§2. Форма доверенности и условия её действительности.

Доверенность всегда оформляется в письменной форме. Она должна содержать перечень определенных данных, которые дают основание признать ее таковой.

По общему правилу доверенность может выдаваться только дееспособными гражданами. Если лицо не достигло 14 лет или признанно недееспособными, то от их имени доверенности совершают их родители, усыновители, опекуны (ст. 28, 29 ГК). Несовершеннолетние в возрасте от 14 до 18 лет могут выдавать доверенности с письменного согласия своих родителей, усыновителей, попечителей. Но такого согласия не требуется, если при этом реализуются те действия, которые несовершеннолетний вправе осуществлять самостоятельно (п. 2 ст. 26 ГК)¹.

Юридические лица, обладающие общей правоспособностью, могут выдавать доверенности на совершение любых дозволенных законом действий. Юридические лица со специальной правоспособностью  на совершение сделок, соответствующих целям их деятельности, а также тех, которые направлены на организационное и техническое повышение эффективности работы предприятия. В противном случае они могут быть оспорены в порядке ст. 173 ГК.

Также доверенность может быть выдана как несколькими доверителями одному представляемому, так и одним доверителем нескольким представляемым. Данный вопрос довольно-таки часто являлся спорным, и противниками его были в большинстве своем деятели нотариальной сферы. Главным их аргументом была коллизия статьи 185 Гражданского кодекса и специальных норм других законодательных актов², заключавшаяся в их буквальном толковании, а именно в каком числе употреблены термины представитель и представляемый. Наличие данной прорехи в законодательстве: «… порождает целый комплекс практических проблем и тупиковых ситуаций».¹ Например, в вопросах деятельности нескольких представителей или в тех, которые касаются передоверия. Дабы разрешить этот, на наш взгляд, формальный спор, законодатель включает п. 5 ст. 185 ГК РФ о том, что «в случае выдачи доверенности нескольким представителям каждый из них обладает полномочиями».

Итак, выдача доверенности, являясь сделкой, требующей письменной формы, совершается путем составления документа, в котором отражено ее содержание.

Доверенность подписывает лицо, которое непосредственно совершает одностороннюю сделку по ее выдаче. Доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя или иного лица, уполномоченного на это в соответствии с законом и учредительными документами (п. 4 ст. 185.1 ГК РФ).

В случаях, предусмотренных законом, доверенность должна быть удостоверена нотариально. Это является дополнительной гарантией для лиц, права которых затрагиваются при совершении соответствующих сделок и действий.

Исходя из данного положения нотариальному удостоверению подлежат доверенности на совершение таких сделок, как договор о залоге земельных участков, предприятий, зданий, сооружений, квартир и другого недвижимого имущества (ипотека); договор о залоге движимого имущества (или прав на имущество)  в случаях, если основной договор (в обеспечение исполнения обязательств по которому заключен договор о залоге) требует нотариального удостоверения (ст. ст. 334, 339 ГК РФ)².

Нотариальное удостоверение обязательно, если доверенность выдается на оформление сделок, по которым происходит перемена лиц в обязательстве: уступка требования, т.е. переход прав кредитора другому лицу (ст. 389 ГК РФ), или перевод долга, т.е. перемена должника в обязательстве (ст. 391 ГК РФ). Причем перемена лиц в обязательстве (и соответственно - доверенность) должна оформляться нотариально в тех случаях, когда этого требует основная сделка, из которой возникло обязательство.

Подлежит нотариальному удостоверению договор ренты, предусматривающий отчуждение недвижимого имущества под выплату ренты (ст. 584 ГК РФ), и, соответственно, доверенность на право заключения этого вида договора.

Не следует забывать, что из подобного перечисления следует исключить акты сугубо личного характера. Это составления завещания и заключения брачного договора.

В блок нотариально удостоверенных доверенность относим также те, которые выдаются в порядке передоверия, т. е. при передаче представителем части своих полномочий другому лицу.

Статья 185.1 ГК РФ дает исчерпывающий список ситуаций, когда представляемый по каким-либо причинам не может получить нотариальное заверение своей доверенности. К таким приравниваются доверенности, заверенные руководством военно-лечебных учреждений, командирами войсковых частей, начальниками мест лишения свободы, руководством органов социальной защиты населения.

Кроме того, законодатель выделил моменты, когда для возникновения правомочий по доверенности нотариальное заверение необязательно, но и одной лишь подписи представляемого недостаточно. Здесь имеется в виду получение заработной платы иных платежей, связанных с трудовыми отношениями; выплата вознаграждения авторам и изобретателям, пенсий, пособий и стипендий, вкладов граждан в банках; получение денежной, посылочной или иной корреспонденции. В этих случаях могут быть представлены доверенности, которые удостоверены либо организацией, в которой представляемый работает (учится), либо жилищно-эксплуатационной организацией по месту его жительства, либо администрацией стационарного лечебного учреждения, в котором он находится на излечении (п. 3 ст. 185.1 ГК РФ).

Открытым остается вопрос о положении неработающего пенсионера, проживающего в доме, принадлежащим ему на праве собственности (или в равном праве иным лицам)¹. К сожалению, п. 3 ст. 185.1 не рассматривает данный аспект, но для подобных людей тоже в большой степени важна возможность доверия своего права получения пенсии, вкладов, корреспонденции другому лицу. В большой степени на них оказывает влияние их возраст и невозможность поэтому ими самостоятельного осуществление прав. Или немалую роль может сыграть постоянные отлучки пенсионера из мест постоянного жительства. К сожалению, данный пробел ставит, как уже выяснилось, данную группу пенсионеров в трудное положение и приводит к необходимости обращения их к нотариусу. Из жизненного опыта можно сделать вывод, что подобные ситуации негативно отражаются как на самом пенсионере, так и на лиц, его окружающих, вынужденных фактически обеспечивать данное обращение (вопрос здесь ставиться даже больше с финансовой точки зрения). По аналогии со статьей Гражданского кодекса, стоит редактировать статью, добавив положение о том, что пенсионеры, оказавшиеся в подобной ситуации, могут удостоверять доверенности в той организации, в которой они работали до выхода на пенсию, если это в какой-то мере облегчит порядок выдачи доверенности. В данном случае исчезнет и финансовая сторона вопроса, так как, если и дальше следовать аналогии статьи, подобные доверенности удостоверяются бесплатно.

Видимо, уместно будет напомнить, что при отсутствии в населенном пункте государственного либо частнопрактикующего нотариуса нотариальные действия совершают уполномоченные на это должностные лица органов исполнительной власти¹.

В нотариальной практике бывают случаи, когда к нотариусам обращаются за удостоверением доверенностей, не требующих по закону заверения. Как правило, обращаются с подобными просьбами граждане не по собственной воле, а по требованию государственных органов (должностных лиц). Например, государственная регистрация сделок с имуществом, заключенных не с собственником, а с его представителем, осуществляющим свои действия на основе доверенности без заверения ее в нотариальной форме. С одной стороны государственные регистраторы ставят участников гражданских правоотношений в затруднительное положение, обязывая заверять подобные отношения лиц нотариально. Но с другой стороны это осуществляется в целях защиты законных прав и интересов участников оборота потому, что государственный орган не в состоянии убедиться в достоверности выданной доверенности иным другим способом.

По мнению Е. Л. Невзгодиной² право на участие в общем собрании акционеров осуществляется акционерами как лично, так и через представителя³. И в данном случае доверенность на голосование должна быть оформлена как раз в соответствии с п. 3 ст. 185.1 ГК либо нотариально. Первая часть примера заключается в том, что акционер состоит в трудовых отношениях с акционерным обществом, как и его представитель, которому он передает свое право на голосовании на общем собрании АО своими акциями. Подпись доверителя подтверждает руководитель предприятия, т. е. доверенность получает свое удостоверение в упрощенном порядке. Но возникает вопрос, может ли такая доверенность быть действительной? Список, данный в статье 185.1 является исчерпывающим, и как можно видеть уполномочие на голосование на общих собраниях АО в нем не упоминается. Автор статьи поясняет тем, что вполне может быть применена аналогия закона. Такая доверенность может быть надежной, ведь личность акционера хорошо известна руководству предприятия. Тем более ФЗ «Об акционерных обществах» прямо разрешает осуществление таких действий.

Второй вариант описывает ситуацию, когда акционер не работает в том акционерном обществе, на голосование в котором он выдает доверенность. В этом случае мы однозначно не можем говорить о применении аналогии, данной в первом примере, т. к. это противоречило бы не только тексту статьи ГК, но ее смыслу.

Небольшое замечание, в завершении данного примера. Существуют случаи, когда подобная доверенность, полученная в упрощенном порядке, отвергается из-за того, что она не удостоверена первым руководителем организации, где работает акционер. Но подобное требование считается не обоснованным потому, что п. 3 ст. 185.1 ГК РФ не имеет прямого указания на то лицо, которое уполномочено подписывать подобные доверенности, в отличие от п. 4 той же статьи, где прямо называется руководитель юридического лица.

При рассмотрении данного вопроса можно еще обратиться к п. 4 ст. 185 ГК РФ, который разъясняет вопрос о содержании полномочий представителя в договоре¹. Имеет ли смысл включение в договор такого пункта или следует выдавать доверенность отдельно? Конечно, мы можем сказать, что включить такой пункт в договор было бы проще, не стоит тратить ни времени, ни средств на оформление доверенности дополнительно, но такая форма имеет несколько недостатков. Один из них может стать подтверждение представительства перед третьим лицом, которое требует какого-либо письменного удостоверения. Если в этой ситуации таким удостоверением выступит договор, то третье лицо может пойти дальше и рассмотреть не только пункт, касающийся доверенности, но и другие, относящиеся в той или иной степени к вопросу представительства, как то вознаграждение за оказание подобных услуг. Любая такая информация может оказать негативное влияние на заключение сделки и дабы избежать этих влияний, стоит оформлять доверенность независимо от договора. Другим примером, поддерживающим данный тезис, может послужить отмена доверенности, содержащейся в договоре. Как быть в таком случае? Нельзя изъять или вычеркнуть положения, определенные договором, без его переоформления.

Мы поддерживаем в данном случае позицию, о том, что следует составлять договор и оформлять доверенность параллельно друг другу для того, то бы избежать трудностей, которые как приведены выше, так и других возможных случаях.

Стоит коснуться небольшого вопроса, также в связи с внесением изменений п. 4 ст. 185 ГК РФ, а именно в отношении включения полномочий представителя в решения собраний. Как поясняют авторы, данное нововведение в большей степени касается собраний ТСЖ или многоквартирных домов. Это должно облегчить и упростить процесс выдачи доверенности, когда не каждый собственник жилья в отдельном порядке будет уполномочивать того или иного кандидата, выбранного на собрании как представителя, а это определится путем общего голосования. Такое решение о передаче полномочий представительства, принятое большинством голосов, заносится в протокол собрания, с соблюдением всех требований, предъявляемых к оформлению доверенности.