38 Юридический позитивизм

Позитивизм представляет собой общефилософское направление, кот хар-ся фактичностью мышления. Он исходит из дого, что истинное знание м.б. выработано только специальными науками, т.к. они занимаются изучением конкретных фактов. Философия отвергается.

Он был вызван слишком бурным развитием теории естественного права.

Он сформировался в 30-40 гг 19 века и представляет собой осмысление права с т.з. фактических данных. Основы были заложен Еремеем Бентаном. В основе его учения лежит номинализм – все существующие явления делятся на 2 категории – имена реальных сущностей и имена фиктивных сущностей. И права (естественное) он признает фиктивной сущностью, о кот.все говорят, но в действительности оно никак себя не проявляет. Реальной сущностью явл-ся только закон. В числе признаков закона:

- императивный характер

- зависимость содержания от воли суверена

- негативные последствия за несоблюдение

Он говорил, что у прецедентного права нет авторитета, т.к. оно создается без короля, парламента и народы. Негуманен сам принцип его формирования, потому что сама его сущность не располагает к возможности узнать о содержании норм. Он называет его «собачьим» правом.

Основателем считается Джон Остин. Кредо юр.позитивизма – право изучается таки, какое оно есть, а не должно быть. Остин признает широкое определение права, как некая совокупность норм, но считает, что оно способно вводить в заблуждение, поскольку в таком случае правом начинают считать и божественные законы и законы природы. Суть понимания права у Остина – «законы, установленные одним разумным существом для другого разумного существа». Разница между право и моралью заключается в их источнике- мораль и боественные законы устанавливают субъекты не обладающие полит.властью, а право всегда исходит от того, кто может причинить вред за несоблюдение закона. Он воспринимает закон как команду, обращенную одним лицом к другому, но она яв-ся правовой только в том случае, если за нарушение м.б. причинен вред.

Юр.науки известно несколько видом позитивизма:

1.эттатиткий позитивизм – выводит сущность права из авторитета воли гос-ва.

2. социологический позитивизм – сущность права в фактическом поведении субъектов, когда они исполняют определенные правовые нормы

Теория юр.позитивизма способствовала укреплению авторитета гос-ва в создании правовых норм, придала им действенность и обязательность. Тем самым заложила идеи формального права.

Недостаток – чрезмерный эттатизм и полное невнимание к содержанию права (главное, что исходит от государства, нет дела какое оно). Так, оно лишается главного свойства общества – стабильности. Т.к. когда к власти приходит другой человек – законы меняются, а это негативно сказывается на стабильности общества.

39 Консерватизм п-п теории

Консерватизм наряду с либерализмом явс-ся одной из наиболее популярных форм полит.идеологии. в самом общем виде он заключается в отстаивании необ-ти сох-ния прежних порядков, сформровавшихся форм гос-ва и права. При этом он опирается на моральные ценности, воплощенные в религии, семье и нац.самосознании. консерватизм возникает в конце 18 века как реакция противоборства европейской аристократии, буржуазной революции и их либеральных ценностей.

Он опирался на прочность моральных установок.

Критика консерватизма – английских мыслителей.

Ключевая идея – поступательное, революционное развитие, с минимальными преобразованиями в случае крайней необходимости.

Сам термин консерватизм введен в начале 19 века фр.писателем, дав название журналу, предназначенному для идей восстановления прежнего феодального строя и критика просвещения.

Следует отграничивать консерватизм от традиционализм.

Э.Берка рассматривают как основателя консерватизма, хотя его идеи отстаивают традиционализм.

В числе непосредственных основателей – Юм, Дебанальо и др.

Дэвид Юм – шотландский ученый – у него проявл-ся идея умеренности. Он отстаивал приверженность традиций в противовес разуму человека. При этом он не отвергает разумную природу человеку, она явл-ся ключевой для понимания сущности человека. Но главная его мысль – никакие свойства человека не должны излишне абсолютизироваться. Так, деятельная природа человека должна оставаться в пределах разумного и не распыляться на многое. Консерватизм мышления Юма проявлялся и рассмотрении существа соц.институтов- когда сама природа отбирает самые эффективные формы они явл-с я не результатом целенаправленной дея-ти человека, а создаются стихийно и постепенно.

Признаки консерватизма и его отличие от либерализма:

1. Мышление консерватизма конкретно, т.е. оно не выходит за пределы конкретной исторической обстановки.

Либерализм мыслит гораздо более абстрактно и его цель – проектирование будущего, стремление к идеалам

2. Для консерватизма свойственно особое понимание свободы. Либерализм отстаивание идею свободу, ограниченную свободой другого человека, обуславливает идею ее равенства. Именно против этого равенства выступает консерватизм, в этом они видят уничтожение индивидуального человека. Они исходят из того, что природа изначально наделяют людей равными способностями и возможностями, и свобода человека, по их мнению, заключается в том, чтобы жить в гармонии со своей внутренней природой и умножать то, что заложено в человеке.

3. Консерватизм особым образом соотносит действительность и нормативность. Консерваторы стремятся познать норму с т.з. конкретной действительности. Либерализм же характеризует действительность с помощью норм. Т.е. либерализм исходит из того как должно быть, а консерватизм – как есть.

4. Исходным местоимением явл-ся МЫ- т.е. коллективное целое, но взятое в рамках конкретной исторической ситуации общества. В либерализме же – Я

5. Коллективизм консервативного мышления проявл-ся в стремлении рассматривать явления общ.жизни (экономика, язык, право и др. в синтетическом единстве, а либерализм склонен к индивидуальному рассмотрения языка, государства, права и др.