Страхование рисков интеллектуальной собственности

После изучения этой главы Вы сможете получить представление о том:

• какие имущественные интересы связаны с объектами интеллектуальной собственности;

• какие существуют типы рисков, характерные для различных объектов ин­теллектуальной собственности, а также кто из участников взаимоотношений, связанных с интеллектуальной собственностью, несет тот или иной тип риска;

• какие виды страхования могут применяться для защиты прав интеллекту­альной собственности и последствий их применения;

• какой в настоящий момент имеется опыт страхования интеллектуальной собственности в России и за рубежом;

• какие проблемы препятствуют развитию страхования интеллектуальной собственности.

Ключевые слова: интеллектуальная собственность, лицензионное соглашение, лицензиар, лицензиат, патентный поверенный, страхование ответственности патент­ных поверенных, страхование информационных рисков, страхование прав на объ­екты интеллектуальной собственности, страхование судебных издержек, страхование ответственности за случайное и непреднамеренное использование объектов интел­лектуальной собственности, принадлежащих третьим лицам, страхование авторов.

ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Понятие «интеллектуальная собственность». Рыночная стоимость предприятия во многих случаях уже давно не определяется только стоимостью его основных; фондов. В значительной степени на нее влияют нематериальные активы: права, возникающие из:

• патентов на изобретения, промышленные образцы, полезные модели, се­лекционные достижения;

• свидетельств на товарные знаки и знаки обслуживания;

• прав на ноу-хау;

• прав на произведения науки, литературы, искусства и объекты смежных прав;]

• прав на программы для ЭВМ, базы данных и др.;

• лицензионных договоров.

Под интеллектуальной собственностью понимается исключительное право гражданина или юридического лица на результаты ин­теллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, инди­видуализации продукции, выполняемых работ или ус­луг (ст. 138 Гражданского кодекса РФ).

При этом использование интеллектуальной собственности третьими лицами возможно лишь с согласия правообладателя.

Права на интеллектуальную собственность в России защищены ст. 44 Кон­ституции РФ, а отношения, связанные с созданием и оборотом различных объ­ектов интеллектуальной собственности, регулируются на основании Гражданско­го кодекса РФ, а также целого ряда профильных законодательных актов: Патентного закона РФ, Закона РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товара», Закона РФ «О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных», Закона РФ «Об авторском праве и смежных правах, Закона РФ «О правовой охране топологии интегральных микросхем», Федерального закона «Об архитектурной деятельности в Российской Федера­ции», Закона РФ «О селекционных достижениях».

Традиционно под интеллектуальной собственностью понимают различные ре­зультаты изобретательской и творческой деятельности. Формализованы эти по­нятия в принятой в 1967 г. в Стокгольме Конвенции об учреждении Всемирной организации интеллектуальной собственности.

Согласно этой концепции понятие «интеллектуальная собственность» вклю­чает права, относящиеся к:

• литературным, художественным и научным произведениям;

• исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизион­ным передачам;

• изобретениям во всех областях человеческой деятельности;

• научным открытиям;

• промышленным образцам;

• товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям и коммерческим обозначениям;

• защите против_/ недобросовестной конкуренции;

а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

Проявления страхового интереса. В экономически развитых странах большин­ство риск-менеджеров уже как минимум последние 20—30 лет понимают, что в совокупности рисков конкретного предприятия или организации появились, а в некоторых случаях уже и привели к далеко не всегда восполнимым потерям иски, связанные с правами на объекты интеллектуальной собственности. Их весомость все больше увеличивается, поэтому проблема защиты прав на интеллектуальную собственность сейчас все больше осознается и вызывает беспокойство, требуя своего решения не только за рубежом, но и в России, которой еще предстоит развивать правовую базу, и в первую очередь патентное законодатель­но, усиливая защиту авторских прав.

По данным одного из крупнейших транснациональных страховых брокеров — корпорации АОН, в 1982 г. совокупные потери от контрафактного (несанкционированного) использования интеллектуальной собственности были оценены в 5 млн долл., к 1998 г. эта сумма увеличилась многократно — до 3,8 млрд в настоящее время сохраняются тенденции к увеличению подобных финансовых убытков.

Перспективность предоставления услуг, связанных с охраной прав на объекты интеллектуальной собственности или минимизацией финансовых последствий, вызванных нарушениями этих прав, постоянно подчеркивается также и чрезвычайно быстро возрастающим объемом международной торговли лицензиями.

РИСКИ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ОБЪЕКТОВ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Они имеют место на всех этапах создания и использования этих объектов.

Это могут быть риски, связанные с приобретением и охраной объектов интеллектуальной собственности, риски, присущие изобретательскому процессу — риск невыдачи патента и невыплаты авторского вознаграждения, риски профессиональной ответственности работников, связанных по роду занимаемой должности с созданием, патентованием и использованием объектов интеллектуальной собственности.

При проведении процедуры патентования в Патентном ведомстве (Российское агентство по патентам и товарным знакам) могут возникнуть риски возможного разглашения ставших известными в ходе экспертизы конфиденциальных сведений работниками патентного ведомства и сторонними экспертами, которых периодически приглашают для специальной экспертизы изобретений и других объектов промышленной собственности. В этом случае представляется целесообразным застраховать ответственность этих привлеченных экспертов и ответственность патентного ведомства за случаи непреднамеренного разглашения конфиденциальных сведений, ставших известными в ходе экспертизы, например, в случае взлома компьютерных сетей.

Предприниматель во время проведения процедуры патентования либо впо­следствии может сам понести ущерб, связанный с некачественной подготовкой документов, подаваемых в Патентное ведомство. Ущерб может выражаться как в отказе в выдаче ему охранных документов, так и в излишнем разглашении кон­фиденциальных сведений, например, при описании сущности изобретения, ко­торыми могут воспользоваться конкуренты. В результате неправильного оформ­ления заявочных документов могут быть сужены охраняемые законом авторские или патентные права, что также может дать шанс конкурентам, которые смогут наладить производственный процесс с фактическим использованием чужих объ­ектов интеллектуальной собственности, не нарушая законов. Кроме того, в этом случае конкуренты могут посредством получения дополнительных патентов, уточняющих и дополняющих изобретение, заблокировать основные патенты, что автоматически повлечет либо прекращение производства, либо заключение ли­цензионного договора, которого могло бы и не быть в случае изначального пра­вильного оформления документов.

Помимо предпринимательских рисков, присущих любому инвестиционному проекту, инновационное предприятие подвержено нескольким основным типам рисков, непосредственно связанным с использованием объектов интеллектуаль­ной собственности, а также с их рыночным оборотом:

• имущественные риски, связанные с утратой или повреждением докумен­тов, подтверждающих права собственности (в случае их наличия);

• риски утери прав собственности на объекты интеллектуальной собственности;

• риски контрафактного производства со стороны нелегальных конкурентов;

• информационные риски, связанные с хранением информации на машинных носителях (повреждение, искажение, хищение, блокирование доступа и т. п.);

• риски упущений в патентной политике, в результате которых предприятие может подвергнуться судебным преследованиям в случае нарушения прав третьих лиц;

• риски, связанные с появлением аналогичной продукции, производство которой основано на иных объектах интеллектуальной собственности;

• политические риски (сужение прав или полное запрещение пользования объектами интеллектуальной собственности из соображений государственной безопасности и т. п., а также изменения в патентном и ином законодательстве, конфискационные меры и т. д.).

ОСНОВНЫЕ ВИДЫ СТРАХОВАНИЯ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Страхование ответственности патентных поверенных

Снизить риск, связанный с разработкой, куплей-продажей и использованием объектов интеллектуальной собственности, можно, обратившись к профессионалам этого рынка — патентным поверенным Российской Федерации. В этом случае значительная доля риска начинает быть связанной с профессиональной деятельностью патентных поверенных.

Объектом страхования в данном случае могут быть имущественные интересы патентного поверенного, связанные с его намерением избежать убытков (расходов) при наступлении ответственности за вред, причиненный им третьим лицам в связи с осуществлением своей профессиональной деятельности в качестве патентного поверенного Российской Федерации, аттестованного и зарегистрированного Патентным ведомством России.

К числу рисков, которые потенциально могут привести к ощутимым финан­совым потерям, в первую очередь относятся следующие:

• непреднамеренная ошибка в представляемых от имени доверителя в Па­тентное ведомство Российской Федерации документах или иной информации, которая, в свою очередь, может привести к:

• невыдаче патента или иного свидетельства на исключительные права;

• сужению охраняемых патентом или соответствующим свидетельством ис­ключительных прав;

• непреднамеренному разглашению сведений, ставших известными в ходе работы;

• совершению какого-либо профессионального действия, противоречащего законодательству Российской Федерации;

• совершению иных действий, связанных с профессиональной ответственно­стью патентных поверенных, прямой ущерб от которых может быть возмещен через суд и которые специально оговорены в договоре страхования.

Дополнительные ограничения в плане организации такого страхования на­кладываются малочисленностью круга потенциальных страхователей — патент­ных поверенных РФ, которых насчитывается на всю Россию не более тысячи человек. Такое количество страхователей, для обслуживания которых необходи­мо иметь узкоспециализированного андеррайтера, позволяет существовать на этом страховом поле лишь одной, максимум двум страховым компаниям. В то же время одним из путей решения проблем, связанных с осуществлением стра­хования, может стать организация общества взаимного страхования, которое бу­дет осуществлять страхование имущественных интересов своих членов — патент­ных поверенных.

Страхование информационных рисков

В России этот вид страхования только начинает развиваться. В соответствии с уже достаточно распространенным страхованием финансовых институтов от электронных и компьютерных преступлений¹ сейчас начинают разрабатываться и внедряться новые виды страхования, предусматривающие возмещение финан­совых убытков, связанных в том числе и с информацией об объектах интеллек­туальной собственности, понесенных вследствие:

• несанкционированного ввода электронных данных или их изменения;

• введения в компьютерную систему мошеннически подготовленных или мо­дифицированных электронных команд;

• гибели, повреждения или уничтожения электронных данных;

• блокирования доступа к электронным данным;

• действия компьютерных вирусов и др.

Дополнительно к этой программе страхования страховщик также может ком­пенсировать страхователю в случае, если это предусмотрено страховым догово­ром, судебные расходы и прочие юридические издержки, понесенные им, кото­рые связаны с защитой интеллектуальной собственности.

Обязательным условием, предваряющим заключение договора страхования от электронных и компьютерных преступлений, является проведение независимого сюрвейерского осмотра информационных сетей клиента. Итогом осмотра стано­вится отчет, содержащий рекомендации по превентивным мероприятиям, на­правленным на совершенствование системы электронной безопасности потенци­ального страхователя.

^ Страхователю на заметку! В дальнейшем при заключении договора страхования страхов­щик может потребовать от страхователя выполнения этих мероприятий либо до заключения договора, либо в течение определенного периода, оговоренного условиями договора.

В случае начала производства, основанного на объектах интеллектуальной собственности, существует вероятность возникновения некоторых непредвиден­ных сложностей, а именно реализации рисков, связанных с куплей-продажей, охраной и использованием объектов интеллектуальной собственности.

Страхование прав на объекты интеллектуальной собственности

При осуществлении прав на ОИС возможна реализация различных групп рисков, которые можно и нужно выделить, классифицировать и при необходи­мости воспользоваться страховой защитой как одним из способов их минимиза­ции. Это в первую очередь риски, возникающие сразу же после выдачи охран­ного свидетельства или патента, — риски утраты прав собственности на объекты интеллектуальной собственности.

Реализация рисков, связанных с правами на ОИС, может иметь место как в случае использования на предприятии объектов интеллектуальной собственности, разработанных на этом предприятии (споры об авторстве, патентообладателе и в ряде других случаев), так и в случае использования лицензионного механизма построения производства. Прекращение действия патента означает прекращение лицензии и появление необходимости переговоров с новым патентообладателем, если таковой будет известен. Тем не менее возможна ситуация, в которой выиграет лицензиат (предприятие, выпускающее продукцию по лицензионному соглашению): изобретение признают непатентоспособным и необходимость в лицензии отпадает сама собой.

В настоящее время также существенными являются риски, связанные с уте­рей права собственности, что обусловлено вступлением в законную силу реше­ния Палаты по патентным спорам Патентного ведомства или суда. Причинами их возникновения могут быть:

• ненадлежащее оформление документов при оформлении патента или свидетельства;

• наличие недействительных документов при оформлении патента или свидетельства;

• споры по установлению авторства, в том числе доли участия в разработке изобретения;

• споры по установлению патентообладателя;

• споры по патентоспособности;

• недееспособность или ограниченная дееспособность физического лица в предыдущих сделках по отчуждению объектов интеллектуальной собственности;

• неправоспособность или отсутствие специальной правоспособности юридического лица в предыдущих сделках по отчуждению объектов интеллектуальной собственности;

• сохранение права собственности на объект интеллектуальной собственности у третьих лиц после приобретения его в случае покупки патента или свидетельства (смены патентообладателя).

Данные риски вполне могут быть уместны в договоре страхования прав на объекты интеллектуальной собственности. Владелец прав на объекты интеллектуальной собственности заинтересован в страховании на срок действия патента или свидетельства, который законодательно определен для каждого объекта интеллектуальной собственности. Некоторые трудности могут возникнуть у страховщика при оценке этих прав, так как в России пока еще не накоплен достаточный опыт оценочной деятельности в этой сфере экономики, не говоря уже пред страховой экспертизе.

Страхование судебных издержек

При осуществлении инновационной предпринимательской деятельности не­обходимо учитывать, что при использовании объектов интеллектуальной собственности возможны ситуации, которые могут привести к судебным разбирательствам. При этом расходы на ведение дел в судах (общегражданских и арбитражных) как при подаче иска, так и в случае защиты от предъявленных исковых требований могут составить достаточно внушительную сумму, в ряде случаев не посильную для предприятия.

Для обеспечения возможности оплаты услуг юристов и адвокатов, а также других издержек, связанных с исками, которые могут быть предъявлены пред­приятию, оно (предприятие) может заключить договор страхования финансовых рисков, в соответствии с условиями которого возможные судебные издержки принимает на себя страховая компания.

Объектом страхования в таком случае становится имущественный интерес страхователя, связанный с его участием в судебном или арбитражном разбира­тельстве. При этом в имущественный интерес обычно включаются расходы на:

• правовые консультации;

• представление прав и законных интересов страхователя в суде (общеграж­данском или арбитражном);

• запросы через юридическую консультацию по получению различных спра­вок, характеристик и т. п., необходимых в связи с судебным или арбитражным разбирательством из государственных и общественных организаций, которые обязаны выдавать подобные документы или их копии в установленном порядке:

• непосредственное участие в судебном или арбитражном процессе;

• судебные сборы, государственные пошлины, штрафы и иные судебные из­держки.

При этом в страховом договоре должны быть четко перечислены все воз­можные страховые случаи. Обычно страховым случаем признается сам факт уча­стия страхователя в судебном (арбитражном) разбирательстве, в связи с которым возникает обязанность страхователя оплатить пошлины и иные сборы, а также юридическую защиту своих законных интересов. В пределах установленного страховым договором лимита страховой ответственности страховая компания ли­бо оплачивает все необходимые судебные издержки, либо компенсирует страхо­вателю понесенные им расходы. Страховую сумму определяют исходя из реаль­ных потребностей предприятия или организации в судебной защите, опираясь в случае возможности на имеющийся судебный опыт.

Комплексная программа страхования интеллектуальной собственности.

Для предприятий, создающих или использующих объекты интеллектуальной собственности, имеет смысл разрабатывать совместно со страховщиком комплексные программы страхования, включающие в себя страховую защиту по следующим направлениям:

- имущественное страхование, включающее страхование документов;

- страхование рисков, возникающих при проведении процедуры патентования;

- страхование профессиональной ответственности патентных поверенных в случае использования их услуг;

• страхование ответственности оценщиков объектов интеллектуальной собст­венности;

• страхование финансовых рисков, в том числе:

• страхование судебных расходов (издержек);

• страхование от непредвиденных расходов:

• на случай установления контрафактного использования объектов интеллек­туальной собственности;

• понесенных в связи с появлением на рынке товаров-аналогов, производст­во которых основано на иных объектах интеллектуальной собственности;

• страхование ответственности за случайное и непреднамеренное использова­ние объектов интеллектуальной собственности;

• страхование риска утраты прав на объекты интеллектуальной собственности;

• страхование от электронных и компьютерных преступлений;

• страхование от политических рисков.

В любом случае решение о целесообразности заключения того или иного до­говора принимается руководством предприятия с учетом всех обстоятельств дея­тельности, стоимости предоставляемых услуг, опыта страхования других рисков и реальной потребности, которые определяются в процессе анализа деятельно­сти предприятия. По всей видимости, подобное комплексное страхование рис­ков, связанных с созданием и использованием объектов интеллектуальной соб­ственности, будет достаточно дорогим и соответственно актуальным для пред­приятий и организаций, серьезно занимающихся внедрением инноваций в повседневной деятельности, получающих основную прибыль от использования результатов изобретательского процесса.

Естественно, страховая защита данного предприятия или организации не ог­раничится данным перечнем видов страхования. Для такого предприятия будут также весьма интересны как классические виды страхования, так и достаточно новые для России программы страхования, включающие в себя:

• страхование инновационных рисков;

• страхование от перерывов в производственной деятельности;

• страхование машин и механизмов от поломок;

• страхование предпринимательских рисков на случай неисполнения (ненад­лежащего исполнения) обязательств контрагентами предпринимателя;

• страхование строительно-монтажных рисков;

ДРУГИЕ ВИДЫ СТРАХОВАНИЯ РИСКОВ ИНТЕЛЛЕКТУАЛЬНОЙ СОБСТВЕННОСТИ

Страхование и лицензионное соглашение

При заключении лицензионного соглашения также существуют свои специфичные риски, которые следует учитывать (рис. 5.6.2).

По лицензионному договору правообладатель (лицензиар) передает право на использование изобретения или другого объекта интеллектуальной собственно­сти другому лицу (лицензиату), а последний принимает на себя обязанность вносить лицензиару обусловленные договором платежи и осуществлять другие действия, предусмотренные договором о лицензии.

В первую очередь следует рассмотреть осложнения, обусловленные возможностью неосуществимости процесса лицензионного производства необходимого качества или количества на оборудовании лицензиата из-за:

- принципиальной невозможности наладить производство на имеющемся в распоряжении лицензиата оборудовании;

- сложностей соблюдения природоохранных требований и пожеланий обществ потребителей;

- неполноты передаваемой в соответствии с лицензионным договором документации;

- невозможности снабжения сырьем или материалами необходимого качества или количества.

Естественно, что страховая компания не примет на страхование все риски. Например, страховщик не будет гарантировать выплату лицензионных платежей без указания конкретных страховых рисков, так как иначе страхователь не будет заинтересован в предупреждении страховых случаев.