17. Реализационные договоры.

Понятия в ГК РФ нет.

Реализационные договоры – договоры, направленные на передачу права собственности одним лицом другому, которые являются предпринимателями и цель такой передачи извлечение прибыли.

ДОГОВОР ОПТОВОЙ КУПЛИ – ПРОДАЖИ

Гл. 30 ГК РФ:

1. общие положения о купле – продажи;

2. специальные положения (приоритет).

По договору купли – продажи одна сторона (продавец) обязуется передать вещь (товар) в собственность другой стороне (покупателю), а покупатель обязуется принять и оплатить его (ст. 454 ГК РФ)

По юридической характеристике:

1. консенсуальный;

2. возмездный;

3. двусторонний;

4. взаимный.

Специфические особенности:

1) специальный субъектный состав (с двух сторон предприниматели);

2) особая цель – приобретение товара для дальнейшего использования в ПД-ти;

3) особый предмет (только движимые вещи, определяемые родовыми признаками; как существующие в момент заключения договора, так и те, которые будут произведены в будущем);

В купле – продаже 3 варианта перехода права собственности:

1. с момента фактической передачи вещи:

1) непосредственное вручение товара покупателю – используется, если условия о доставке товара не было (ст. 458, 224 ГК РФ);

2) сдача товара перевозчику либо организацию связи;

3) сообщение покупателю о готовности товара (ст. 458, 510 ГК РФ).

В ГК не сказано, каким образом можно подтвердить сообщение о готовности товара.

Нужно указывать способ связи и срок, в течение которого надо забрать товар.

Если покупатель не забрал товар ст. 515 ГК РФ.

2. с момента документальной передачи

ст. 142, п. 4 ст. 224 ГК РФ

3. с момента юридической передачи вещи

ст. 223 ГК РФ – сделки, подлежащие гос. регистрации.

Стороны договора:

Содержание договора купли – продажи:

Обязанности продавца (условия)

Обязанности покупателя (условия)

 О ТОВАРЕ Передать товар покупателю в срок. Варианты согласования срока: 1. Строго определенный (ст. 457 ГК РФ):  предусмотрен самим договором;  жесткие сроки – сроки, по истечении которых покупатель теряет интерес к договору. 2. Порядок определения срока исполнения обязательств. 3. Срок не является существенным условием – без указания срока (д.б. передан в течение 7 дней после предъявления первого требования кредитора – ст. 314 ГК РФ). Товар передается свободным от права третьих лиц (исключение: если покупатель согласен принят обремененный товар). Товар д.б. передан со всеми принадлежностями и документами. Передача товара без принадлежностей и документов приравнивается к непередаче товара вообще.  О КОЛИЧЕСТВЕ Относится к существенному условию. ГК РФ закрепляет несколько вариантов:  единицы измерения;  денежное выражение. Порядок определения кол-ва ст. 465 ГК РФ.  О КАЧЕСТВЕ Отсутствует в ГК РФ определение «качества». Качество – совокупность существенных свойств товара, которые обуславливают применение товара для определенных целей. ГК РФ содержит общую норму ст. 469 ГК РФ. ГК закрепляете несколько вариантов определения качества: 1. продажа товаров по образцу или описанию; 2. предусмотреть в договоре (жесткое согласование качества); 3. указание на цель приобретения товаров (специфическую цель нужно указывать) Можно установить выше требования, чем например, ГОСТы.  ОБ АССОРТИМЕНТЕ Ассортимент - соотношение товара по видам, моделям, размерам, цветам и иным признакам. В самом ГК РФ условие закреплено как диспозитивное. Легального определения «наименования» нет. Наименование, которое не определено в кодексе является существенным условием, а ассортимент нет. Существуют способы договориться об ассортименте: 1. согласование ассортимента в договоре; Спецификация – документ, являющийся неотъемлемой частью договора, в котором согласуются ассортиментные позиции. 2. определение ассортимента в заявках покупателя; необходимо приложить заявку к договору, чтобы избежать дальнейших разногласий. 3. согласование ассортимента в накладной.  О КОМПЛЕКСНОСТИ Ст. 478 ГК РФ – общая норма. Комплект товаров – разнородные вещи, которые просто продаются вместе. Требования о качестве можно предъявлять в отношении отдельных составных частей комплекта. Комплектность – совокупность отдельных составляющих частей товара, образующих единое целое и используемое по общему назначению (например, машина и двигатель).  О ТАРЕ И УПАКОВКЕ Нет легального определения. Но в ГК РФ содержится обязанность затаривать и упаковывать. Тара – изделие для размещения товара. Упаковка – средство / совокупность средств, обеспечивающих защиту товара от воздействия окружающей среды и облегчающих процесс обращения товаров. Случаи передачи без тары и упаковки: 1. отсутствие тары предусмотрено самим договором; 2. товары по своему характеру не требуют затаривания и упаковки (недвижимость, ценные бумаги и т.д.); 3. отсутствие тары и упаковки вытекает из существа самого обязательства (например, аренда с правом выкупа).

 О ПРИЕМКЕ ТОВАРА В ГК РФ есть недостаток: нормы о приемке есть, но они разбросаны. Покупатель д. совершить все необходимые действия для приемки товара (сообщить когда, куда ему привести товар). Приемка товара в договоре купли – продажи означает исполнение обязательства (будут применятся все положения о надлежащем исполнении). 5 условий надлежащего исполнения: 1. надлежащему кредитору; 2. в надлежащем месте; 3. в надлежащее время; 4. надлежащий предмет; 5. надлежащим способом. Подпись в накладной – согласие с ассортиментом и количеством. Исполнение считается надлежащим, если оно принято кредитором. При приемке товара м. корректироваться условия договора.  ОБ ОПЛАТЕ ТОВАРА • до передачи либо после передачи; • полностью либо частично; • по цене, которая указана в договоре или которая применяется на данной территории за аналогичные виды товаров. В договоре лучше оговаривать, что будет считаться моментом оплаты. В ГК РФ не закрепляется. Некоторые суды применяют норму НК РФ, в которой закрепляется момент поступления денег на счет.  ИНФОРМИРОВАТЬ ПРОДАВЦА О НЕДОСТАТКАХ ТОВАРА (вспомогательное)

ДОГОВОР ПОСТАВКИ

Договором поставки признается такой договор купли – продажи, по которому поставщик, осуществляющий ПД-ть обязуется передать в обусловленный договором срок / сроки закупаемые или производимые им товары для дальнейшего использования в ПД-ти, а покупатель обязуется принять и оплатить (ст. 506 ГК РФ).

По юридической характеристике:

1. консенсуальный;

2. возмездный;

3. двусторонний;

4. взаимный.

Специфические особенности:

1. особый субъектный состав – предприниматели (следует из закона);

2. особый предмет – движимая вещь в силу самого кодекса;

3. особая цель поставки – использование товаров в ПД-ти;

4. товары д. передаваться периодами (в обусловленный договором срок) – периоды поставки определяется календарной датой либо периодом времени; м. встречаться жесткие сроки;

5. особый порядок заключения (ст. 507 ГК РФ – специальный порядок урегулирования);

6. поставка м. осуществляться путем доставки и путем выборки;

Появляется специфический документ – отгрузочная разнарядка. Суть его в том, что покупатель и получатель товара в договоре поставки м. не совпадать; он исходит от покупателя и в нем указаны конкретные получатели товара;

7. возможность допоставить в следующем периоде поставки (без санкций и расторжения договора).

ДОГОВОР КОНТРАКТАЦИИ

Договором контрактации признается такой вид купли – продажи, по которому продавец (производитель с/х продукции) обязуется передать выращенную (произведенную) им с/х продукцию покупателю – заготовителю, в качестве которого выступает лицо, осуществляющее такие закупки для дальнейшей переработки или перепродажи.

По юридической характеристике:

1. консенсуальный;

2. возмездный;

3. взаимный.

Специфические особенности:

1. субъектный состав:

 продавец – производитель с/х продукции;

 покупатель – заготовитель, осуществляющий закупки такой продукции для переработки или продажи;

2. особый предмет – с/х продукция. Она либо выращивается либо производится (живой скот, птицы, молоко, мех, пух);

3. гибкие требования к количеству и качеству

Если больше / меньше произведено – покупатель обязан принять, если производитель действовал добросовестно.

4. законом императивно определено место исполнения обязательства – места нахождения производителя (ст. 536 ГК РФ). Производитель – наиболее слабая сторона.

Договор поставки товаров для государственных и муниципальных нужд.

Договор регламентируют ст. 525-534 ГК и в субсидиарном порядке общие правила о поставке. В части, не урегулированной ГК, к отношениям по поставке товаров для государственных нужд применяются также следующие законы: Федеральный закон "О поставках продукции для федеральных государственных нужд", Федеральный закон "О государственном материальном резерве", Федеральный закон "О закупках и поставках сельскохозяйственной продукции, сырья и продовольствия для государственных нужд" (в последнем случае применяются соответствующие нормы о договоре контрактации), Федеральный закон "О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд" и др.

Поставка осуществляется на основе государственного или муниципального контракта на поставку товаров соответственно для государственных или муниципальных нужд и заключаемых в соответствии с ним договоров поставки товаров. Этим и определяются следующие особенности контракта и договора.

По государственному (муниципальному) контракту поставщик (исполнитель) обязуется передать товары государственному (муниципальному) заказчику либо по его указанию иному лицу (покупателю) по отгрузочной разнарядке. В последнем случае между поставщиком и покупателем, определенным отгрузочной разнарядкой, заключается договор.

Государственным заказчиком может быть федеральный орган исполнительной власти, орган власти субъекта РФ, а муниципальным заказчиком - местный орган самоуправления.

Государственный (муниципальный) заказчик может передать право на заключение другим лицам в порядке, установленном законом.

Поставщики определяются заказчиком путем размещения заказов через проведение торгов. В случаях, установленных нормативными правовыми актами (для казенных предприятий, предприятий-монополистов), поставщики определяются в обязательном порядке.

Существенными условиями контракта и договора являются предмет, его качество, тара и (или) упаковка, срок. Обычно определяются также ассортимент, комплектность, цена, порядок исполнения, меры обеспечения и ответственности.

По общему правилу, оплачивает товары, поставленные на основе контракта, заказчик, а товары, поставленные на основе договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд, - их непосредственный получатель как сторона договора.

Форма контракта и договора - простая письменная.

Для заказчика заключение контракта является обязательным. Для поставщика (исполнителя) заключение контракта является обязательным только в случаях, предусмотренных законом, и при условии, что ему будут возмещены все убытки, которые могут быть причинены поставщику в связи с выполнением контракта (ст. 533 ГК). (Убытки подлежат возмещению не позднее 30 дней со дня передачи товара.) Это условие неприменимо в отношении казенного предприятия, обязанного заключить договор независимо от убыточности производства.

В случае, когда контракт заключается по результатам конкурса на размещение заказа на поставку товаров для государственных (муниципальных) нужд, контракт должен быть заключен не позднее двадцати дней со дня проведения конкурса. В остальных случаях порядок заключения контракта определяется ст. 528 ГК.

Порядок заключения государственного (муниципального) контракта (ст. 528 ГК)

1. Сторона, получившая проект контракта, не позднее 30-дневного срока подписывает его и возвращает один экземпляр контракта другой стороне.

2. При наличии разногласий по условиям контракта в тот же срок сторона, получившая контракт, составляет протокол разногласий и направляет его вместе с подписанным контрактом другой стороне либо уведомляет ее об отказе от заключения контракта.

3. Сторона, получившая контракт с протоколом разногласий, в течение 30 дней должна рассмотреть разногласия, принять меры по их согласованию и известить другую сторону о принятии контракта в ее редакции либо об отклонении протокола разногласий. В последнем случае разногласия по контракту, заключение которого является обязательным для одной из сторон, могут быть переданы другой стороной не позднее 30 дней на рассмотрение суда.

4. Если сторона, для которой заключение контракта является обязательным, уклоняется от его заключения, другая сторона вправе обратиться в суд с требованием о понуждении этой стороны заключить контракт.

5. Если поставка товаров осуществляется не государственному (муниципальному) заказчику, а покупателям, указанным в отгрузочной разнарядке, поставщику и соответствующим покупателям направляется извещение о прикреплении покупателя к конкретному поставщику.

Извещение направляется адресатам не позднее 30-дневного срока со дня подписания контракта и является основанием для заключения между ними договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд (ст. 529 ГК).

Покупатель вправе полностью или частично отказаться от товаров, указанных в извещении о прикреплении, и от заключения договора на их поставку (т.е. извещение о прикреплении не порождает для покупателя обязанности заключить договор).

Об отказе покупателя поставщик незамедлительно уведомляет заказчика и может потребовать от него нового извещения о прикреплении к другому покупателю. Заказчик не позднее 30 дней со дня получения уведомления поставщика либо выдает такое извещение, либо направляет поставщику отгрузочную разнарядку с указанием получателя товаров, либо сообщает о своем согласии принять и оплатить товар.

Если заказчик не выполняет эти обязанности, поставщик вправе потребовать от него принять и оплатить товары либо реализовать товары по своему усмотрению с отнесением разумных расходов, связанных с реализацией, на заказчика.

В предусмотренных законом случаях заказчик вправе отказаться от товаров, поставленных по государственному (муниципальному) контракту. Если такой отказ влечет изменение или расторжение договора поставки товаров для государственных (муниципальных) нужд, заказчик возмещает убытки, причиненные поставщику таким расторжением или изменением.

Оплата товаров производится покупателем по ценам, определяемым в соответствии с государственным (муниципальным) контрактом. Заказчик признается поручителем по обязательству покупателя произвести оплату товара.

Законом установлена неустойка для заказчика, допустившего просрочку исполнения обязательства по контракту в размере одной трехсотой ставки рефинансирования ЦБ за каждый день просрочки. Заказчик освобождается от уплаты неустойки, если докажет, что просрочка произошла вследствии непреодолимой силы или по вине другой стороны. За недопоставку товаров поставщиком, неустойка взыскивается в размере 50% от стоимости недопоставленных товаров, которая носит штрафной характер (при этом непоставленными считаются и товары, не соответствующие требованиям о качестве).

Во всем остальном отношения по поставке товаров для государственных (муниципальных) нужд идентичны отношениям, возникающим при обычном договоре поставки.