81

1. Общие сведения о Римском частном праве

Понятие римского частного права (РЧП). Сущность публичного права и частного права. Характерные признаки РЧП, Римское право представляет собой правовую систему Римского государства, которая, сформировалась в республиканский период в эпоху принципата, и окончательно была систематизирована в эпоху домината. Римские юристы воспринимали современным правовую систему в синкретическом единстве (внутреннем), (не делали различий между структурными элементами системы права - свойственно для республики ). В этой связи римский юрист и историк Тит Ливии сказал: «Законы 12 таблиц являлись источником всего права как публичного, так и частого».

Суть: о древнем праве республиканского периода. Наличие 2 структурных элементов (П и Ч), сравнивая со старым впервые отличены структурные элементы.

В республиканский период (к 1 в до н.э.) двойственность не имела место на уровне нормы регулирования. Но подобный дуализм отмечался разными юристами на уровне конкретного правового регулирования (м/д конкретными лицами), В тех случаях, когда участники регулируемых отношений выражали и защищали интересы гражданской общины, государства, официального религиозного культа, их формализованная воля выражалась в виде публичного закона (обязательного для всех распоряжения). А в тех случаях, когда участники регулируемых отношений выражали и защищали интересы, их формализованная воля выражалась в виде юридически значимых действий (охватывались единым термином actio) имел два значения: сделка приобретение прав, и иск - защита нарушенных прав. Действие порождало и защищало права и обязанности между частными лицами (участниками договора). Получило название «Частный закон». Примечательно: Юлий Павел «Договор - что закон для двоих». Отмечается дуализм. Впервые теоретически обосновал данное разграничение Домицей Пульпиан (3 в н.э.); «Публичное право есть то, что относится к пользе Римского государства, народа и культа наших богов, а частное право есть то, что относится к выгоде частных лип».

Утилитатум - законный интерес. Таким образом, в основу данного разграничения Пульпиан положил охраняемый правом интерес-Публичное право представляет собой систему норм, которые закрепляют правовое положение государства и его органов, устанавливают систему обязательных платежей (налогов) и систему публичных запретов (уголовных и административных).

ЧП представляет собой систему норм, регулирующую имущественные и личные неимущественные отношения, которые складываются между юридически равноправными субъектами.

ПП. Римского государства прекратило свое существование с его гибелью. Теперь представляет лишь исторический интерес.

ЧП. благодаря процессу рецепции продолжает жить в современных гражданских кодексах и уложениях.

Принцип соотношения между П и ЧП выражал Римский юрист Эмилий Папини: «Частные соглашения не могут противоречить публичным предписаниям» (разрешено все то, что не запрещено).

РЧП регулировало следующие группы общественных отношений:

1. Экономические отношения собственника но владению, пользованием и распоряжением имуществом.

2. Товарно-денежные и товарно-обменные отношения.

3. Заемные и расчетные отношения.

4. Личные и имущественные отношения, которые складываются между членами римской семьи.

5. Отношения, которые возникали по поводу причинения вреда жизни, здоровью, имуществу (деликтные отношения).

6. Отношения, которые складываются в процессе рассмотрения и разрешения частноправовых споров (процессуальные).

Характерными признаками римского частного права является универсализм правового воздействия на поведение участников регулируемых отношений. Нормы частного права одинаково воздействуют на поведение любых субъектов без учета социальных, имущественных и иных различий. ЧП «е делает различий между людьми. Принцип формального равенства:

индивидуализм частноправовой нормы частное право зандншает интересы отдельного лица, а не интересы государства, общества.

Абстракция частноправовой нормы. Частноправовая норма содержала в себе типизированное правило поведение, рассчитанное не на конкретный случай, а на типичную ситуацию, которая всегда складывалась, складывается и будет складываться в обществе. Не меняется экономическая сущность - не меняется правовая форма,

Казустичиность. РЧП конкретное юридическое дело. Римские казусы благодаря многократным применениям в сходных ситуациях получила силу судебного прецедента.

Система римских частноправовых норм представляла собой систему казусов - ранее вынесенных судебных решений.

.2. Рецепция РЧП. Понятие, значение и этапы Рецепции. Итоги Рецепции, особенность рецепции в России.

Recepiere - принимать, воспринимать.

Процесс восприятия римских частноправовых норм и принципов государствами континентальной Европы и создание на их основе кодифицированных актов гражданского права, то есть гражданских кодексов и уложений.

Западня Римская империя прекратила свое существование в 476 г.д.н.э. На се территории возникает ряд ран негосударственных образований. Правовое регулирование частных отношений на их территориях осуществлялось посредством территориального федапизма. Частные отношения в среде коренного греко-римского населения, романизированного населения также регулировались римским частным правом. Частные отношения, которые складывались в среде германо-славенского населения регулировались нормами «обычного права». Ситуация дуализма сохранялась вплоть до окончательного установления феодального способа производства (VII - VIII в.). В этих условиях РЧП утрачивает свое право, применительное значение.

В X в, на территории северной Италии и южной Франции под эгидой римской католической церкви создаются первые юридические школы, которые готовили специалистов Римского и канонического права для нужд церковной организации (Болонья, Болонская школа). В этих школах не только изучались источники РЧП, но и предпринималась попы пса их теоретического осмысления.

Основным источником для изучения является «свод гражданского права императора Юстиниана». Нормы этого свода интерпретировались к новым экономически условиям. Каждая норма снабжалась обширным комментарием, толкованием, которые позволяли практикующему юристу правильно применять правовые нормы в различных ситуациях. С X-XIV в. - этап познания P1I.

XIV в. - этап "правоприменения" - этап прямой рецепции (ПР)

Прямая рецепция была обусловлена структурными изменениями в экономической и социальной жизни феодального общества:

1. Заканчивается эпоха феодальной раздробленности - формирование единых централизованных государств.

2. Отношения бенефицанного владения, на условиях, которых феодалы держали землю, трансформировались в отношения частной собственности.

3. Отмена крепостного права - в предпринимательский оборот втягиваются

4. Крестьянские походы - развитие торговли и банковской системы, Феодальное право не отвечало новым реалиям, потребовалась иная система права,

способная объединить общество в рамках единого государства и установить единые правила хоз-имущественйого оборота.

В ПР принимали участие Французское королевство и священная Римская империя Германской нации (Германская империя).

Особенности Французской рецепции:

1. До конца XIII в. территория Франции условно подразделялась на две правовые области. Южные провинции - «страна Римского права» - при рассмотрении частных споров судьи применяли с j с, В северных провинциях - основной источник - местный торговый обычай (купон).

2. К XII в. Французкий король Филипп IV Красивый окончательно - о - гос-во, установил единый порядок правоприменения.

Когда в северных традициях рассматривался частный спор, решение выносилось на основе подходящею кугюма, но когда этого не хватало, пробел восполнялся нормами римского права. Если решение выполнялось на основании кутюма, то участник спора, не удовлетворенный решением, мог принести жалованье в Королевский суд, который рассматривал любые споры на основании с j с. Порядок существовал до 1789 г. (Великая Французская революция),

С 1789 г, - период систематизации. Создается кошшфикациоинная комиссия, на основе обобщенного опыта разрабатывается 1-й Римский гражданский кодекс - деист. С 1804г,

Рецепция в Германии

Во Франции - экономические причины

В Германии - «преемственность имперской традиции)?-

1275 г, имперский сейм принимает «Швабское зерцало» (правила Швабская династия). Документ установил на территории Германии порядок применения

с j с во многом аналогичный французскому порядку. Жалобы в имперский суд. Более последовательная рецепция.

Франция ограничилась анализом судебных решений ситуации систематизировано в документ institutes (деление на отдельные правовые институты). Отсутствует общий принцип.

Во второй половине 19 века в Германии складывается Пандектная школа частного права. Не только обобщила опыт применения с j с , но и разработала догму частного права. Источник правоприменения -- не законы, а научные труды немецких ученых кондектистов, В Германии действовало "Римское пацдектное право" (institutiores + кондекты). Включали общие принципы и специальные нормы. Итог Германской Рецепции - принятие германского гражданского уложения (1900г).

Государства северной и восточной Европы свое гражданское право на основе германской рецензии, государства южной и западной европы на основе французского права.

В первой половине 20 века окончательно сложилась романо-германская система частного права как итог Германской рецепции.

Особенности рецепции в России:

1. Предпосылки сложились в начале 19 века (начинается преподавание РЧП, но действует на уровне догмы).

2. 20 век - систематизация, основа ГГУ. 1905г. —1-й проект русского гражданского уложения, одобренный сенатом - не принято (5 книг - сходства с ГГУ),

3. 1919 год. Парком юстиции Курский поставил перед совнаркомом вопрос о завершении рецепции. Председатель СНК Ленин: "У нас в сфере хозяйственных отношений ничего частного нет. У нас все социальное, а следователъно публичное. Судьи должны руководствоваться не с j с, а революционным правосознанием."

4. 1921 г. - политика военного коммунизма терпит крах, в экономике - начало капиталистических отношений (НЭП) - предпосылка для рецепции,

5. 1922 г. - принятие ПС РСФСР - вариант усеченной рецепции (до 1930 г.- период коллективизации административно-командной экономики в колхозных отношениях не применялся) -началась русская цивилистика.

С 1964 г. новый ПС включал догматические положения, догмы ч п, сфера применения договоров. Окончательные предпосылки для завершения рецепции ~п.п. 1990г.

01.01 -1995 г. - ПС РФ (содержит догму)

01.03.1996г. - II часть ГК РФ

01.03.2002 г. - 01 часть ГК РФ - наследственная часть - завершение рецепции.

.3. Исторические системы РЧП

Сущность цивильного права и права народов: Дуализм РЧП и его преодоление.

Периодизация развития РЧП:

1. Период доклассического права (сер. 6 в до н.э. – 1 в до н.э.) - эпоха республики.

2. Эпоха классического права (конец 1 в до н.э. - 3 в н.э.) - эпоха принципата.

3. Постклассический период (н. 3 в н.э. – кодификация(сер. 6 в н.э.))- эпоха доминанта (абсол. монархия).

Исторически первая система в Риме цивильное право (гражданская община).

Цивильное право узконациональная система чп, регулирующая личные и имущественные отношения между членами общины. Основные источники чп - законы 12 таблиц - систематизированный свод обычаев италийских племен.

Патриархальный период - землевладение, неразвитый экономический оборот.

Признаки ЦП:

1. ритуализм правой формы (юр. - жреческая)

2. формализм . Ряд проявлений:

   • Законы 12 таблиц устанавливают строго фиксированный перечень сделок, которые могли совершать члены общины, совершенно непредусмотренная сделка считалась юридически ничтожной и не порождает правовых последствий.

   • Строго фиксированный перечень исков. Гражданин мог получить иск, если нарушенное право предусматривалось законами 12 таблиц.

   • Строго фиксированный перечень штрафов, имущественных санкций. В сфере договорной ответственности - размер взысканий ограничен реально причиненным ущербом.

   • Все юридически значимые действия носят характер строгого обряда.

Со второй половины доклассического периода Римское государство начинает экспансию в восточное Средиземноморье. Ко 2 веку до н.э. Римляне составляли в своем государстве национальное меньшинство. Все свободное население делилось на две категории; римляне и чужестранцы, В этот период начала складываться 2-ая историческая система чп - «право народов» - jus gentium

«Право народов» представляло собой систему торговых обычаев и правовых норм, заимствованные римлянами из правовых систем покоренных государств. Цель: предоставить пилигримам минимум имущественных прав и регуляция частных отношений между ними. «ПН» более совершенная правовая система.

Принципы:

1. Юридическое равенство сторон.

2. Свобода договора.

3. Полное возмещение убытка.

К концу доклассического периода в Римском праве возникла ситуация отраслевого дуализма - такой юридический феномен, при котором две независимые, и самостоятельно сформированные отрасли права регулируют одни и те же, родственные по содержанию общественные отношения, различаются между собой субъектным составом участником.

Споры о дуализме в Риме - до 1995 года.

Преодолению дуализма способствовало преторское право - (не отраслевая система, а системная совокупность актов преторской практики).

Претор выбранное должностное лицо, основная функция - организация правосудия по частным спорам, (магистратские должности). Сам никого не судил, а назначал частного судью и поручал ему рассмотрение спора.

Строились отношения на базовых принципах:

1. Доброй совести.

2. Справедливости.

При рассмотрении конкретного спора, не урегулированного цивильным правом претор сознательно вносил в иск институт судебной (юр.) фикции (безусловная презумпция, которая указывала фактическое обстоятельство спора, которого в действительности не было).

Де-факто (фактически) в п.п. 1 в н.э. цивильное право становится юридическим и правовым архаизмом. Дуализма уже нет. Формально действовало (Де-юре), дуализм преодолен к 212 г. н.э.- император Антоний Каракалла даровал всему свободному населению Римской Империи статус граждан.

.4. Источники РЧП

Источник права - двойственная трактовка (в теории права): для публичного понимания источники права как государственная воля, выраженная в законе или в другом нормативном акте, для частного - источники права установленная действующим правопорядком форма правообразования.

Обычаи и законы как источники РЧП,

Стадии принятия, состав и содержание закона. Конституционные принципы.

Правовой обычай универсальное общественное правило поведения, которое сложилось в результате многократного применения без участия государства, но принятое государством в качестве источника право применения.

Для многих правовых систем стадия правового обычая обычно характерна. Когда система слаба - применяется обычай,

В раннем РП (доклассический период) постоянно развивались три вида правообразования:

1. mores majorum – обычай предков – систематизированного в законах «12 таблиц».

2. Mores regiones - обычаи провинций – складывается «право народов».

3. Mores commeerciurn - обычаи оборота – обычаи торговой практики.

Роль обычаев к концу доклассического периода постепенно уменьшалась, и основное значение для правоприменения имели республиканские законы.

По определению Гая: «закон — то, что народ повелел и установил».

Народ - римский народ - не национальное общество, а гражданская община как обладатель суверенитета власти -- закон в Риме - акт представительской демократии, имеющей высшую юридическую силу.

Любой республиканский закон последовательно проходил несколько стадий:

1, выборный магистрат разрабатывал законопроект (на основе преторской практики), привлекались профессиональные юристы.

2. Закон озвучивался на народном собрании.

3. Принятие закона единым решение общины.

4, Утверждение (ратификация) сенатом. Сенат не является законодательным органом. Senatusconsultum - акты сената. Между юристами спор - принимать ли акты сената,

Гай: " Senatusconsultum- то, что сенат повелел и установил - закон, хотя мы об этом и спорили".

В императорский период некоторые акты сената имели юридическую силу, но когда они сопровождались речью императора в сенате, ратифицировались стандартной формулой принципса: "Именем сената и народа Рима".

Конституции принципса – акт единственного, оперативного, нормативного регулирования.

1. edict - общественное распоряжение принцип по любым основам правового регулирования,

2. Dekret - судебное решение правительства по какому-либо частноправовому спору с момента вынесения этого решения, оно не только вступает в силу, но и принимало характер общественной нормы. Начала складываться система апелляции.

3. Mandat судебное поручение чиновнику рассматривать конкретный частноправовой спор и вынести заранее обусловленное решение,

4. Rescript - публичная консультация принципата по отдельным вопросам частноправового регулирования (официальное толкование права).

.5. Эдикты магистратов как источники РЧП (сам. изучен.)

Любая выборная должность - магистрат. Каждый претор занимал должность 1 год, создавал эдикты - какие споры будут рассмотрены, принцип рассмотрения, примерные схемы судебных решений. По истечению года работы лицо не могло претендовать на повторное избрание.

Виды магистратов:

• Консулы, выбиравшиеся из представителей патрицианских родов;

• Трибуны, выбиравшиеся из представителей плебейских родов; Проконсулы - выборные наместники римских провинций;

• Городские преторы;

• Кромные эдилы магистраты, которые организовывали правосудие по правовым спорам.

Первые 3 категории магистратов осуществляли свои полномочия в сфере публичного права. Каждый магистрат (в дальнейшем речь идет о преторах и эдилах) при вступлении в должность составлял программный документ — эдикт - и публиковал его для всеобщего сведения.

Каждый претор заимствовал часть эдиктов предшественников, эдикт принимал характер прецедента.

Эдикт содержал:

• По каким спорам он будет давать иски, защиту;

• По каким основаниям споры будут рассматриваться и разрешаться;

• Какие возможны варианты решений этих споров.

Римский юрист Юлий Павел называл эти эдикты «законом на год», т.к. они действовали только в течение срока полномочий издателя.

Эдикт первоначально не являлся нормативным актом, но уже в конце доклассического периода каждый нретор, вновь вступавший в должность, имел право воспроизводить в своем эдикте отдельные положения эдикта своего предшественника, либо полностью сохранять его. Таким образом, накапливалась прецедентная практика. В 131 г.н.э. римский юрист Савий Юлиан по приказу императора составил вечный преторский эдикт.

.6. Деятельность юристов и ее роль в развитии и совершенствовании ЧП

Доклассическая юриспруденция - на ранней стадии VI - IV в до н.э. - жреческая.

IV-HI в до н.э. светская Флавий опубликовал исковые формы, Тиберий Корункари открыл юридическую школу. В течении всего доклассического периода юридическая должность носила правоприменительный, прикладной характер.

Категории должности:

1. cavere (составлять) – должность по составлению текстов юридических документов.

2. Agere- судебная тяжба - «поле» - должность по участию в судебных тяжбах в качестве представителей сторон, адвокатов и судебных ораторов.

3. Respondere- (отвечать) - должность - по предоставлению консультаций гражданам и юристам.

Классическая юриспруденция.

С 1 в н.э. юридическая должность приобретает правообразующий, правотворческий характер,

Это было обусловлено тем, что:

1. в тот период «позитивное право» было слабо развито.

2. Правоприменители не имели юридического образования.

Ответы знатоков права приобретают правообразующее значение. Формируют содержание законов и опираются на мнение одного из юристов или целого коллектива. Правотворческая деятельность классических юристов имела два направления:

1. составление публичных консультаций от имени принципса,

2. написание научных литературных трудов.

Чаще всего деятельность по написанию трудов заключалась в составлении институций (учебников по гражданскому праву), сентеций (научно-теоретические рассуждения),

Со второй половины II в н.э. в римской правовой науке формируется два основных научных направления (Сабинианская школа, прокулианская школа).

После этого развитие теоретических норм, толкование казусов осуществляется в рамках этих направлений. Возникает свободный правовой спор (контаверза противоречивое суждение нескольких юристов относительно одного и того же вопроса применения права, толкования казуса).

Сабинианцы - консервативное направление в правовой науке. Основной принцип (постулат): «Что записано, то записано». Сабинианцы стояли на позициях буквального толкования текстов норм, правовых актов и юридических документов. При этом истинный смысл закона не учитывался. Толкуя тексты юридических документов, они предлагали правоприменителю исходить из записанного не учитывая истинной воли и намерения сторон,

Прокулеанство прогрессивные тенденции в развитии правовой науки, было основано на принципах «Логика» «Диалектика» Аристотеля.

Аристотелевская диалектика оперирует понятиями общего и частного характера. Выводы диалектики использовались для составления правовых классификаций.

При решении спора применяли систему логически взаимосвязанных посылок, которые порождают однозначный вывод. Кроме того, большинство прокуляторов были представителями стоического учения - они исходили из внешней и внутренней сущности вещей (форма и содержание). Внутреннее содержание - истинные намерения.

Постклассическая юриспруденция

С начала IV в н.э. (Дионектиан) период домината (как форма правления предполагала абсолют всей публичной власти и концентрацию всех властных полномочий в лице доминуса). Абсолютное право в толковании закона принадлежит императору: упраздняются остатки республики. Роль юристов сводится к роли чиновников при императорской канцелярии. Свободные правовые споры заканчиваются, выстраивается властная вертикаль, публичная власть заинтересована единообразием судебной практики. Обозначилась проблема контраверз. Труды классических юристов сохраняли свое правоприменительное значение. С целю устранения этой проблемы в 426 г. императоры Валентиниан и Феодосии издают совместный эдикт закон о цитировании, который установил порядок применения трудов классических юристов:

1. ограничение круга классических юристов, на которых можно ссылаться (Тай, Папиниана, Ульпиан, Павел, Модестин)

2. при наличии абсолютной контроверзы предлагалась учитывать позицию Папиниана.

Возникает проблема коллизий (правовой феномен, в силу которого два нормативно-правовых акта одинаковой юридической силы по разному регулируют одно и то же спорное отношение).

.7. Систематизация РЧП. Кодификация Юстиниана. Состав и содержание свода гражданского права.

Систематизация обобщение нормативного материала, ист. Права, с целью упорядочения процесса правоприменения.

Система - совокупность элементов с единым функциональным назначением.

Базовый принцип исторического материализма: социально-экономический базис -существующие взаимоотношения, конфликты между индивидуумами.

Есть базис и надстройка (сфера позитивного). Выделяются отдельные элементы. Впервые сфера писанных законов принимает вид системы. Необходимость назрела в конце доклассического периода.

Типы систематизации:

1. инкорпорация- объединение различных по юридической силе,, времени принятия, отраслевой принадлежности нормативных актов (Савий Юлиан «вечный преторный эдикт»),

2. кодификация - объединение всего нормативного материала в едином норативно-правовом акте единой отраслевой принадлежности (кодекс, свод, уложение).

Частные кодификации (до Юстиниана):

1. 295 г. - Гермогениан - обобщение императорских конституций 117-

131 г.г.

2. 296 г - Грегорин дополнил свод Гермогениана дополнительными недостающими конституциями.

3. Кодекс Феодосия - 429 г. свод Гермогениана + конституция самого Феодосия.

Кодификация Юстиниана:

Император Восточной Римской Империи - Акций Флавий Юстиниан в первой половине VI в н.э. сумел восстановить империю в прежних границах, поставил перед собой задачу систематизировать все императорское право (классического и постклассического периода). 528 г. - по эдикту Юстиниана создается кодификационная комиссия, возглавил Константин, В состав входили: Трибониан, Дорофей, Теофил.

Задачи:

1. Создать систематический свод или сборник всех императорских конституций по вопросам частного права, расположив материал таким образом, чтобы урегулировать все виды частных отношений от купли-продажи, до наследства (включает семейное право).

2. составить элементарный базовый учебник по гражданскому праву для подготовки практических юристов.

3. систематизировать все избранные высказывания известных юристов по отдельным вопросам частного права.

К 529 г. комиссии подготовила кодекс первой редакции. К 534 г, - кодекс второй редакции.

Систематизаторы использовали тогда новый метод горизонтально-вертикальной иерархии. Выделялся приоритетный институт и вспомогательный институт. При горизонтальной иерархии - общие и специальные нормы, которые вытесняют общие, которые приемлемы при отсутствии специальных.

К 533 г. был подготовлен базовый учебник, получивший название институт Юстиниана. Материал учебника был разработан так: горист усваивает общие принципы, затем изучает специальные институты.

С 530-534 г.г. - подготовлен обширный сборник высказываний, мнений, суждений классических юристов - «Digesta» Юстиниана «Избранное».

С 534-568 -- свод ГП был дополнен конституцией самого Юстиниана («Новеллы Юстиниана») - базовая основа для рецепции.

.8. Иски. Виды судебных производств по частноправовым спорам.

Понятие, значение, виды исков. Иски вещные и личные.

Иск - (actio) - судебно-процессуальное действие, вытекающее из притязания истца к ответчику и влекущее за собой вынесения решений по делу.

Значение иска в РЧП - в догматических правовых системах современного типа имеет процессуальное значение, являющееся основным средством защиты нарушенных прав.

В РЧП иск имел двоякое значение (способ защиты нарушенных прав, форма правообразования (благодаря преторской практике)). Нарушенное суб. право могло быть защищено, если судебный магистрат (претор) давал потерпевшей стороне (истцу) защиту (иск) против другой стороны (ответчика).

Предоставляя возможность искать защиту, претор таким образом признавал наличие субъективного права у заявителя, даже если это право не было предусмотрено в «12 таблицах» и соответственно наличие встречной обязанности у другого лица. Сделать вывод о том, действует та или иная норма, защищено то или иное субъективное право, можно было лишь на основании факта предоставления иска защиты или отказе в иске. Со временем иски, которые не дошли до своего логического окончания, до вынесенного решения, типизировались (т.е. для исков сходных или родственных вырабатывались одинаковые правила рассмотрения). Типизированные правила (тип исковой формы) стандартизируется формой правоотношения (судебными прецедентами).

Содержание иска.

Иск, как и любое юридически значимое действие, характеризуется своим содержанием.

Содержание выделяет:

1. субъектный состав

2. предмет иска

3. формальное основание

4. фактическое основание

Субъективный состав - истец и ответчик. Истец - управомочное лицо, носитель субъективного права, которое было нарушено. Ответчик - носитель обязанности по отношению у правомочной стороны. Субъективный состав определял претор. Предмет иска совокупность требований, которые истец обращает к ответчику. Нет предмета иска - нет и иска.

Формальное основание- совокупность норм, обычаев, прецедентов, на них основано субъективное право истца, на которое он ссылается, требуя защиты. Нет формального основания, нет и иска.

Фактическое основание- совокупность юридических факторов (явлений , реальных событий, с наличием которых связаны определенные юридические последствия). При отсутствии фактического основания требуется формальное основание,

Классификация исков в РЧП

1. Иски вещные и личные.

Классификационный критерий - личность ответчика, Actio in rem (вещественные иски).

- vindicaiio (внндикашюнный) Виндикация - возможность потребовать имущество из чужого владения

- negotoria - (неготорные) - действия по нарушению - требование владеющему собственностью устранении нрепоншщй со стороны третьего лица, мешавших осуществлению права собственности.

Данные иски были направлены на защиту права собственности от посягательств неопределенного круга лиц. Римские юристы характеризовали право собственности. Мое - не ваше (нарушение чужого права собственности). К - Д (правоотношение, здесь конкретно определено лицо) Aktion personam - личные иски

• excontrakti- из договора

• exdelict из нарушения

Ответчиком по договорам, личным иском , является должник или не исполнивший обязательство. Ответчиком по леликтным личным искам является причинитель вреда, жизни, здоровью, имуществу другого лица (деликвентен),

2. В зависимости от объема искового требования:

- Исковые требования (persecunitores) направленные на возмещение реального ущерба

- штрафные (poenaies) - возложение на ответчика дополнительного имущественного взыскания

- стоимостные (noxales) взыскания высшей стоимости погибшей или поврежденной вещи (по закону Аквилия при умышленном причинении вреда имуществу).

- кондикционное (condicationaJes) требования о взыскания неосновательного обогащения

З.Иски цивильные и преторские.

Цивильные - формальным основание для цивильных исков являлось «законы 12 таблиц» и республиканские законы, т.е. претор предлагал судье рассмотреть и разрешить спор «по закону». В случаях оценивая сорных ситуаций претор не находил достаточно формальных для предоставления иска, но, желал дать защиту, он предлагал судье рассмотреть спор по доброй совести и справедливости.

Преторские иски «по справедливости» (lona fide et justicia). Составляя исковую формулу, претор мог предложить судье дополнительные варианты типизированных решений:

1. решить дело по прецеденту (ранее вынесенные казусные решения) - иски по аналогии.

1. мог предложить преторский эдикт.

2. претор мог внести в иск формулу фикции (guosi ex contrast, guosi ex delict) - как бы из договора, как бы из нарушения.

Классификационный критерий -формальное осознание

.9. Легисакционный процесс. Понятие стадии, особенности.

Древняя формула гражданского судопроизводства, основанного на законах 12 таблиц - legis actio - иск из закона.

Данный процесс состоит из двух стадий;

1. «у претора» - in jure (в праве) На данной стадии спорящие стороны являлись к претору (с собой необходим предмет спора). Затем истец в строго установленном порядке заявлял о своих требованиях {о правах на вещь) - «Клянусь богами, что эта вещь моя», У ответчика было сходная формула направленная на возражение против заявленного требования. Спор доходил до абсурда.

Если претор определял наличие спора, он выносил судебный акт (littis contestatio), направленный на засвидетельствование тяжбы. Затем претор определял, если у истца право, убеждающее наличие нарушенного права, претор давал иск и дело переходило во вторую стадию,

2. «у судьи» (in juclitio).

Претор назначал судью для рассмотрения данного спора по существу, рассмотреть все доказательства и доводы сторон, определить правомочность заявленных требований истца и возражений ответчика и связать спорную ситуацию с тем решением, которое предлагалось цивильным правом (связать спор с законом).

На второй стадии процесса присяжный частный судья рассматривал спор по существу и выносил решение на основании норм цивильного права. Процесс был состязательный, на каждой из сторон лежало бремя доказания обязанностей участников процесса («и» и «о»). Предоставить требуемые доказательстваДосуществлялись присяжным судьей с точки зрения их относимое™ и допустимости к предмету спора).

Относимые доказательства делятся на:

1. Прямые — находящиеся в установленной прямой причинной связи с тем

обстоятельством, на которое ссылается участник спора.

2. Косвенные - находящиеся в опосредованной связи с данным обстоятельством и само по себе ничего не доказывало. Оценивались только в совокупности с прямыми доказательствами.

В принципе, при рассмотрении спора судья принимал любые доказательства -письменные, вещественные, показания свидетелей. Не допускались в качестве доказательств показания малолетних, «безумных», лиц лишенных дееспособности в процессе intestalilhas (вид судебной процедуры, проступок против правосудия).

Показания рабов допускались в случае, если они были получены под пыткой. Процесс осуществлялся в форме «судоговорения» (устный). После оценки представленных доказательств судьей каждому из участников пора давалось право репликации. После оценки доказательств и репликации судья приходил к окончательному выводу и выносил решение. Отсутствовала система обжалования судебных решений. Если судья выносил явно не правосудное (незаконное) решение, которым причинялся имущественный вред одному из участников процесса - то в этом случае потерпевший мог заявить этому судье квазеделиктный иск «о неправосудном решении», судья обязан был взять иск на себя - возместить потерпевшему иск в объеме искового требования, который он присудил другой стороне.

В доклаессический и классический периоды в Риме отсутствовал механизм исполнения судебного решения силой принуждения.

Исполнение судебного решения обеспечивалось торжественной юридической клятвой, которую приносил каждый участник спора перед началом второй стадии производства (клятва о подчинении любому судебному решению).

.10. Формулярный процесс. Состав и содержание исковой формулы.

Формулярный процесс был введен в 17 г. до н.э. по закону консула Эбуция.

Первоначально введение этого процесса рассматривалось как альтернатива ЛП. Цель: обеспечение юридической защитой участникам имущественных отношений, неурегулированных штильным правом.

После окончания диктаторства Юлия Цезаря ФП полностью вытеснил ЛП.

Per formular - правосудие через формулу.

С 17 г до н.э. претор получает полную свободу процессуальных действий. Это выражается в возможности преторов формулировать новые правила рассмотрения и разрешения споров, не связывать себя положениями цивильного права.

Претор составлял письменную формулу иска, которая для присяжного судья была как руководство к действию. Формула составлялась со слов участников я состояла из четырех частей;

- nominutic указывала на имя присяжного судьи или на состав коллегий присяжных судей, которым поручалось рассматривать или разрешать данный спор.

• dernonstratio - указывала на предмет спора и его формальное основание,

• intentio - описательная, часто фактическое основание иска, создала перечень всех фактических оснований, обстоятельств.

• condenatio - указывала на объем присуждения (суммы, виды взысканий), которые необходимо было присудить истцу, если его требования подтверждались.

От формулировки объема присуждения делилась на:

- certa -определенная конденация - фиксированный объем присуждений, отступить от которого судья не мог,

- in certa - неопределенная - носила императивно-диспозитивный характер. Судья мог выбрать конкретный объем присуждения, в стоимостных пределах, указанных претору.

Помимо обязательных частей исковая формула могла содержать две дополнительные части, которые могли вноситься в исковую формулу по дополнительным требованиям сторон. Дополнительные требования истца содержались в prescriptio. Значимость prescriptio заключалась в том, что предъявить исковое требование дважды и более по одному и тому же основанию не допускалось. Следовательно prescriptio чаше всего использовалось при разделении суммы искового требования на периодичные платежи.

Каждый отдельный платеж мог взыскиваться как бы по самостоятельному основанию.

Классический пример prescriptsо приводит Гай: «Единая сумма долга в соответствии с соглашением состоит из отдельных платежей: сумма, предоставляемая заемщику и подлежащая возврату, сумма процента за использование кредита, устанавливаемая стипуляцией (формальным соглашением), сумма процентов, начисляемых за несвоевременный возврат».

Вторая дополнительная часть - exceptio - указание на возражение ответчика против исковых требований.

Возражение и защита против иска. Сущность и виды exception (эксцепции).

Перед началом второй стадии истец в присутствие претора задавал ответчику ритуальный вопрос: «Требую, чтоб ты сказал Да или Нет», - если ответчик давал положительный ответ или просто молчал решение еще на первой стадии выносилось в пользу истца, если же он говорил «Нет», претор предоставлял ему меры защиты: - Ответчик мог оспорить те фактические обстоятельства, которые приводил истец в эксцепции путем простого их отрицания. На истца возлагалось бремя доказывания оспоренных фактов.

- Ответчик мог приводит собственные факты, направленные на опровержение фактов, приводимых истцом.

- Ответчик мог оспорить демонстрацию иска, его формальное основание, ссылаясь на то, что истец не правильно толкует какую либо норму, обычай, прецедент применительно к данной ситуации — спор о применительном праве.

В Формулярном П было впервые допущено процессуальное представительство. Представитель истца - cognitor. Процессуальный представитель ответчика - procurator. Все эти меры помещались в exceptio, которая в зависимости от своей процессуальной силы и воздействовала на иск.

• «пресекательная» (отменительная) полностью прекращала процессуальную силу иска,

• отлагательная - направлена на признание иска, но требовала в замен для себя определенных преимуществ - предоставлении отсрочки в возврате долга, уменьшения суммы взыскания, возмещение собственных расходов, убытков или издержек по вине истца.

.11. Экстраординарный процесс. Предпосылки возникновения и развития экстраординарного судопроизводства. Система апелляций.

Данный вид судопроизводства окончательно сложился в ч.п. IV в н.э., когда был упразднен институт присяжных судей. Цель - обеспечение единства судебной практики.

В П наблюдается активное вмешательство публичной власти в процесс рассмотрения частных споров. Исторические предпосылки стали складываться в эпоху правления Октавиана Августа. Объяснялось тем, что сенатор - принципе объявлялся сенатом не только пожизненным магистратом, но и пожизненным судьей. Был определен круг юридических споров, которые были изъяты из компетенции претора и передавались под юрисдикцию принцинса:

1. споры об установлении опеки и попечительства;

2. споры об уплате алиментов бывшим рабовладельцам;

3. споры между наследниками и отказополучателем по неформальным завещательным отказам.

Принципе рассматривал любые споры между частным лицом и государственной казной (фиском).

Принципе имел право изъять из юрисдикции претора любое юридическое дело и принять его к своему производству.

В 324 г. ФП окончательно упразднен. Основная форма судопроизводства - Ш,

Судопроизводство осуществлялось государственным чиновником. ФП начинался с вызова ответчика в суд посредством устного заявления истца, при Юстиниане письменном заявлении. Истец излагал суть спора и назначал ответчику срок для явки к

судебному магистрату. Истец уплачивал судебную пошлину в размере 1/3 от суммы искового требования.

Вызов ответчика в суд оглашался трижды в публичных местах. Сначала - устно, позже - письменно. Если ответчик трижды не являлся в суд, то судья выносил решение заочно в пользу истца.

Сам процесс в письменной протокольной форме, т.е. в судебный протокол заносилось все. В ФП судебный магистрат получил право проверять доводы сторон и самолично изыскивать некоторые доказательства процесс приобретает свойство инквизиционность (розыска). Если решение выносилось в пользу истца, то он мог требовать не только взыскания с ответчика суммы долга, но и возложения на ответчика бремени судебных расходов.

Впервые в судопроизводстве реализовалась система апелляций {просьба участника процесса о вынесении нового решения по часто-правовому спору, который был рассмотрен по существу судом первой инстанции.

Судом первой инстанции являлся префект, решения городского префекта обжаловались проконсулу провинции, решения проконсула провинции обжаловались префекту претония (главный управляющий аппаратом), решения которого обжаловались самому императору.

Апелляционная жалоба заявлялась устно сразу после вынесения решения, заносилась в протокол и отправлялась по инстанциям.

Если жалоба заявлялась письменно, то она заявлялась в течении 10 дней после вынесения решения, включалась в протокол, после отправлялась по инстанциям.

На каждой стадии взимались пошлины (судебные) в размере 1/3.

.12. Исковая давность в РП

В доктрине ЧП под исковой давностью понимается период времени, в течение которого лицо, чье право было нарушено, может потребовать юрисдикцию защиты нарушаемых прав посредством обращения в суд.

Исковой давности в современном понимании данного термина в классическом праве не было, появление термина произошло в начале V в н.э. в доклассический период юрисдикции защита по цивилизованным искам (perpetuates) могла предоставляться бессрочно в течение любого периода времени. Юридические классики называли эти иски perpetuales (вечные иски), Преторские иски основанные на эдиктах характеризовались срочным характером защиты (temporales). В преторской практике возникает необходимость установить сроки защиты с тем, чтобы исключить, заявление «задавненных требований».

Установление пресекательных сроков защиты диктовалось необходимостью достижения объективной истины в споре. Достичь объективной истины можно лишь с помощью объективной и взвешенной оценки всех представленных доказательств, а с течением времени некоторые доказательства могут исчезать, а другие доказательства изменяются настолько, что они не могут быть оценены с точки зрения адекватности к фактическим обстоятельствам спора.

Пресекательные преторские сроки устанавливались для:

1. заявленных требований кредитора к поручителям основного должника - лица, поручившиеся перед кредитором за должника могли быть заявлены в течение 1 года.

2. требования наследника к другим сонаследникам о разделе наследуемого имущества могли быть заявлены в течение 5 лет.

3. все штрафные иски, иски о необосновательном обогащении — в течение 1 года.

Данные сроки еще не являлись полноценными сроками исковой давности.

Т.к. исковая давность - легальный институт, который устанавливался только в нормах позитивного права; исковая давность достаточно гибкий и изменчивый срок, может прерываться, приостанавливаться, восстанавливаться,

Преторские сроки — пресекательные, то есть истекали независимо от количества внешних и внутренних факторов, от активности или бездеятельности управомоченного лица.

Впервые исковая давность была установлена в 424 г. н.э., совместным эдиктом императора Тонория и Феодосия II.

Протяженность сроков - для прежних исков которые считались вечными общий срок 30 лет, сроки по прэторским искам - сокращались до срока истечения давности, специальный срок — если истец - православная церковь, по всем требованиям срок - 40 лет.

Истечение срока давности по общему правилу определялось моментом возникновения искового притязания истца к ответчику.

По мнению большинства постклассических юристов момент возникновения искового притязания должен был определиться по субъективному моменту узнавания (о нарушении права) определяется начало срока.

Для отдельных категорий исков этот момент был более детализирован. В частности по личным договорным искам момент узнавания определялся фактом напоминания должнику о необходимости выполнения договорного обязательства (независимо от того был ли установлен срок исполнения обязанностей в договоре).

Это правило пришло из классического права.

По личным договорным искам, направленным на пресечение действий запретительного характера срок исковой давности - с момента фактического нарушения запрета (нарушение частных запретов установлен с согласия сторон). Обжалование запрета - обязанность должника воздерживаться в отношении кредитора и его имущества,

По личным деликтным искам - истечение давности с момента фактического причинения вреда жизни, здоровью, имуществу.

Виндикационный иск - момент искового притязания - момент фактического выбытия имущества из обладания собственности.

Эдиктом устанавливались основания перерыва и приостановления исковой давности. Исковая давность прерывалась в двух случаях:

1. публичное признание долга со стороны ответчика

2. частичное исполнение обязанности со стороны ответчика.

В этих случаях время истечения до начала любых из этих фактов не учитывалось и исковая давность начиналась заново.

Основания приостановления исковой давности:

1. непреодолимая сила стихийного бедствия.

2. временная недееспособность истца или ответчика, вызванная возрастом или временным «безумием».

3. нахождение истца или ответчика в рядах действующей армии в период военных действий.

4. нахождение в плену у варваров.

Во всех этих случаях тот период времени, в течении которого действовало любое из этих обстоятельств тот период не учитывался.

Когда обстоятельство отпадало - течение исковой давности продолжалось, (эти правила существуют и теперь).

Судебный магистрат по своей инициативе не мог применить исковую давность, Само по себе факт истечения этого срока еще не являлся основанием для отказа истцу в удовлетворении искового требования.

Основание для применения исковой давности, обстоятельство для отказа в иске - заявление ответчика, сделанное свободной эксцепцией.

.13. Особые средства преторской защиты.

1. Помимо предоставления исков, преторы, пользу¬ясь принадлежащей им властью (так называемым im-perium), оказывали иногда защиту особыми средствами, своими безусловными (в противоположность формуле иска) непосредственными распоряжениями (хотя с тече¬нием времени и здесь преторы в некоторых случаях пе¬решли на путь условных распоряжений)" 2. Интердикты (запрещения). Так назывались распо¬ряжения претора о немедленном прекращении каких-то 54 действий, нарушающих общественный порядок и инте¬ресы граждан. Первоначально претор давал интердикты после расследования фактов, на которые ссылалось об¬ращающееся к нему лицо (например, приходил гражда-нин с жалобой на то, что другой гражданин самовольно прогнал его с земельного участка, находящегося во вла¬дении жалобщика; претор проверял, действительно ли первый владел участком земли, а второй насильно про¬гнал его с этого участка, и после этой проверки предос¬тавлял защиту). Поскольку в этом случае фактические обстоятельства дела проверялись до предоставления ин¬тердикта просителю, интердикт был категорическим и безусловным распоряжением. С течением времени, по ме¬ре увеличения числа дел, претор стал давать интердикты без проверки фактов, в виде условного распоряжения («если подтвердятся факты, на которые ссылается заяви¬тель»), и тогда интердикты с процессуальной стороны ста¬ли похожи на иски. Важнейшая категория интердиктов — владельческие интердикты (см. ниже, разд. V, гл. II, § 3). 3. Restitutio in integrum (восстановление в первона¬чальное положение). В особо уважительных случаях пре¬тор позволял уничтожить наступившие юридические по¬следствия (например, расторгнуть заключенный договор) ввиду того, что он признавал несправедливым примене¬ние в подобного рода случаях общих норм права. Поста-новление о таком восстановлении прежнего положения или о реституции претор выносил после предварительно¬го выяснения обстоятельств дела (causa cognita). Так, на¬пример, лицо в возрасте до 25 лет, заключившее невы¬годную для себя сделку (хотя формально законную), мог¬ло получить от претора разрешение не считаться с этой сделкой (такую льготу претор давал, принимая во внима¬ние неопытность лица). Равным образом лицо, которое терпит значительный ущерб от сделки, заключенной под влиянием угроз или обмана и пр., также могло получить от претора реституцию и т.д.

.14. Римская правосубъектность. Ее содержание, значение, утрата.

Доктрина современного ЧП понимает под термином правосубъектность способность лица быть полноправным участником регулируемых правоотношений - субъектом права. Римские юристы определяли субъекта права термином persona (юридический смысл -человек), persona - носитель определенных субъективных прав и обязанностей. Правосубъектное лицо - совокупность таких свойств и качеств индивида, которое позволяет быть субъектом любого правоотношения = «юридическая личность» (ввел Тим Юрист)

Категории правосуб. состоят из:

1. Правоспособность – способность лица иметь субъектные права к обязанности.

2. Дееспособность – способность своими действиями приобретать к осуществлять свои права в полном объеме, отвечать по своим обязательствам, нести имущественную ответственность за причинение вреда жизни, здоровью, имуществу третьих лиц.

Правоспособность возникает с момента рождения римского гражданина. По мнению прокулеанцев, ребенок правоспособен, если он родился живым и в человеческом облике. Римские юристы признавали отдельные элементы правоспособности за детьми, зачатыми до смерти наследодателя. После рождения дети назывались postum (за еще не рожденными детьми субъектное право на причитающуюся им наследную долю). Если такой ребенок был обойден в завещании, но он рождался, то завещание в этой части не действительно.

Дееспособность - способность к юридически значимому действию с момента наступления определенного возраста:

1. infantes — дети до 6 лет. Правоспособны, но абсолютно недееспособны. Правосубъектность детей воспринимали правосубъектный домовладыка, при его отсутствие назначался опекун.

1. Inpuberates (незрелый, юный) – подростки 6-12 (девушки), 6-14 лет (юноши). Частично дееспособны, мелкобытовые сделки могли совершать только с согласия домовладыки (опекуна).

2. minores — юр. неполнолетние

a. юноши с 14 до 25 лет либо под влиянием отца если выходили из состава семьи, но не вступали в брак до 25 лет, попечительство вследствие неопытности в делах;

b. женщины вплоть до установление христианства находилась в минорном состояние все жизнь (с принятием христианства minor состояния – исключается). Кульпиан: «Женщины как дети, они не могут разумно управлять и распоряжаться имуществом»

.15. Особенности правового положения отдельных категорий свободного населения.