым, воздерживается от принятия нормы, показывая тем самым нежелание принимать, отнеся решение дела за пределы законодательной сферы.

Состояние пробельности в законах отличается от тех случаев, когда законодатель отдает решение вопросов на усмотрение правоприменителя, когда он рассчитывает, что его законодательная воля будет конкретизирована иными правовыми актами.

Недопустимо смешение пробела с «ошибкой в праве», которая означает в общем неверную оценку объективно существующих условий и проявление на этой основе не той законодательной воли, какую следовало бы отразить в нормативных актах.

«Ошибка в праве» имеет место тогда, когда нормотворческий орган:

а) ошибочно считает какие-либо отношения не подлежащими юридическому воздействию;

б) ошибочно полагает возможным обойтись конкретизацией права в ходе его применения;

в) ошибочно передает решение вопроса на усмотрение правоприменителя;

г) издает норму, в которой нет необходимости;

д) решает вопрос не так, как следовало бы решить в установленной норме.

В пунктах а, б, в «ошибка вправе» не отрицает, а предполагает наличие пробелов.

Классификация пробелов в позитивном праве может осуществляться по различным основаниям:

1. по полноте правого регулирования

• полное отсутствие норм

• неполнота действующих норм

2. по наличию воли нормодателя

• воля на урегулирование отношений проявлена («настоящие»)

• воля нормодателя не проявлена («ненастоящие»)

3. по тому, откуда проистекает потребность регулирования

• из самой системы законодательства («имманентные»)

• из внешних источников («трансцендентные»)

4. по времени появления

• первоначальные (законодатель не смог охватить формулировками нормативного акта всех жизненных ситуаций, требующих правового регулирования, допустил недостатки в конструировании правовой нормы)

• последующие (необходимость в правовом регулировании появилась после принятия закона)

5. по субъективной стороне проявления воли нормодателя

• простительные (законодатель не мог по каким-то причинам увидеть и предвидеть потребность в правовом регулировании)

• непростительные (необходимость в правовом регулировании существовала в момент подготовки и прохождения законопроекта, а законодатель ее не заметил; при издании акта игнорируются правила законодательной техники, вследствие чего потребность в правовом регулировании оказывается охваченной нормами неполно).

6. по возможности преодоления в ходе реализации права

• преодолимые

• непреодолимые

Кроме того, пробелы в праве делятся на:

• действительные (отсутствие нормы права, регулирующей конкретное общественное отношение, в том случае, когда такое отношение входит в сферу правового регулирования)

• мнимый пробел (определенный вопрос, конкретная сфера общественных отношений не регулируются правом, хотя, по мнению того или иного лица, группы лиц, должны быть урегулированы нормами права).

Способы устранения пробелов в праве

1. правотворчество – принятие компетентным государственным органом недостающей правовой нормы. Для принятия такого решения правотворческому органу необходимы соответствующие условия:

• общественные отношения должны достичь определенной зрелости

• обстоятельства пробела должны быть тщательно проверены и выявлен факт пробела в праве; признание наличия пробела в праве не должно противоречить политике государства, как ее общей направленности, так и в данной области общественных отношений;

• общенародная воля в данном вопросе должна быть достаточно определенно выражена (в ходе изучения общественного мнения).

Однако быстрое устранение таким образом пробелов не всегда возможно, поскольку связано с процессом нормотворчества. Но органы, применяющие нормы права, не могут отказаться от решения конкретного дела по причине неполноты законодательства. Во избежание этого в праве существует институт аналогий, означающий сходство жизненных ситуаций и правовых норм. Он предусматривает 2 метода преодоления, восполнения проделов – аналогию закона и аналогию права.

2. аналогия закона – решение конкретного дела на основе правовой нормы, которая рассчитана на регулирование похожих общественных отношений, близких по своему значению и характеру.

3. аналогия права – суд выносит решение исходя из общих принципов права, из принципов отрасли или института данной отрасли права. Когда дело доходит до Верховного Суда оно получает свое закрепление в Постановлении Пленума – оно становится нормативным, чтобы подобные дела решались по этому пути.

Допускается в гражданском праве. Условия применения аналогии права:

1. допустимость по отрасли;

2. находится ли данный случай в сфере правового регулирования или регулируется другими социальными нормами (например, моральное осуждение);

3. имеется ли специальная норма, рассчитанная на этот случай;

4. если нет, то ищем нормы, регулирующие сходные отношения (сходные по родовым признакам, различающиеся по видовым);

5. если нет схожей нормы, то из общих принципов права.

Особым вариантом применения аналогии является субсидиарное применение закона. Оно вытекает из системности отраслей права и особенностей законодательной техники. Это применение правовых норм одного института или отрасли права к отношениям, регулируемым другим институтом или иной отраслью права (например, согласно ст. 576 ГК РФ к договору мены применяются правила, содержащиеся в главе 30 ГК, т. е. нормы института купли-продажи).

Есть случаи субсидиарного применения, которые прямо законом не предусмотрены. Они основаны на системности права, обусловлены разделением его на отрасли права и институты, связями между ними.

Например, исковая давность в гражданском праве хорошо изложена, а в других отраслях нет - мы обращаемся к гражданскому праву.

51. Правомерное поведение: понятие, сущность, виды.

В результате реализации норм права возникает правомерное поведение, складывается правопорядок. Это поведение, которое соответствует предписаниям правовых норм.

Вообще все деяния с юридической точки зрения можно оделить на:

• правомерное;

• неправомерное;

• юридически нейтральное.

Признаки правомерного поведения:

1. Деяние (действие или бездействие), но не событие и мысли

2. Это деяние соответствует требованиям норм права (например, исполнение обязанностей, соблюдение запретов). Человек действует правомерно, если он точно соблюдает правовые предписания. Деяние регулируется государством, если деяние не регулируется государством, то их нельзя рассматривать как правомерное или неправомерное – нейтральное (право на благодарность).

3. Считается, что правомерное поведение обязательно должно быть социально полезно. Это не совсем так, ибо правомерное поведение не всегда является социально полезным (развод).

4. Деяние осознано человеком, так как поведение малолетних и психически больных не оценивается с точки зрения правомерности. Таким образом, правомерному поведению присущ признак, характеризующий его субъективную сторону, которую составляют мотивы и цели, степень осознания возможных последствий поступка и внутреннее отношение к ним индивида. При этом мотивы отражают не только направленность, но и характер, степень активности, самостоятельность поведения в ходе реализации. Субъективная сторона свидетельствует об уровне правовой культуры личности, степени ответственности лица, о его отношении к социальным и правовым ценностям.

5. Гарантируется государством.

Само деяние и его последствия образуют внешнюю сторону поведения. Психическое отношение, преследуется цель, осознанность – субъективная сторона.

Правомерное поведение – это массовое по масштабам социально полезное осознанное поведение людей и организаций, соответствующее правовым нормам и гарантируемое государством (Корельский, Перевалов).

Правомерное поведение – это такое правовое поведение, которое отвечает интересам общества, государства и отдельных лиц, соответствует требованиям правовых предписаний и обеспечивается государством (Кулапов).

Классификация правомерного поведения:

1. По значимости:

• общественно-необходимое (Варианты такого поведения закрепляются в императивных правовых нормах в виде обязанностей, их выполнение обеспечивается угрозой государственного принуждения. Например, требование соблюдать законы)

• общественно-допустимое (государство не заинтересовано в их распространении, однако это действия правомерные, дозволенные законом, а потому возможность их совершения обеспечивается государством. Например, развод, частая смена рабочего места).

• желательное для общества (участие в выборах, вступление в брак, обжалование неправомерных действий должностных лиц и т.д.). Указанное поведение закрепляется не как обязанность, а как право, характер реализации которого во многом зависит от воли и интересов самого управомоченного. Многие варианты такого поведения закреплены в диспозитивных нормах.

• социально вредное, нежелательное для общества поведение нормативно закрепляется в виде запретов. Правомерное поведение в этом случае заключается в воздержании от запрещенных действий.

2. По субъективной стороне:

• социально-активное, высоко сознательное (поведение свидетельствует о высокой степени ответственности субъекта. При реализации правовых норм он действует чрезвычайно активно, стремясь осуществить правовое предписание как можно лучше, эффективнее, принести максимум пользы обществу, реализовать свои способности)

• законопослушное поведение (это ответственное правомерное поведение, которое характеризуется сознательным подчинением людей требованиям закона. Правомерное предписание в этом случае используют добровольно, на основе надлежащего правосознания. Такое поведение преобладает в структуре правомерного поведения).

• конформистское поведение (так как находится в социальной группе, которая правомерно поступает - быть как все; личность пассивно соблюдает правовые предписания, стремится приспособиться к окружающим, не выделяться),

• маргинальное поведение (такое поведение в силу низкой ответственности субъекта хотя и является правомерным, но находится на грани антиобщественного, неправомерного. Оно не становится неправомерным из-за страха перед наказанием. В этих случаях субъекты подчиняются закону, но не признаю его.);

• привычное поведение (правомерное поведение в силу многократного повторения превращается в привычку. Особенностью привычного поведения является то, что человек не фиксирует в сознании ни социальное, ни юридическое значение его значение, не задумывается над этим).

3. По степени активности субъекта:

• активные действия;

• бездействия

4. По формам реализации права:

• соблюдение запретов;

• исполнение обязанностей;

• правоприменение.

• Использование

5. По отношению к интересам общества:

• общественно полезное;

• общественно вредное;

• общественно нейтральное.

7. по субъектам:

• индивидуальное

• групповое (например, закрепленная правом деятельность трудового коллектива, государственного органа, организации)

52. Понятие и социальная природа правонарушений.

Основные признаки правонарушения:

1. все без исключения правонарушения представляют собой деяния людей (но не мысли, события). Термин «деяние» включает в себя 2 варианта поведения личности – активное действие или юридически значимое бездействие.

2. Правонарушениями считаются только волевые действия, т.е. действия, зависящие от воли и сознания участников, осуществляемые ими добровольно. Нельзя назвать правонарушением поведение, не контролируемое сознанием, или поведение, совершаемое в ситуации, лишающей человека выбора иного варианта поведения, кроме противоправного. Поэтому правонарушениями являются варианты поведения только дееспособных (деликтоспособных) людей. Малолетних и душевнобольных закон деликтоспособными не считает.

3. Правонарушением признается только такое деяние, совершая которое, индивид сознает, что действует противоправно, что своим поступком наносит ущерб общественным интересам, действует виновно. Таким образом, одним из важнейших признаков правонарушения является наличие вины. Вина отражает психическое состояние и отношение лица к совершаемому им противоправному деянию, а также к возникающим в результате такого деяния последствиям. Различают 2 формы вины: умысел и неосторожность. Умысел предполагает, что лицо, совершившее противоправное деяние, сознает общественно опасный характер своих действий или бездействий, предвидит общественно опасные последствия и желает (либо допускает) их наступления.

Прямой умысел – лицо, сознавая общественно опасный характер совершаемого им деяния, предвидит возможность или неизбежность его вредных последствий и желает их наступления.

Косвенный умысел – лицо понимает противоправность своего деяния и его последствия, но нее желает их наступления, хотя и допускает такую возможность или безразлично относится к ним.

Неосторожность как 1 из форм вины бывает двух видов:

Самонадеянность - лицо предвидит общественно опасные последствия своего поведения, но легкомысленно рассчитывает их избежать.

Небрежность – лицо не предвидит общественно опасных последствий, но может и должно их предвидеть.

4. Противоправность – важный признак правонарушения, означающий, что действие нарушает требования норм права. Конкретным выражением противоправности деяния могут служить либо нарушение запрета, прямо установленного в законе или в любом ином НПА, либо невыполнение обязательств, возложенных на субъекты права законом или заключенным на его основе договором. Воздержание от активной реализации права не представляет собой правонарушения.

5. наличие вреда, причиненного лицу или организации другим лицом или организацией, и наличие причинной связи между противоправным деянием и причиненным вредом. Правонарушениями следует считать не только те противоправные деяния, которые уже повлекли за собой вредные последствия, но и такие, которые могут причинить обществу, лицу или государству вред.

Причинение вреда имеет 2 аспекта – юридический и фактический. Юридическая сторона – нарушаются субъективные права участников правоотношений или создаются такие условия, которые препятствуют исполнению субъектами права возложенных на них юридических обязанностей.

Фактическая сторона – причинение участнику правоотношения материального или морального ущерба.

Наличие причинной связи предполагает прямую, а не какую бы то ни было иную связь, а также причинная связь должна быть не случайной, а закономерной, обусловившей наступление вредных последствий.

Правонарушение – виновное, противоправное деяние деликтоспособного лица, наносящее вред обществу, характеризуется опасностью, влечет за собой юридическую ответственность.

Виды правонарушений

1. в зависимости от сферы общественной жизни, где они совершаются

а) правонарушения в экономике

б) правонарушения в управленческой деятельности

в) правонарушения в семейно-бытовой сфере и др.

2. в зависимости от характера стоящей перед правонарушителем цели

а) правонарушения, направленные на достижение конкретной, определенной цели

б) правонарушения, направленные на достижение неопределенной цели или несколько целей.

1. В зависимости от степени социальной опасности (вредности) – это наиболее распространенная классификация

а) преступления – запрещенные уголовным законом общественно опасные, виновные деяния, наносящие существенный вред общественным отношениям и сложившемуся в обществе правопорядку. В связи с повышенной общественной опасностью преступлений закон устанавливает за их совершение наиболее суровые меры наказания. В отличие от иных видов правонарушений перечень преступных деяний, предусмотренных уголовным законом, исчерпывающий и расширительному толкованию не подлежит.

б) проступки – виновные, противоправные деяния, которые характеризуются меньшей по сравнению с преступлениями степенью общественной опасности и которые влекут за собой применение не уголовно-правовых санкций, а мер административного, дисциплинарного или гражданско-правового воздействия.

• административные проступки – предусмотренные нормами административного, финансового, земельного, процессуального и иных отраслей права посягательства на установленный порядок государственного управления, собственность, права и законные интересы граждан. Административная ответственность может выражаться в вынесении предупреждения, наложении штрафа, лишении права управления транспортными средствами и др.

• дисциплинарные проступки – вредные для общественных отношений противоправные деяния физических лиц, направленные на нарушение внутреннего распорядка предприятий, объединений и учреждений, а также на нарушение трудовой, служебной, учебной, воинской и иной дисциплины. Ответственность за совершение дисциплинарных проступков предусматривается в различных ведомственных и локальных НПА.

• гражданско-правовые проступки – правонарушения, совершаемые в сфере имущественных отношений и неимущественных, имеющих интеллектуальную ценность как для конкретных лиц, так и для всего общества. Свое внешнее выражение гражданские правонарушения находят в причинении гражданам или их организациям имущественного вреда, неисполнения договорных обязательств, распространении сведений, порочащих честь и достоинство гражданина, заключении незаконных сделок, нарушении гражданских прав.

Лазарев отдельно выделяет еще 2 вида правонарушения:

1. процессуальное правонарушение, которое связано с нарушениями гражданами или государственными органами интересов правосудия или процессуальных прав стороны, с которой правонарушитель состоит в правоотношении. Не являются процессуальными правонарушениями незначительные издержки процедурного характера, допускаемые гражданами и ущемляющие их же права.

2. международное правонарушение – это противоречащее нормам международного права или собственным обязательствам действие или бездействие субъекта международного права, причиняющее ущерб другому субъекту, группе субъектов международного права или всему международному сообществу. Различают международные преступления (агрессия, геноцид, экоцид, международный терроризм) и международные деликты (непринятие мер по пресечению противоправных действий в отношении дипломатических представителей ,захват заложников, нарушение торговых обязательств).

53. Проблемы определения понятия и классификации юридической ответственности.

Признаки юридической ответственности:

1. юридическая ответственность всегда тесно связана с государственным принуждением. Это значит, что юридическая ответственность всегда предполагает возникновение охранительного правоотношения, в котором обязанная сторона - правонарушитель – вынуждена подчиниться требованию управомоченного – государства в лице его органов и должностных лиц. Государственное принуждение выступает содержанием юридической ответственности. Юридическая ответственность всегда выступает в форме государственного принуждения. Всякое ли государственное принуждение есть ответственность? Нет! Далеко не всякое! Помимо юридической ответственности существует иные меры государственного принуждения, которые не являются юридической ответственностью - меры защиты (право собственности), превентивно-процессуальные меры (принудительная доставка свидетеля, обыск, выемка), меры пресечения. Юридическая ответственность - реализация санкции правовой нормы..

2. Юридическая ответственность непосредственно связана с наступлением отрицательных последствий для правонарушителя. Лишение нарушителя определнных благ является объективным свойством ответственности. Особенность лишений состоит в том, что они наступают как дополнительные неблагоприятные последствия за совершенное правонарушение.

Негативные последствия могут быть:

а) личного характера (лишение свободы, права занимать определенную должность, исправительные работы – в уголовном праве; обязанность правонарушителя принести публичные извинения за распространение ложных, позорящих сведений о другом лице – в гражданском праве; выговор – в трудовом праве; предупреждение – в административном)

б) имущественного характера (конфискация, штраф – в административном и уголовном праве; взыскание неустойки – в гражданском праве; материальная ответственность – в трудовом праве)

в) организационного характера (Парфенов).

3. Юридическая ответственность наступает только за правонарушение. Правонарушение выступает в качестве основания юридической ответственности. Не являются правонарушениями и не могут выступать в качестве оснований юридической ответственности деяния, хотя внешне и сходные с правонарушениями, но не являющиеся таковыми в силу своей общественной значимости. К таковым деяниям относится институт необходимой обороны, крайней необходимости, обоснованный риск.

В гражданском праве есть конструкция гражданско-правовой ответственности как ответственности без вины. Это не соответствует теории основания юридической ответственности. Если юридическая ответственность всегда наступает за правонарушение, а отсутствие вины говорит об отсутствии субъективной стороны как одного из элементов состава правонарушения, а, следовательно, и об отсутствии правонарушения, а, следовательно, нет юридической ответственности. Поэтому не стоит эту конструкцию называть юридической ответственностью. Это какие-то компенсирующие меры.

Государство через санкции реализует не только юридическую ответственность, но и иные меры гос. принуждения.

4. юридическая ответственность воплощается в процессуальной форме.

5. характер и объем лишений установлены в санкции юридической нормы.

Юридическая ответственность - обязанность лица претерпеть определенные лишения государственно-властного характера, предусмотренные законом, за совершенное правонарушение.

Юридическая ответственность в широком смысле слова представляет собой правоотношение между государством в лице его органов и субъектами права, отвечающими перед обществом и государством за точную и добросовестную реализацию содержащихся в нормах права и обращенных к ним соответствующих требований, предписаний.

Виды ретроспективной юридической ответственности:

1. уголовная ответственность – наступает за преступления и представляет собой наиболее суровый вид юридической ответственности. Только наличие в действиях индивида состава уголовного преступления служит основанием возникновения уголовной ответственности. Она возлагается специальным правоприменительным актом – приговором суда, определяющим соответствующую деянию меру наказания. Уголовная ответственность воздействует непосредственно на личность преступника. Уголовной ответственности подлежит то лицо, которое совершило преступление. Уголовное судопроизводство осуществляется в строго регламентированной процессуальной форме, обеспечивающей установление объективной истины по делу и наказание виновных.

Уголовная ответственность применяется только за те преступления, которые предусмотрены нормами уголовного закона.

2. административная ответственность – наступает за административные правонарушения. Через институт административной ответственности реализуются нормы различных отраслей права (административного, трудового, финансового). Административная ответственность применяется за те правонарушения, которые предусмотрены нормами законодательства об административных правонарушениях. Носит публичный характер, т.е. субъектом привлечения к ответственности выступает государство.

3. Гражданско-правовая ответственность – заключается в применении к правонарушителю (должнику) в интересах другого лица – кредитора установленных законом или договором мер воздействия, влекущих для него невыгодные последствия имущественного характера, возмещение убытков, уплату неустойки, возмещение вреда. Гражданско-правовая ответственность носит компенсационный характер, ее цель – восстановление нарушенных имущественных прав кредитора. В зависимости от основания возникновения обязательства, в результате которого наступает ответственность, гражданская ответственность делится на:

договорную

внедоговорную.

Гражданско-правовая ответственность основана на принципе полного возмещения ущерба.

4. дисциплинарная ответственность – наступает вследствие совершения дисциплинарных проступков. Она имеет место в отношениях подчиненности лица, совершившего проступок, органу, применившему меру дисциплинарного воздействия. Выделяют 3 вида дисциплинарной ответственности:

а) в соответствии с правилами внутреннего трудового распорядка (распространяется на всех работников и налагается за нарушение трудовой дисциплины руководителями предприятия или учреждения)

б) в порядке подчиненности (ответственность несут должностные лица, имеющие право приема на работу, а также находящиеся на выборных должностях)

в) в соответствии с дисциплинарными уставами и положениями, действующими в некоторых министерствах и ведомствах (распространяются на служащих строго определенного министерства или ведомства).

5. материальная ответственность наступает за ущерб, причиненный предприятию, учреждению, организации работниками при исполнении своих трудовых обязанностей. Материальная ответственность отличается от гражданско-правовой тем, что гражданско-правовая всегда наступает в полном объеме за редким исключением, а материальная носит ограниченный характер (зарплатой) и в исключительных случаях - в полном объеме (преступления, состояние опьянения).

6. международно-правовая ответственность (Парфенов)

7. конституционная ответственность (Парфенов).

Позитивная юридическая ответственность – осознание и воспроизведение личностью в своем поведении необходимости выполнения долга. Виды:

1. конституционная ответственность – обязанность отчитываться перед соответствующим органом. Если обратиться к Конституции, то можно встретить десятки упоминаний об ответственности, только 2 имеют прямое отношение к ответственности за правонарушения. В то же время упоминаются и другие виды ответственности (ответственность депутатов, Правительства, Генерального прокурора, судей).

2. функциональная ответственность – определяет круг социально важных дел, относящихся к ведению органа, наделяет его правомочиями, необходимыми для достижения этих целей.

3. персональная ответственность – означает точную определенность круга дел работника, порученных ему операций, заданий. Персональная ответственность тесно связана с ретроспективной, поскольку без ясного определения обязанностей невозможно привлечение за их невыполнение.

Основания юридической ответственности.

Основание ответственности – это те обстоятельства, наличие которых делает ответственность возможной (необходимой), а их отсутствие их исключает. Ответственность имеет 2 основания:

1. нормативное (возникает только в силу предписаний норм права на основании решения правоприменительного органа)

2. фактическое основание (правонарушение).

Само правонарушение нее порождает автоматически возникновения ответственности, а является лишь основанием для применения мер государственного принуждения. Для реального осуществления юридической ответственности необходим правоприменительный акт – решение компетентного органа, которым возлагается юридическая ответственность, устанавливаются объем и форма принудительных мер к конкретному лицу. Это может быть приговор суда, приказ администрации.

Время возникновения юридической ответственности (существуют разные точки зрения):

1. момент совершения правонарушения и появление в этой связи материального охранительного правоотношения.

2. установление объективного факта совершения правонарушения (определение его признаков) соответствующими компетентными органами или должностными лицами

3. привлечение конкретного лица к ответственности

4. вынесение судебного решения или приговора

5. реализация государственного принуждения в виде санкции, предусмотренной содержанием соответствующей нормы права.

54. Цели, принципы, функции юридической ответственности.

Цели юридической ответственности — конкретное проявление общих целей права. В качестве таковых выступают закрепление, регулирование и охрана общественных отношений. Эти цели и обусловливают существование регулятивной и охранительной функций права.

Поскольку юридическая ответственность «участвует» в реализации охранительной функции, то и ее цель в общей форме можно определить как охрану существующего строя и общественного порядка. Ответственность же, применяемая к конкретному правонарушителю, имеет (наряду с охраной общественных отношений) более узкую цель — наказание виновного. При этом государство, осуществляя меру государственного принуждения, преследует еще одну цель — предупреждение совершения правонарушений впредь.

Кроме того, существуют и чисто правовые цели юридической ответственности, которые служат средством обеспечения нормального функционирования механизма правового регулирования путем обеспечения реализации субъектами правоотношений субъективных прав и юридических обязайностей, являются важнейшей гарантией законности.

Указанные цели юридической ответственности определяют ее функции.

Главная среди них — штрафная, карательная функция. Она выступает как реакция общества в лице государства на вред, причиненный правонарушителем. Прежде всего это наказание правонарушителя, которое есть не что иное, как средство самозащиты общества от нарушения условий его существования. Наказание — всегда причинение правонарушителю духовных, личных, материальных обременений. Оно реализуется путем либо изменения юридического статуса нарушителя через ограничение его прав и свобод, либо возложения на него дополнительных обязанностей. Однако наказание правонарушителя не самоцель. Оно является также средством предупреждения (превенции) совершения новых правонарушений. Следовательно, юридическая ответственность осуществляет и превентивную (предупредительную) функцию.

Реализуя наказание, государство воздействует на сознание правонарушителя. Это воздействие заключается в «устрашении», доказательстве неизбежности наказания и тем самым в предупреждении новых правонарушений. Причем предупредительное воздействие оказывается не только на самого нарушителя, но и на окружающих. Это, .конечно, ни в коей мере не означает, что наказание может осуществляться без учета тяжести нарушения и вины нарушителя, лишь в назидание другим. Излишняя, ничем не оправданная жестокость наказания не может быть условием предупреждения нарушения впредь. Опыт показывает, что предупредительное значение наказания определяется не жестокостью его, а неотвратимостью.

При этом наказание направлено и на воспитание нарушителя, т. е. юридическая ответственность имеет также воспитательную функцию. Эффективная борьба с нарушителями, своевременное и неотвратимое наказание виновных создают у граждан представление о незыблемости существующего правопорядка, укрепляют веру в справедливость и мощь государственной власти, уверенность в том, что их законные права и интересы будут надежно защищены. Это в свою очередь способствует повышению политической и правовой культуры, ответственности и дисциплины граждан, активизации их политической и трудовой деятельности, а в конечном счете — укреплению законности и устойчивости правопорядка.

В значительном числе случаев меры юридической ответственности направлены не на формальное наказание виновного, а на то, чтобы обеспечить нарушенный интерес общества, управомоченного субъекта, восстановить нарушенные противоправным поведением общественные отношения. В этом случае юридическая ответственность осуществляет правовосстановительную (компенсационную) функцию. Наиболее ярко она проявляется в гражданском праве, предполагающем такие, например, санкции, как возмещение убытков (ст. 15 ГК РФ). Конечцо, возмещение ущерба возможно далеко не во всех случаях (нельзя воскресить убитого и т. д.). Однако там, где это достижимо, компенсационная функция юридической ответственности — одна из важнейших.

Таким образом, юридическая ответственность связана в основном с охранительной деятельностью государства, с охранительной функцией права. Но она выполняет и свойственную праву в целом организующую (регулятивную) функцию. Уже сам факт существования и неотвратимости наказания обеспечивает организующие начала в деятельности общества.

Исторически юридическая ответственность возникла как средство защиты частной собственности. Зародышем последней явилось владение, а основой права как специфического регулятора общественных отношений классового общества — защита публичной властью владения, постепенно превращающегося в частную собственность. Важной задачей государства была защита частного владения путем установления запретов и применения государственного принуждения к их нарушителям. Анализ правовых актов древности показывает, что их ядром служили институт собственности и его защита, а обязательственное право возникло и развивалось в форме юридических последствий нарушения прав собственника. Таким образом, юридическая ответственность есть средство, орудие формирования и укрепления частнособственнических отношений и одновременно — вытеснения устаревших, чуждых обществу общественных отношений.

Принципы юридической ответственности:

1. Законность - подразумевает применение юридической ответственности только при наличии указанных выше признаков, элементов правонарушения (основания - норма права, устанавливающая ответственность и факт правонарушения). При отсутствии одного из элементов отсутствует законность основания привлечения к ответственности.

Применение ответственности должно происходить в рамках санкции данной нормы. Реализация юридической ответственности осуществляется всегда компетентным органом в соответствии с процессуальным законом. Именно закон требует применения юридической нормы только при наличии ее обоснованности.

Законность предъявляет требования к порядку привлечения к ответственности. Не допускает отступления от установленного законом порядка под видом эффективности, ускорения или со ссылкой на излишний формализм закона.

2. Справедливость - применение наказаний пропорционально, адекватно тяжести совершенного правонарушения (отягчающие, смягчающие обстоятельства). Закон не допускает применение мер, унижающих человеческое достоинство. Должны приниматься все меры для возмещения причиненного вреда. Наказание следует только за виновное деяние. Справедливость носит персональный характер.

Справедливость – это принцип права и основа правосудия. Важно исходить не из формального отношения к личности, а из совокупность конкретных обстоятельств, характеристик личности, условий совершения правонарушения. Юридическая ответственность – не абстрактное правовое или психологическое понятие. Справедливость проявляется в системе требований:

1) нельзя назначать уголовное наказание за проступки;

2) закон, устанавливающий или усиливающий ответственность, не имеет обратной силы;

3) если вред, причиненный правонарушением, имеет обратный характер, то юридическая ответственность должна обеспечивать восполнение;

4) за одно нарушение – одно наказание;

5) ответственность несет тот, кто совершил правонарушение

6) карательная ответственность должна соответствовать тяжести совершенного правонарушения.

3. Целесообразность - не формально, а целенаправленно привлекать к ответственности правонарушителя в интересах защиты интересов общества и граждан. Принцип целесообразности означает соответствие избираемой в отношении нарушителя меры воздействия целям юридической ответственности. Данный принцип предполагает:

а) индивидуализацию государственно-принудительных мер в зависимости от тяжести совершенного правонарушения, личностных свойств правонарушителя.

б) возможность смягчения и даже отказа от применения мер ответственности в случае, если ее цели могут быть достигнуты иным путем.

Не допустимо освобождение нарушителя ответственности без законных оснований, под предлогом тяжести, эффективности, политических, идеологических и иных внеправовых мотивов.

4. Оперативность применения юридической ответственности.

5. Недопустимость удвоения наказания – назначения, целой цепочки наказаний за одно правонарушение (вытрезвитель + лишение премии + передвижение в очереди на квартиру).

6. Ответственность за вину. Ответственность может наступить только при наличии вины правонарушителя, которая означает осознание лицом недопустимости своего поведения и вызванных им результатов. Если лицо невиновно, то оно не может быть привлечено к ответственности. В исключительных случаях нормы гражданского права допускают ответственность без вины, т.е за сам факт совершения противоправного явления (ст. 1079 ГК ответственность владельца источника повышенной опасности). Кто должен доказывать вину? В уголовном праве действует презумпция невиновности, в гражданском – презумпция виновности причинителя вреда (лицо при наличии объективной стороны правонарушения предполагается виновным до тех пор, пока не докажет обратное).

7. Индивидуализация наказания – ответственность за правонарушение должен нести сам. Недопустимо перенести ответственность на другое лицо. У нас часто за безответственные действия руководителя ответственность возлагается на юридическое лицо, а за несовершеннолетнего – на его законных представителей.

Для приведения принципа в жизнь необходимо закрепить в законодательстве функции каждого работника, четко определить меры ответственности за их неисполнение. Юридическая ответственность эффективна только тогда, когда носитель персонально определен, это исключает возможности коллективной ответственности или круговой поруки.

8. обоснованность – процессуальная сторона юридической ответственности, которая заключается в установлении факта совершения лицом конкретного правонарушения как объективной истины.

9. недопустимость удвоения ответственности. – недопустимость сочетания 2 или более видов юридической ответственности за одно правонарушение. Это не означает, что за преступление нельзя назначить основное и дополнительное наказание. Однако за 1 нарушение виновный может быть наказан только 1 раз.

Основания юридической ответственности.

Основание ответственности – это те обстоятельства, наличие которых делает ответственность возможной (необходимой), а их отсутствие их исключает. Ответственность имеет 2 основания:

1. нормативное (возникает только в силу предписаний норм права на основании решения правоприменительного органа)

2. фактическое основание (правонарушение).

Само правонарушение нее порождает автоматически возникновения ответственности, а является лишь основанием для применения мер государственного принуждения. Для реального осуществления юридической ответственности необходим правоприменительный акт – решение компетентного органа, которым возлагается юридическая ответственность, устанавливаются объем и форма принудительных мер к конкретному лицу. Это может быть приговор суда, приказ администрации.

Время возникновения юридической ответственности (существуют разные точки зрения):

1. момент совершения правонарушения и появление в этой связи материального охранительного правоотношения.

2. установление объективного факта совершения правонарушения (определение его признаков) соответствующими компетентными органами или должностными лицами

3. привлечение конкретного лица к ответственности

4. вынесение судебного решения или приговора

5. реализация государственного принуждения в виде санкции, предусмотренной содержанием соответствующей нормы права.

55. Понятие системы права. Критерии деления системы права на отрасли.

Право – это система общеобязательных, формально-определенных норм, которые выражают государственную волю общества, ее общечеловеческий и классовый характер; издаются или санкционируются государством и охраняются от нарушений, наряду с мерами воспитания и убеждения, возможностью государственного принуждения; являются властно-официальным регулятором общественных отношений (Матузов, Малько).

Право – это обусловленная природой человека и общества и выражающая свободу личности система регулирования общественных отношений, которой присущи нормативность, формальная определенность в официальных источниках и обеспеченность возможностью государственного принуждения (Корельский, Перевалов).

Система права – внутреннее строение (структура) права, отражающее объединение и дифференциацию юридических норм (Перевалов В.Д.)

Система права – совокупность взаимосвязанных между собой юридических норм, институтов и отраслей, характеризующихся внутренним единством и различием в соответствии с особенностями регулируемых общественных отношений. (Матузов Н.И.)

Система права – это подразделение совокупности правовых норм на отрасли и институты права в зависимости от предмета и метода регулирования. (Лазарев В.В.)

Система права – исторически сложившаяся, объективно существующая внутренняя структура права, определяемая характером регулируемых общественных отношений. (Комаров С.А.)

Черты, присущие системе права:

• единство. Единство юридических норм, образующих право определяется:

• единство выраженной в нормах гос. воли

• единство правовой системы, в рамках которой существуют и действуют правовые нормы

• единство механизма правового регулирования, его исходных принципов

• единство конечных задач и целей.

• различие

• взаимодействие

• способность к делению

• объективность

• согласованность

• материальная обусловленность

Требования к системе права:

1. Единство, целостность, непротиворечивость Все нормы права должны быть направлены на реализацию единых целей, что должно обеспечить эффективность правовых норм.

Объективной основой выполнения этого требования является однородность социально-экономических, политических идеологических, духовных отношений. Противоречивость этих отношений при переходе от одной системы к другой неизбежно порождает противоречивую систему права (Например: РФ).

Субъективной основой реализации этого требования является проведение научно обоснованной правовой политики с привлечением специалистов как правоведов так и других наук.

Для разрешения противоречия используются коллизионные нормы.

2. Разделение труда и взаимодополняемость элементов системы права.

Разделение на материальные и процессуальные нормы - разделение труда между нормами, устанавливающими права и обязанности субъектов и нормами, устанавливающими порядок реализации правовых норм.

3. Объективность – все нормы права вытекают из объективных требований общественного развития, то есть разделение норм права на отрасли, институты должны происходить не произвольно, а с учетом особенностей предмета и метода.

4. Динамизм – развитие вместе с изменениями общественных отношений, выделение новых институтов, отраслей, подотраслей права.

Подходы к пониманию системы права

(Перевалов В.Д.)

1. Генетический (критерий: от кого исходит – от человека или от государства):

• естественное право – совокупность прав и обязанностей, котгорые стали справедливыми нормами поведения людей в обществе

• позитивное право – система норм, содержащих определенные права и обязанности, исходящих от государства и общества, выраженных (закрепленных) в нормативно-правовых документах.

2. Генетический 2 (из каких отношений исходят – частных или публичных):

• частное - регулирует отношения преимущественно между негосударственными субъектами и касается их обособленных частных институтов

• публичное - регулирует отношения по вмешательству государства в общественную жизнь по поводу общезначимых публичных институтов

3. Исторический подход (Критерий: источник (форма) права. Позволяет проследить весь путь становления права как системы):

• обычное (традиционное) право

• прецедентное право

• договорное право

• право законов (кодифицированное, статутное, декретное)

4. Системно-структурный подход (наиболее популярный).

• юридическая норма – начальный элемент системы права,

• субинститут

• институт права

• подотрасль права

• отрасль права

Норма права

Норма права – начальный элемент системы права. Это установленное и гарантированное государством общеобязательное и формально-определенное правило поведения, характеризуется представительно обязывающим характером государства, выступающим в качестве регулятора общественных отношений. Применительно к системе права, это единичное правило поведения, устанавливающее обязанность совершать действия или бездействия, или дающие право на какое-либо поведение. (Парфенов)

Норма права - общеобязательное формально-определенное правило поведения, установленное и обеспеченное обществом и государством, закрепленное и опубликованное в официальных актах, направленное на регулирование общественных отношений путем определения прав и обязанностей и участников (Корельский)

Институт и субинститут права

Институт права – обособленная группа юридических норм, регулирующих общественные отношения конкретного вида. (Перевалов В.Д.) (Например: институт права собственности).

Институт права – основной элемент системы права, представленный совокупностью правовых норм, регулирующих однородную группу общественных отношений. (Гойман В.И.) Характеристика:

• однородность фактического содержания (самостоятельная группа отношений)

• юридическое единство правовых норм (единый комплекс, принципы, понятия)

• нормативная обособленность (в главах, разделах, частях)

• полнота регулируемых отношений (беспробельность регулирования)

Институт права – сравнительно небольшая, устойчивая группа правовых норм, регулирующих определенную разновидность общественных отношений. (Матузов Н.И.)

Алексеев С.С. Институт права является первичной правовой общностью

Субинститут права – составная часть института, совокупность правовых норм, регулирующих однородную группу отношений, входящих в вид отношений, регулируемых институтом права.

Классификация институтов

По отраслевой принадлежности:

• институты гражданского права

• институты уголовного права

• …

По отраслевой принадлежности 2:

• материальные - определяют содержание основных прав и обязанностей субъекта

• процессуальные - устанавливают порядок реализации норм материального права

По сфере действия:

• отраслевые

• межотраслевые (смешанные)

По содержанию:

• простые - включает нормы одной отрасли

• сложные (комплексные) – включают нормы нескольких отраслей, содержит субинституты

В зависимости от выполняемых функций:

• регулятивные

• охранительные

• учредительные – закрепляют, учреждают, определяют положение (статус) органов, организаций, должностных лиц, граждан (характерны для адм. права)

Отрасль и подотрасль права

Отрасль права – обособившаяся внутри системы права совокупность однородных правовых норм, регулирующих определенную область (сферу) общественных отношений. (Матузов Н.И.)

Отрасль права – основное подразделение системы права, её главный элемент, который объединяет взаимосвязанные между собой институты права, регулирующие качественно однородную область общественных отношений и представляет собой распределенную по правовым институтам совокупность юридических норм, регулирующих особую, качественно своеобразную область отношений. (Гойман В.И.)

Отрасль права – обособленная совокупность юридических норм, институтов, регулирующих однородные общественные отношения. (Перевалов В.Д.)

Подотрасль права – обособленная часть отрасли права, которая регулирует особые крупные подразделения общественных отношений, входящих в сферу отношений, регулируемых отраслью (Матузов Н.И.)

Подотрасль права – это совокупность институтов права, образованных внутри отрасли права обособленная группа норм, которая регулирует свои общественные отношения. (Например: обязательства в ГП) (Парфенов)

Критерии выделения отрасли права:

• Предмет правового регулирования - общественные отношения, регулируемые правом Является главным критерием выделения отрасли.

Для предмета характерно (Перевалов В.Д.):

• жизненно важные для человека и его объединений отношения

• волевые (разумные) отношения

• устойчивые (повторяющиеся, типичные) отношения

• поведенческие отношения (за которыми можно устанавливать контроль)

• Метод правового регулирования - совокупность приемов, способов с помощью которых право воздействует на общественные отношения

Обычно выделяют два метода (Парфенов):

• Диспозитивный (гражданско-правовой, метод автономии):

• характеризуется установлением равенства прав и обязанностей между субъектами правоотношений;

• широким использованием диспозитивных норм права, которые действуют только в том случае, если стороны не договорились о другом;

• использованием правовосстанавливающих санкций (например: предупреждение возместить убытки, признание сделки ничтожной, реституция);

• возникновением отношений непосредственно из нормы права или договора без вмешательства власти государственных органов;

• в основном предоставляет субъектам права.

• Императивный (административный, метод власти и подчинения, субординации):

• установлением неравенства прав и обязанностей между субъектами: с одной стороны права власти, с другой – обязанность подчиниться;

• одной из сторон является государство;

• использованием императивных норм, которые не терпят иных вариантов поведения;

• использование штрафных санкций, содержащих элементы кары (смертельная казнь, лишение свободы);

• отношения за частую возникаю не из нормы, а из акта применения, изданного властным органом;

• устанавливаются в основном обязанности и запреты для участников правовых отношений.

Кроме того выделяют дополнительные критерии:

• Заинтересованность государства в обособленном регулировании данной области отношений (Матузов Н.И.)

• Степень своеобразия отношений (Матузов Н.И.)

• Удельный вес отношений (Матузов Н.И.)

• Невозможность регулирования отношений с помощью норм других отраслей (Матузов Н.И.)

Классификация отраслей

По характеру регулируемых отношений:

• материальные

• процессуальные

По сфере регулируемых отношений:

• частно-правовые

• публично-правовые

По области регулируемых отношений:

• гражданское право

• уголовное право

• …

По содержанию:

• простые

• комплексные (входят нормы различных отраслей права, регулирующих свою особую группу общественных отношений (страховые, хозяйственные, природоохранные и в.т.). Нет своего особого метода) (Парфенов)

Кроме того, в системе права выделяют (Парфенов):

• внутригосударственное право;

• нормы международного права – принятые группой государств или международных организациями.

Общая характеристика основных отраслей права

Государственное (конституционное) право

Предмет – сущностные черты государства, общественного строя, формы организации государства, основные обязанности граждан, порядок образования, властные полномочия, взаимоотношения между органами власти, управления, состав, полномочия территориальных органов.

Метод – в основном административно-правовой;

Источники – КРФ, законы о выборах в государственных органов, их властных полномочиях.

Гражданское право

Предмет – имущественные отношения по поводу различных материальных благ, вещные отношения по поводу принадлежности материальных благ (собственности), обязательственные отношения, возникающие при заключении, исполнении сделок, связанные с возмещением вреда личным имущественным отношениям по поводу таких благ как честь, достоинство, продукты творчества.

Метод – диспозитивный;

Источники – ГК и др.

Административное право

Предмет – отношения возникающие в процессе исполнительно распорядительной деятельности государственных органов, состав порядок деятельности этих органов, установление ответственности за совершение менее опасных чем преступления правонарушений.

Метод – административно-правовой.

Источники – КоАП и др.

Уголовное право

Предмет – какие действия являются преступными, какова за них ответственность.

Метод – административно правовой.

Уголовный процесс

Предмет – отношения между органами дознания, предварительного следствия, прокурора, суда с одной стороны и гражданами – с другой в процессе привлечения виновного к уголовной ответственности при возбуждении уголовного дела, расследовании, придании суду.

Метод – административно правовой.

Источники – УПК.

Трудовое право

Предмет – отношения связанные с наймом на работу, организация работы, социальной защитой трудящихся.

Метод – административно правовой (в процессе труда), диспозитивный (при устройстве, заключении договоров).

Земельное право

Предмет – отношения по поводу земли – собственности порядка передачи в том числе отчуждения, использования земли.

Метод – диспозитивный с элементами административного.

Финансовое право

Предмет – отношения по поводу денежных средств ЦБ, облигаций, налогов.

Метод – административно правовой с элементами диспозитивного.

Источники – НК, закон о бюджете.

56. Система права и система законодательства: проблемы соотношения

Система права – внутреннее строение права, отражающее объединение и дифференциацию юридических норм.

Система законодательства – совокупность НПА, в которых объективируются внутренние содержательные и структурные характеристики права.

Они соотносятся между собой как содержание и форма.

Различия между ними:

1. Первичным элементом системы права является норма, а системы законодательства – нормативно-правовой акт.

2. Система законодательства по объему представленного в нем материала шире системы права, т.к. включает в свое содержание положения, которые в собственном смысле не могут быть отнесены к праву (программные положения, указания на цели и мотивы издания актов).

3. В основе деления права на отрасли и институты лежит предмет и метод правового регулирования. Отрасли законодательства выделяются только по предмету регулирования и не имеют единого метода.

4. Внутренняя структура системы права не совпадает с внутренней структурой системы законодательства. Вертикальная структура системы законодательства строится в соответствии с юридической силой НПА, компетенцией издающего их органа в системе субъектов нормотворчества. Горизонтальное строение системы законодательства обусловлено предметом правового регулирования – фактическими общественными отношениями. На основе данного критерия выделяются отрасли законодательства, соответствующие отраслям права – конституционное, трудовое, гражданское законодательство. Федеративное строение системы основано на 2 критериях – федеративной структуре государства и круге полномочий субъектов РФ в сфере законодательства. 3 уровня НПА: федеральное законодательство, законодательство субъектов, законодательство органов местного самоуправления.

5. Система права носит объективный характер, система законодательства – субъективный характер. Объективность системы права обусловлена различными видами и сторонами общественных отношений. Субъективность законодательства относительна, т. к. она в известных пределах детерминирована определенными социально-экономическими процессами.

6. Система права и система законодательства не совпадают по кругу источников. Система законодательства воплощена в законодательстве, иных НПА, система права находит выражении не только в позитивном праве, но и в обычном праве, неписаных принципах права и аксиомах, международно-правовых актах, нормативных договорах, судебных прецедентах, правосознании.

Количество отраслей законодательства превышает число отраслей права.

Выделяют 3 группы отраслей законодательства:

1. одноименные с отраслями права (уголовное, гражданское и др)

2. комплексные отрасли законодательства – состоят из норм различных отраслей права: административного, гражданского, уголовного (хозяйственное, аграрное)

3. отрасли законодательства, привязанные к соответствующим сферам государственного управления и сферам государственной деятельности (законодательство о воздушном, железнодорожном транспорте, об образовании).

57. Внутригосударственное и международное право.

Международное право представляет собой систему юридических принципов и норм, выражающих согласованную волю участников международных отношений и регулирующих их взаимное общение. Существует деление международного права на международное публичное право (регулирует отношения между государствами) и международное частное право (регулирует гражданско-правовые отношения с участием иностранных физических или юридических лиц либо по поводу имущества, находящегося за границей). При этом нормы международного частного права являются нормами внутреннего права страны. Они создаются каждым государством самостоятельно, а международное оно лишь в том смысле, что регулирует отношения, осложненные иностранным элементом.

В вопросе о соотношении международного и внутригосударственного права в науке права определились 3 направления, три концепции соотношения: дуалистическая, примат международного права и примат внутригосударственного права.

Дуалистическое понимание основывается на признании существования двух разных взаимодействующих систем права (внутреннее и международное). Сторонники концепции примата внутреннего права рассматривают международное право как сумму внутригосударственных прав различных государств. В современных условиях во взаимоотношениях внутригосударственного и международного права определился примат международного права. Примат - первенство, преимущественное значение. Речь не идет об исключительности международного права, о его юридическом верховенстве. Речь идет о характере взаимоотношений этих двух правовых систем.

В большинстве современных государств внутригосударственное законодательство закрепляет приоритет международного договора, включает его в качестве составной части в правовую систему конкретного государства. Впервые в истории Конституция США провозгласила международный договор частью права страны. В ст. 6 Конституции предусмотрено, что Конституция и Законы США, равно как и все договоры, которые заключены или будут заключены США, являются высшими законами страны, и судьи каждого штата обязаны их использовать, хотя бы в конституциях и законах отдельных штатов были противоречия. Аналогично - Конституции Франции, Германии. Ст. 24 Конституции ФРГ - общие нормы международного права являются составной частью права Федерации, они имеют преимущественное значение перед законами и непосредственно порождают права и обязанности для жителей ФРГ.

Статья 15 Конституции РФ: общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются составной частью ее правовой системы. Если международным договором РФ установлены иные правила, чем предусмотренные законом, то применяются правила международного договора. Кроме того, в ряде других внутригосударственных актов такое же положение (ст. 7 ГК РФ, Таможенный Кодекс, Кодекс Торгового Мореплавания, Семейный Кодекс, законодательство о здравоохранении, нотариате).

Однако признание возрастающей роли международного права не означает, что внутригосударственное право подверглось коррозии, что оно заменяется единой мировой правовой системой. Здесь происходит реальное действие двух правовых систем. Примат не означает, что происходит подчинение одной системы другой. Примат не может быть истолкован в смысле, что внутригосударственные нормы находятся в подчинении у норм международного права. Конституция государства, воплощающая его авторитет, не может быть автоматически подчинена нормам международного права.

В Конституции РФ нет положения о ее изменении в связи с международно-правовыми договорами, в том числе содержащие нормы, противоречащие п. 1 ст. 15 Конституции РФ.

Конституция РФ имеет высшую юридическую силу, законы и иные нормативно-правовые акты, применяемые в РФ, не должны ей противоречить. Толкование этого пункта дает основания заключить, что Конституция РФ 93 г., признавая авторитет международного права над внутренним законодательством, не распространяет это верховенство на Основной Закон. То есть ратифицированные договоры обладают приоритетом в отношении всех правовых норм, за исключением норм Конституции. См. ст. 22 Закона "о международных договорах РФ".

Содержание ст. 17 Конституции РФ - нет оснований делать вывод, что по своей природе и юридической силе Конституция и международные нормы равнозначны.

Когда РФ вступила в ЕС, она взяла на себя обязательство привести внутренне законодательство в соответствие с общепризнанными международными нормами и стандартами. ЕС был образован в 1992 году, его законодательство имеет прямое действие на территории всех государств, входящих в его состав (двойное гражданство).

Конституция РФ закрепила право гражданина в соответствии с международными договорами обращаться в международные органы по защите прав и свобод человека, если исчерпаны все внутригосударственные средства правовой защиты. Конституция закрепила, что гражданин РФ не может быть выслан за пределы РФ или выдан другому государству, а гражданам, которые находятся за пределами РФ, РФ гарантирует защиту и покровительство. Гражданин РФ может иметь двойное гражданство, гражданство иностранного государства. РФ предоставляет политическое убежище иностранным гражданам в соответствии с нормами международного права - ст. 62 Конституции. Не допускается выдача другим государствам лиц, преследуемых за политические убеждения, а также за деяния, не признанные в РФ преступлением.

Ст. 69 Конституции - РФ гарантирует права коренных малочисленных народов в соответствии с общепризнанными принципами и нормами международного права.

Таким образом, сделаны только первые шаги в приведении внутреннего законодательства в соответствие с международным правом

Субъект толкования – это лицо или орган, дающий толкование. В зависимости от юридических последствий, к которым приводит толкование-разъяснение, различают:

1. Официальное толкование – осуществляется компетентными в этой области государственными органами или уполномоченными на то общественными организациями, оно закрепляется в специальном акте (постановление, инструкция и пр.) и имеет обязательный характер для других субъектов. Такое толкование является юридически значимым, вызывает правовые последствия. Основная цель официального толкования – обеспечить единообразное понимание содержания норм права и достижение их одинакового применения. Виды официального толкования (2):

• нормативное (общее). Сущность – имеет общий характер, является общеобязательным. Такое толкование предназначено для общего руководства в процессе применения права, относится к неограниченному числу случаев и распространяется на обширный круг субъектов. Оно применяется в случаях, когда нормы недостаточно совершенны по форме, имеют неясность текстуального понимания при неправильной и противоречивой практике их применения. Оно призвано обеспечить единообразие в понимании и применении норм права. В свою очередь нормативное толкование делится на:

• аутентичное (авторское) – осуществляется теми же органами, которые издают повергаемый толкованию НПА. Акт аутентичного толкования облекается в ту же внешнюю форму и наделяется такой же юридической силой, как и сам толкуемый акт. Субъектами такого толкования могут быть все правотворческие органы.

• легальное (разрешенное, делегированное) - осуществляется не самим органом, издавшим толкуемый акт, а другими государственными органами в рамках предоставленных им полномочий. Например, ВС РФ, не являясь правотворческим органом, имеет право толковать нормативные акты, принимаемые высшими законодательными органами. Акты легального толкования обладают обязательной силой лишь для тех лиц и объединений, которые подпадают под юрисдикцию органа, осуществляющего толкование.

• казуальное (индивидуальное) – применяется в связи с рассмотрением конкретного дела (казуса). Оно дается компетентным органом по поводу рассмотрения конкретного дела и обязательно лишь для него. Цель такого разъяснения – правильное разрешение определенного случая, поэтому оно не имеет значения при рассмотрении других дел. Казуальное толкование содержится в специальных указаниях разъясняющего характера, в актах надзора юрисдикционных и административных органов. Наиболее распространенными видами казуального толкования являются судебное и административное толкование.

Марченко считает, что казуальное толкование может быть не только официальным, но и неофициальным, когда осуществляется негосударственными организациями и лицами (научные учреждения, адвокаты, эксперты). Такое толкование юридической силой не обладает.

2. Неофициальное толкование – это разъяснение норм права, даваемое не уполномоченными на то субъектами (осуществляется негосударственными органами и организациями, научными и учебными заведениями, группами специалистов-юристов, отдельными гражданами). Оно выражается в форме устных или письменных советов, рекомендаций. Акты не имеют обязательного характера и не влекут за собой юридических последствий. Значение неофициального толкования в убедительности, обоснованности, в авторитете тех субъектов, которыми оно дается. Неофициальное толкование подразделяется на:

• обыденное – осуществляется гражданами в их повседневной жизни, в быту.

• профессиональное – осуществляется специалистами в области государства и права в процессе их повседневной деятельности (например, разъяснение норм права адвокатами, судьями, прокурорами во время приема граждан).

• доктринальное толкование - дается специальными научно-исследовательскими учреждениями, отдельными ученым в статьях, монографиях, комментариях, на лекциях, конференциях. Его значение определяется убедительностью и авторитетом тех субъектов, которые осуществляют это толкование.

Толкование по объему предполагает выяснение соотношения истинного содержания нормы с ее текстуальным выражением. В зависимости от результата толкования различают:

1. Буквальное (адекватное) толкование – полное соответствие словесного выражения нормы права с ее действительным смыслом. Это наиболее типичный и часто встречающийся вид толкования.

2. Расширительное (распространительное) толкование – действительный смысл и содержание правовой нормы шире, чем ее словесное выражение. Например, законодатель часто использует термин «закон» (судьи независимы и подчиняются только закону). Но истинный смысл слова «закон» состоит в том, что в этом случае имеются в виду все НПА, а не только акты высших органов власти.

Когда в тексте нормативного акта использованы такие обороты, как «другие», «прочие», то это предполагает расширительное толкование закона.

2. Ограничительное толкование - действительный смысл нормы права уже, чем ее словесное выражение. Например, в норме права написано: «все совершеннолетние дети обязаны содержать нетрудоспособных родителей». Однако от этой обязанности освобождаются нетрудоспособные дети, а также дети, которых родители не содержали и не воспитывали.

Расширительное и ограничительное толкование следует отличать от аналогии закона, хотя между ними существует внешнее сходство. Аналогия предполагает пробел в праве, отсутствие соответствующей нормы права, где определенные факты не охватываются ни текстом, ни смыслом законодательства. Здесь происходит распространение закона на новый круг общественных отношений. При расширительном толковании такие факты охватываются смыслом законодательства, хотя в тексте правовой нормы это выражено неточно.

Стадии правоприменения:

1 стадия. Установление правоприменительным органом фактических обстоятельств дела. Эта стадия сводиться к сбору и анализу фактов, которые характеризуют данное деяние. Собираются доказательства - сведения о фактах действительности, полученных и закрепленных в установленном порядке, необходимые для установления истины и правильного разрешения дела. Факты действительности, не подкрепленные доказательствами, не могут быть использованы при разрешении дела. В доказательствах совмещаются фактическое содержание и процессуальная форма. Ст. 50 Конституции РФ - про незаконные доказательства. Работа с доказательствами разбивается на несколько стадий:

1) Сбор доказательств. Иногда здесь строго регулируется порядок, т.е. способы сбора доказательств. В уголовном процессе способы сбора доказательств называются следственными действиями. Сбор доказательств может сводиться к представлению заинтересованным лицом необходимых документов.

2) Оценка доказательств. Собранные доказательства должны быть оценены с точки зрения

• относимости к делу (принятие и анализ только тех доказательств, которые имеют значение для дела)

• допустимости (должны использоваться лишь определенные процессуальными законами средства доказывания, например, не могут служить доказательством фактические данные, сообщаемые свидетелем, если он не может указать источник своей осведомленности);

• достоверности,

• достаточности для разрешения дела (полнота) – означает необходимость установления всех обстоятельств, имеющих значение для дела.

Требования к первой стадии правоприменения:

1. полнота сбора доказательств;

2. всестороннее глубокое исследование доказательств;

3. выяснение истинных обстоятельств дела;

4. законность при сборе доказательств и правильность их процессуального оформления.

2 стадия. Подбор и анализ правовых норм, подлежащих применению. Правоприменитель осуществляет юридическую квалификацию обстоятельств дела. Это сводиться к оценке обстоятельств дела с точки зрения соответствия их условиям действия правовой нормы, которые изложены в гипотезе данной нормы. Провести юридическую квалификацию - показать, что, исходя из собранных доказательств, в данном деле необходимо применять именно выбранную норму права.

Эта стадия заключается, прежде всего:

1. в отыскании нужной правовой нормы в общей массе правового нормативного материала. При этом полномочный орган определяет отрасль права, регулирующую подобные отношения, а затем в этой отрасли отыскивает конкретную норму, распространяемую на данный случай.

2. в проверке действует ли данная норма в данное время, на данной территории, на каких субъектов распространяется, не противоречит ли законам и Конституции. Здесь необходимо руководствоваться общим положением – «закон обратной силы не имеет», согласно которому нельзя применять норму права, хотя и действующую в данный момент, но которой не было, когда рассматриваемые отношения возникли или прекратились. Нельзя также применять норму, не вступившую в законную силу.

3. необходимо проверить правильность текста нормы, сверить с официальным изданным нормативным актом;

4. необходимо толкование, то есть уяснение смысла нормы.

3 стадия. Принятие решения по рассмотренному делу. На этой стадии реализуется в поведении правоприменителя диспозиция/санкция нормы права. Это мыслительная деятельность, которая заключается в оценке собранных доказательств и установлении окончательной юридической квалификации и в определении для сторон или виновного юридических последствий (прав и обязанностей сторон, меры ответственности виновного). Решение по делу сопровождается одновременно совершением полномочным органом (письменно или в иной форме) индивидуально-правового акта (акта применения права), являющегося юридическим фактом и служащим основой для возникновения правоотношения. Эта стадия заключается в том, что решение доводится до заинтересованных лиц.

Требования к акту применения:

1. законность, обоснованность, справедливость - по содержанию;

2. должно соответствовать установленным в законе требованиям по форме документа: вводная часть (кто, что, где, когда), фабула дела, мотивировочная часть, резолютивная часть.

Выделяется и 4 стадия – контроль за исполнением принятого решения.

58. Правосознание: понятие и значение в правотворческой и правоприменительной деятельности.

Правосознание – это совокупность представлений и чувств, выражающих отношение людей, социальных общностей к действующему или желаемому праву (Синюкова; Корельский, Перевалов).

Правосознание – совокупность представлений и чувств, выражающих не только знание права, но и отношение к нему, уважение его как социальной ценности, а также усвоенность навыков правового положительного поведения (Комаров; Лазарев). Таким образом, в правосознании есть 3 уровня:

1. знание права

2. отношение к праву

3. навыки правового поведения.

Функции правосознания:

1 познавательная (ей соответствует определенная сумма юридических знаний, являющихся результатом интеллектуальной деятельности и выражающихся в понятии «правовая подготовка»)

2. оценочная (вызывает определенное эмоциональное отношение личности к разным сторонам и явлениям правой жизни на основе опыта и правовой практики). В содержание правосознания входят 4 основных вида оценочных отношений:

а) к праву и законодательству (его принципам, нормам, институтам)

б) к правовому поведению окружающих и к объектам действительности (преступности, преступлениям, преступникам)

в) к правоохранительным органам (прокуратуре, адвокатуре, суду)

г) к своему правовому поведению (самооценка).

3. регулятивная функция (осуществляется посредством правовых установок и ценностно-правовых ориентаций. Результат этой регуляции – поведенческая реакция в виде правомерного или противоправного поведения).

Правосознание обладает определенной структурой и складывается из 2 основных элементов:

1. правовая психология (соответствует эмпирическому, обыденному уровню общественного сознания, формирующемуся в результате повседневной человеческой практики как отдельных людей, так и социальных групп. Правовая психология выражает психическое отношение к праву и правовым институтам и включает следующие элементы:

а) общественный интерес, мотивы деятельности определенных социальных групп, вытекающие из их места в структуре общества

б) психологический уклад, т.е. привычки, традиции, убеждения, свойственные социальным группам общества;

в) представления о праве, выработанные в социальных группах под влиянием их психического склада;

г) чувства, эмоции, настроения, связанные с правом, присущие социальным группам;

д) способы формирования представлений – влияние, взаимовлияние, внушение.

2. правовая идеология – это совокупность юридических идеей, теорий, взглядов, которые в концептуальном, систематизированном виде отражают и оценивают правовую реальность. Идеология характеризуется целенаправленным, как правило, научным или философским осмыслением права как целостного социального института, не в отдельных его проявлениях (в виде норм, судебных решений), а в качестве самостоятельного элемента общества.

В сфере идеологии и через идеологию находят отражение потребности и интересы прежде всего социальных групп, классов, народов, государства, мирового сообщества в целом. Элемент индивидуального, личностного присутствует и в идеологическом отражении правовой действительности: та или иная идеологическая доктрина создается и формулируется отдельными людьми.

Правовая идеология значительно превосходит правовую психологию по степени и характеру познания права. Правовая идеология стремиться к выявлению сущности, социального смысла, природы права, пытается представить его в виде законченной культурно-исторической философии и догмы.

Корельский, Перевалов выделяют в структуре правосознания следующие компоненты:

1. рациональный компонент (правовая идеология)

2. эмоциональный элемент (правовая психология)

3. информационный (наличие в сознании определенного объема информации о законе)

4. оценочный (отношение человека к нормативному акту)

5. волевой (узнав о законе и оценив его, человек решает, что он будет делать в условиях, предусмотренных законом: использовать закон для реализации своих задач или «обойти» его).

Виды правосознания

1. по уровню осознания необходимости права, глубины проникновения в сущность права и правовых явлений в обществе:

а) обыденное правосознание – массовые представления людей, их эмоции, настроения по поводу права и законности. Эти чувства возникают под влиянием непосредственных условий жизни людей, их практического опыта.

б) профессиональное правосознание – складывается в ходе специальной подготовки, в процессе осуществления практической юридической деятельности. Субъекты этого уровня обладают детализированными знаниями действующего законодательства, умениями и навыками его применения.

в) научное правосознание – характерно для исследователей, научных работников, занимающихся вопросами правового регулирования общественных отношений. Оно формируется на базе широких и глубоких правовых обобщений, знания и закономерностей и специальных исследований социально-правовой действительности.

2. по субъектному составу:

а) индивидуальное

б) групповое правосознание – представления тех или иных социальных групп, классов, слоев общества, профессиональных сообществ.

в) массовое правосознание – характерно для нестабильных, временных объединений людей

г) общественное правосознание – используется для характеристики макроколлективов (население страны, континента, исторической эпохи).

59. Правовая культура: понятие, структура, пути повышения в современном российском обществе.

Правовую культуру можно рассматривать в двух аспектах:

1. оценочная категория. Правовая культура общества – качественное состояние правовой жизни общества, выражающееся в достигнутом уровне совершенства правовых актов, правовой и правоприменительной деятельности, правосознания и правового развития личности, а также в степени свободы ее поведения и взаимной ответственности государства и личности, положительно влияющих на общественное развитие и поддержание самих условий существования общества.

Применительно к личности отдельного гражданина в данном аспекте правовая культура – это знание и понимание права, осознанное исполнение его предписаний.

2. содержательный анализ правовой культуры предполагает понимание ее как системы овеществленных и идеальных элементов, относящихся к сфере действия права и их отражению в сознании и поведении людей.

Структура правовой культуры в конкретно-социологическом аспекте соответственно включает следующие наиболее крупные элементы:

а) право как система норм, выражающих возведенную в закон государственную волю

б) правосознание как система духовного отражения всей правовой действительности

в) правовые учреждения как система государственных органов и общественных организаций, обеспечивающих правовой контроль, реализацию права.

г) правовое поведение, деятельность.

Таким образом, правовую культуру можно рассматривать в узком смысле:

1. образ мышления

2. стандарты поведения

3. нормы поведения

Правовая культура в широком смысле:

1. право

2. правовое сознание

3. правомерное поведение

4. правовые отношения

5. правовые учреждения.

Исходя из того, что правовая культура – это качественное состояние жизни общества, можно выделить элементы правовой культуры:

1. уровень развития правового сознания населения

2. уровень развития правовой деятельности. Деятельность состоит из теоретической – деятельность ученых-юристов, образовательной – деятельность студентов юридических школ, вузов, практической – правотворческой, правореализующей, в том числе правоприменительной деятельности. Правовая культура общества зависит от уровня развития и качества правотворческой деятельности по созданию законодательной основы жизни общества. Существенно влияет на правовую культуру правоприменение – властная деятельность государственных органов, осуществляющих индивидуальное регулирование общественных отношений на основе закона с целью его реализации.

3. уровень развития всей системы юридических актов. Наиболее важное значение для оценки правовой культуры общества имеет система законодательства. Любой юридический акт должен быть правовым (отвечать представлениям о справедливости, равенстве свободе), совершенным с точки зрения его формы (непротиворечивым, по возможности кратким, понятным для населения, содержать определения основных терминов и понятий, быть опубликованным в доступном для населения источнике).

При определении качества правовой культуры общества должно учитываться состояние индивидуальных правовых актов.

Уровни правовой культуры:

1. обыденный уровень – ограничен повседневными рамками жизни людей при их соприкосновениями с правовыми явлениями. Специфика обыденной правовой культуры в том, что она активно используется людьми в их повседневной жизни при соблюдении юридических обязанностей, использовании субъективных прав и представляет собой огромный массив правомерного поведения.

2. профессиональный уровень – складывается у лиц, которые специально занимаются правовой деятельностью. При непосредственном соприкосновении с правовыми явлениями у юристов вырабатывается профессиональная правовая культура. Им свойственна более высокая степень знания и понимания правовых проблеем, задач, целей, а также правомерного поведения.

3. правовая культура теоретического уровня – научные знания о сущности, характере и взаимодействии правовых явлений вообще, всего механизма правового регулирования. Она вырабатывается коллективными усилиями ученых-философов, социологов, юристов.

По субъектному составу правовую культуру делят на:

1. индивидуальная

2. групповая

3. общественная

По содержанию:

1. знание права

2. отношение к праву

3. привычка соблюдать закон

4. правовая активность.

Функции правовой культуры:

1. познавательно-преобразовательная функция связана с деятельностью по формированию правового государства и гражданского общества. Она призвана содействовать согласованию общественных, групповых и личных интересов, поставить человека в центр общественного развития, создать ему достойные условия жизни и труда, обеспечить социальную справедливость, политическую свободу, возможность всестороннего развития.

2. праворегулятивная функция направлена на обеспечение устойчивого функционирования всех элементов правовой системы и общества в целом.

3. ценностно-нормативная функция проявляется в разнообразных фактах, которые приобретают ценностное значение, отражаясь в сознании действующих индивидов и человеческих поступках. Указанная функция проявляется при изучении оценочного отношения личности к результату и цели ее действий, направленных на изменение окружающей правовой действительности.

4. правосоциализаторсккая функция может быть изучена через призму формирования правовых качеств личности. На этот процесс оказывает существенное влияние правовая действительность. Вместе с тем необходима целенаправленная правовоспитательная работа, мероприятия по организации обучения населения.

5. коммуникативная функция – обеспечивает общение граждан.

Правовое воспитание – это целенаправленная деятельность государства, общественных организаций, отдельных граждан по передаче юридического опыта; систематическое воздействие на сознание и поведение человека в целях формирования определенных позитивных представлений, взглядов, ценностных ориентаций, обеспечивающих соблюдение, исполнение и использование юридических норм.

Содержанием правового воспитания является приобщение людей к знаниям о государстве и праве, законности, правах и свободах личности.

Элементы механизма правового воспитания:

1. формы, конкретные способы организации воспитательного процесса. В современных условиях применяются разнообразные формы правовой работы с населением: правовое обучение, пропаганда права в СМИ, правовоспитательная работа в связи с проведением конституционных мероприятий (референдумы, выборы).

2. методы правовоспитательной работы – приемы, способы разъяснения политико-правовых идей и принципов в целях воздействия на сознание и поведение личности в интересах правопорядка. К ним относятся конкретные и многообразные приемы педагогического, эмоционального воздействия.

В прошлом заметную роль в осуществлении задач правового просвещения населения играло Всесоюзное общество «Знание». Оно проводило работу как посредством активной лекционной, так и издательской деятельности. К чтению лекций привлекались ученые-правоведы, массовыми тиражами издавались брошюры по широкому спектру вопросов укрепления правопорядка и юридической помощи населению. В настоящее время лекционная работа по правовому просвещению в стране практически свернута.

В целях создания системы правового воспитания и правового просвещения граждан следует:

1. рассмотреть вопрос о целесообразности внесения в Положение о Министерстве юстиции дополнительной функции, в соответствии с которой Минюст должен осуществлять координационное и методическое руководство в области правового воспитания всеми государственными органами и организациями.

2. разработать и принять Указом Президента «Федеральную целевую программу развития правовой культур в РФ», которая должна обеспечить проведение планомерной работы в этом направлении

3. создать Межведомственный координационно-методический совет по правовому воспитанию, который будет заниматься изучением уровня правовой просвещенности граждан, обобщением форм и методов работы по распространению юридических знаний и организации правового воспитания.

4. возродить просветительскую работу общества «Знание»

5. обеспечить разработку и внедрение во всех типах учебных заведений учебных программ по изучению основ российского законодательства.

6. разработать и осуществить конкретные мероприятия по организации пропаганды законодательства и повышению уровня правового сознания населения.

7. подготовить и издать Квалификационные требования к основным специалистам, работающим на предприятиях, учреждениях, организациях, органах управления, определить необходимый объем их юридических знаний

8. организовать сеть общественных юридических консультаций для правовой помощи малоимущим слоям населения.

9. обеспечить издание юридической литературы

10. принять меры по улучшению научно-исследовательских работ, обеспечивающих сочетание творческих разработок с повседневной практикой правового воспитания граждан.

60. Сущность и содержание законности.

Законность - это принцип права, выражающий демократический режим общества и состоящий в требовании строгого и неукоснительного соблюдения всеми законов и основанных на них подзаконных актов, а также полного и реального осуществления субъективных прав, надлежащего и обоснованного применения права при исключении малейшего произвола в деятельности государственных органов и должностных лиц. Главное в законности - неукоснительное соблюдение и исполнение законов, основанных на них подзаконных актов всеми участниками правоотношений.

Понятие законность характеризует право, взятое под углом зрения его фактического осуществления, реального претворения в жизнь. Понятие законность выражает:

1) реалистическое отношение к праву, его силе и ценности;

2) в рамках законности реально проявляются основные свойства права, так как требования законности (равенство всех перед законом, неукоснительное соблюдение) - это сущность и выражение свойств самого права, его общеобязательности, нормативности, принудительности;

3) понятие законности позволяет связать право с другими социально-политическими институтами, прежде всего с демократией, так как, как самостоятельное правовое явление, законность выступает в качестве элемента демократического политического режима. Само понятие законности вытекает из идеи единства права и его практическое реализации.

Само содержание законности раскрывается в виде основных ее требований:

1. Верховенство закона - законы должны занимать ведущее место среди других нормативных и, естественно, индивидуальных актов.

2. Равенство всех перед законом - на всех субъектов ложится равная обязанность соблюдать юридические нормы. Все субъекты равны и при осуществлении субъективных прав. Значит и все они в равной степени должны быть защищены от произвола государственных органов и должностных лиц при применении правовых норм.

3. Строгое и неукоснительное соблюдение норм права субъектами - требование общеобязательности правовых норм выражается в обязанности всех субъектов соблюдать нормы Конституции РФ и законов. Это конституционная обязанность.

4. Обеспечение для всех субъектов полного и реального осуществления субъективных прав.

5. Надлежащее, обоснованное и эффективное применение права, как последовательная борьба с нарушениями юридических норм. Это требование осуществляется при помощи целой системы мер государственного контроля и надзора, предполагает обеспечение своевременным и правильным рассмотрением жалоб граждан, неразрывно связано с применением мер юридической ответственности к нарушителям.

6. Исключение произвола в деятельности государственных органов. Их должностных лиц при применении норм права.

Законность - сложное, многогранное явление.

Поэтому существуют различные определения:

1) в большинстве случаев - принцип права;

2) также часто рассматривается как элемент политического режима, законность рассматривается в качестве метода осуществления государственной власти;

3) законность - принцип организации и деятельности государственного аппарата.

Законность как принцип представляет собой совокупность идей и взглядов, посредством которых у всех участников правовых отношений формируется внутренняя потребность в совершении правомерных поступков.

Законность как метод государственного руководства обществом означает строгое и неуклонное соблюдение всеми субъектами правоотношений действующего законодательства, юридических норм.

Витрук Н.В.: «Законность означает идею, требование и систему (режим) реального выражения права в законах государства, в самом законотворчестве, в подзаконном нормотворчестве».

Кудрявцев В.Н.: «Законность – определенный режим общественной жизни, метод государственного руководства, состоящий в организации общественных отношений посредством издания и неуклонного осуществления законов и других правовых актов».

Полное отражение понятия законности предполагает рассмотрение законности как режима общественно-политической жизни с учетом всех подходов. Было бы неправильным противопоставлять эти подходы, так как они с разных сторон характеризуют данное явление, отражая разные его свойства. Правильный подход к определению законности предполагает решение более общего вопроса - соотношение законности, права и демократии.

Симощенко - законность, как общественно-политический режим, возникает вместе с демократией. Законность - общественное явление, связанное лишь с определенной формой государственного строя - демократией. Как нет демократии без законности, так нет и законности без демократии.

Законность возникает вместе с правом. Сначала возникают лишь ее отдельные элементы - требование соблюдения закона, адресованное всем субъектам. В данном случае законность не может быть охарактеризована через такие категории, как принцип, требования, режим. Здесь она выступает в виде метода осуществления политической власти.

Возникновение же законности как особого политико-правового явления связанно с утверждением и развитием демократического правового режима. Только тогда законность становится не только методом, но и принципом. А принцип законности выражается в системе требований, о которых уже говорили. Поэтому правильнее всего говорить о требованиях законности как режима законности, так как режим - это система определенных требований.

Законодатель тесно связан с демократией. Демократия невозможна без законности. Только в условиях законности массы людей с различными интересами и возможностями могут отстаивать свои права, вырабатывать согласованные цели и устанавливать порядок их осуществления. Иначе - состояние беззакония, антидемократический режим.

Осуществление демократии невозможно без государственной организации. Законность помогает обществу ограничить произвол госчиновников, не позволяет превратить государство в орудие какой-либо правящей группировки. Демократия способствует укреплению режима законности. При демократическом правотворчестве в нормах права наиболее полно реализуются интересы большинства граждан. Поэтому они готовы реализовывать требования этих норм без государственного принуждения. Демократизм позволяет массам контролировать деятельность государственных органов и не допускать произвола с их стороны.

Общественные организации народа в условиях развитой демократии способны наиболее полно проконтролировать соблюдение законов всеми субъектами, гражданами, должностными лицами. Развитая демократия предполагает развитое гражданское обществ с его институтами.

Законность неразрывно связано с тем, что за нее нужно бороться. Уровень правовой культуры населения значит много.

Правовые предпосылки и условия зарождения и развития законности:

1. Наличие государствообразующих органов, выполняющих правотворческую и правоохранительную функции.

2. действующая система правовых предписаний, отражающих закономерности развития общества, направленная на упорядочение развития общественных отношений и обеспечение соответствующего состояния правопорядка.

3. достижение обществом определенного уровня правовой культуры и правосознания.

Сущностью законности является требование строгого и неуклонного соблюдения и исполнения действующего законодательства всеми участниками правовых отношений.

Элементы законности:

1. совокупность идей, взглядов, принципов.

2. системообразующее требование строгого и неуклонного соблюдения и исполнения действующего законодательства

3. цель – формирование правового государства и движение к состоянию правомерности.

4. нормативная основа законности – право, без которого она немыслима.

5. мотивационная деятельность человека в пределах концепции законности.

6. средства, способы, приемы претворения в жизнь идей и принципов законности.

Существенные признаки законности:

• причинно-следственная обусловленность законности политико-правовыми процессами, происходящими в обществе и государстве;

• всеобщность и общеобязательность требований законности, выражающих цели развития государства и пути их достижения;

• высокая степень абстракции, которая объясняется собирательным содержанием категории «законность»;

• объективный характер законности;

• эффективное пресечение любых правонарушений и обеспечение неотвратимости наказания за противоправные деяния;

• осуществление государственных функций по охране законности в соответствии с предписаниями действующего законодательства.

61. Правопорядок: понятие, структура. Основные направления правопорядка в обществе.

Правопорядок - порядок в обществе, при котором важнейшие общественные отношения урегулированы правом, а поведение субъектов этих отношений точно соответствует требованиям закона.

Часто понимание правопорядка отождествляется с понятием законности. Если законность - это требование следовать в своем поведении нормам права, принципам общественной жизни, то правопорядок - результат осуществления этого требования и принципа. Правопорядок - часть общественного порядка, который устанавливается не только правовыми нормами, но и нормами морали, корпоративными нормами, традициями.

Правопорядок – это состояние упорядоченности общественных отношений, основанное на праве и законности. Это конечный результат реализации правовых требований и предписаний, результат соблюдения, исполнения правовых норм, т.е. законности. Правопорядок представляет собой цель правового регулирования, для его достижения издаются законы и другие НПА, осуществляется совершенствование законодательства.

Важно иметь в виду следующие обстоятельства:

1. нельзя добиться правопорядка иными способами, кроме совершенствования правового регулирования и обеспечения законности

2. укрепление законности закономерно и неизбежно приводит к укреплению правопорядка

3. конкретное содержание правопорядка зависит от содержания законности, которое определяется рядом обстоятельств.

Различия в содержании законности и правопорядка зависят от ее сторон (элементов):

предметной (носители законности – то, что должно соответствовать правовым требованиям); Основным носителем законности является деятельность (поведение) людей.

субъектной (состав субъектов, на которых распространяются обязанность соблюдать правовые предписания и право требовать такого соблюдения от других лиц). Большинство ученых связывают само понятие законности с деятельностью всех участников общественных отношений – государства, его органов, общественных и иных организаций, должностных лиц и граждан. Существует мнение, которое значительно сужает этот состав, исключая из него граждан, в некоторых случаях и общественные и иные негосударственные организации. Это создает иллюзию необязательности исполнения ими правовых предписаний.

нормативной (круг правовых предписаний, обязательных для исполнения). Эта сторона законности определяется характером и содержанием правовых норм, исполнение и соблюдение которых образует это понятие. Большинство авторов связывают законность с необходимостью соблюдения всех правовых норм. Есть мнение, что смысл законности заключается в исполнении только норм, сформулированных в законах. Принятие этой позиции означало бы исключение из сферы законности обязательности соблюдения подзаконных нормативных актов, что приведет к ослаблению режима законности.

Изменение этих сторон законности и определяет различный объем ее содержания в конкретных исторических условиях, повышение или снижение ее роли в обществе.

62. Механизм правового регулирования: понятие и структура.

1. Правовое регулирование и правовое воздействие

Правовое воздействие – осуществляемая с помощью права деятельность, оказывающая влияние на сознание людей, их поведение и общественные отношения в целях их упорядочения.

Виды правового воздействия:

1. Информационное воздействие – доведение до сведения людей норма права. Право является информацией о необходимом или возможном поведении людей. Обеспеченные государством возможности являются средством достижения целей, последствия нарушения норм права.

2. Воспитательное воздействие (ценностно-ориентационное). Право несет информацию об определенных человеческих ценностях. В его социальный механизм входят средства воздействия, средства агитации, пропаганды, педагогики. Средством воздействия являются чувства, убеждения, мировоззрение людей.

Оба этих вида воздействия входят в общесоциальный механизм воздействия.

От правового воздействия следует отличать правовое регулирование – это особый чисто юридический вид целенаправленного воздействия на сознание людей, их поведение посредством специальных юридических средств.

Таким образом, регулирование отличается от информационного и воспитательного воздействия.

По средствам воздействия, по предмету воздействия, то есть конечным предметом воздействия являются общественные отношения людей и они складываются из актов поведения людей. Сознание, воля – промежуточные элементы, через которые регулируется поведение.

Результатом воздействия являются правомерное поведение людей или урегулированное правом правовое отношение.

Информационное и воспитательное воздействие права входит составной частью в правовое регулирование, но и существование сомнительно, процесс правового обучения и правового воспитания.

Например: студенты юристы много изучают нормативные правовые акты – информационное воздействие существует, а правовое регулирование нет, так как нормы не переходят в акты регулирования.

2. Механизм правового регулирования и его основные средства

Механизм правового регулирования – совокупность специальных юридических средств, с помощью которых право воздействует на поведение людей.

Данная категория позволяет выделить набор средств, с помощью которых можно регулировать поведение людей. С помощью этой категории можно представить всю совокупность правовых средств в системе, определить место и роль каждого правового средства в механизме правового регулирования.

Позволяет видеть процесс взаимосвязи этих юридических средств, при которых норма права превращается в правомерное поведение. Все это позволяет видеть недостаток в действии механизма правового регулирования и вовремя его устранить, что, в свою очередь, позволяет повысить уровень правового регулирования.

Правовое регулирование - деятельность государства, направленное на упорядочение общественных отношений. Эта деятельность рассматривается как процесс, который существует в пространстве и во времени.

Стадии правового регулирования

1. Стадия регламентации общественных отношений – эта стадия обеспечивается следующим правовым средством – норма права, которая содержится в НПА.

2. Стадия возникновения субъективных прав и юридических обязанностей – обеспечивается правоотношением.

3. Стадия реализации субъективных прав и юридических обязанностей. Правовое средство – акты реализации.

Совокупность этих элементов есть механизм правового регулирования, то есть это совокупность правовых средств, обеспечивающих процесс правового регулирования. Названные элементы являются основными, но в механизм правового регулирования входят также и иные средства, которые могут пронизывать весь процесс правового регулирования: правосознание, юридические факты и ответственность и законность.

Например, правосознание пронизывает весь процесс правового регулирования, является стержневой основой всего процесса правового регулирования. Иногда его роль была очень велика - начало Советской власти. Остальные элементы примыкают к какой-то отдельной стадии правового регулирования.

Механизм правового регулирования - взятая в единстве система правовых средств, то есть совокупность взаимосвязанных между собой способов методов, типов, уровней правового регулирования, при помощи которых осуществляется правовое регулирование общественных отношений.

Система правового регулирования отвечает на вопрос: как происходит правовое регулирование.

Средства правового регулирования отвечает на вопрос: чем урегулировано поведение людей.

Механизм правового регулирования одна из важнейших категорий юридической науки и ему присущи особенности:

1. Это объемная категория, она в единстве охватывает все правовые средства, при помощи которых осуществляется правовое регулирование. Эти правовые средства в совокупности дают возможность картину всех звеньев юридической надстройки.

2. Эта категория носит системный характер, так как она не только собирает правовые явления вместе, но и расставляет их по своим местам. Перед нами не разрозненные правовые явления, а целостный механизм, каждая часть которого во взаимодействии с другими выполняет свои специфические функции.

3. Эта категория, которая выявляет своеобразие правового регулирования. Идеологическое воздействие права, если оно не проходит через механизм правового регулирования, то оно по своему характеру в принципе ничем не отличается от влияния на общественные отношения других идеологических средств (пропаганда, агитация, моральное воздействие). Таким образом, идеологическое воздействие не является специфическим только для права и не охватывается правовым регулированием как особым видом социального регулирования. Для правового регулирования характерно то, что оно всегда осуществляется при помощи особого механизма - специальные правовые средства. В данном случае прослеживается различие понятий правового регулирования и правового воздействия. Второе шире, чем первое, т.к. может реализовываться не только через механизм правового регулирования, но и другие вышеуказанные средства.

Способы правового регулирования:

1. Дозволение – предоставление субъектам различных прав, возможностей, для их совершения;

2. Запрет;

3. Обязывание;

4. Поощрение;

5. Рекомендация – указание государства на наиболее приемлемый с его точки зрения вариант поведения.

Сочетание указанных способов позволяет реализовывать различные функции права:

1. правоохранительная – по средством запрета и обязывания государственных органов применения меры ответственности к правонарушителям.

2. регулятивно-динамичная – по средством обязывания совершать какие-либо действия;

3. регулятивно-статическая – по средство запретов.

Применение различных способов правового регулирования характеризует политический режим: авторитарный режим вынужден широко применять запреты обязывание, демократический – больше использует дозволение.

Уровни правового регулирования:

2. централизованный – издание норм права и индивидуальных актов правоприменения, охрана норма права по средством органов государственной власти и управления, суда.

3. децентрализованный – правотворчество, издание актов применения органов гос. власти, заключение договоров между гражданами и другими субъектами права.

Приемы правового регулирования:

1. нормативное регулирование – издание НПА

2. индивидуальное регулирование – правоприменение и заключение договоров индивидуального характера.

Методы правового регулирования:

1. императивный;

2. диспозитивный.

Можно также говорить о поощрении и рекомендательном методе.

Типы правового регулирования

Тип образуется из сочетания в различных пропорциях дозволения и запрета.

1. общедозволительный – субъектам права разрешается все, кроме того, что прямо не запрещено.

2. разрешительный тип – субъектам права может разрешаться только то, что прямо предусмотрено законом. Если какое-то поведение не урегулировано нормой права, то оно запрещено.