3.5.13. Прекращение договора международного франчайзинга

1. Исходя из практики международного торгового оборота обязательства по договору международного франчайзинга прекращаются, как правило, по истечении срока, на который он заключен. При этом обычно срок договора франчайзинга устанавливается достаточно большим для того, чтобы дать возможность франчайзеру и франчайзи окупить инвестиции, связанные с приобретением недвижимости, обучением персонала, первоначальным продвижением товара на рынке и т.д. Однако законодательство отдельных государств предусматривает ограничения по срокам передачи некоторых видов лицензий на промышленную собственность и срокам договора о передаче технологий. В некоторых государствах установлен также запрет на автоматическое продление договора на передачу патента или технологии. Эти нормы фактически ограничивают срок договора международного франчайзинга.

Законодательство ряда государств предоставляет франчайзи преимущественное право на заключение нового договора франчайзинга по окончании срока действия первоначального договора, вследствие чего франчайзер при отсутствии нарушений условий договора франчайзинга со стороны франчайзи обязан перезаключить договор на новый срок. Данное положение является выгодным как для франчайзера, так и для франчайзи, поскольку при прекращении обязательств по договору у обеих сторон возникают многочисленные проблемы. Так, франчайзи заинтересован в сохранении торговой марки, знакомой местному потребителю, и смена данной торговой марки чревата для него определенными убытками. Франчайзер, в свою очередь, заинтересован в сохранении прежнего партнера, поскольку при смене франчайзи ему будет сложно ограничить первоначального франчайзи в использовании неохраноспособной информации, переданной ему по договору франчайзинга, в результате чего первоначальный франчайзи неизбежно вступит в конкуренцию с новым франчайзи.

Возможно досрочное прекращение обязательств по договору международного франчайзинга и по взаимному согласию сторон.

Однако наряду с указанными основаниями прекращения обязательств по договору международного франчайзинга возможно также и одностороннее прекращение обязательств с возмещением понесенных убытков (если такая возможность урегулирована договором).

Обстоятельствами, которые в практике международной торговли, как правило, дают право франчайзеру на досрочное прекращение договора, могут являться:

- неисполнение франчайзером условий договора франчайзинга, в частности, относящихся к соответствию товаров (услуг) франчайзи стандартам, устанавливаемых франчайзером;

- неуплата франчайзи платежей по договору;

- несоблюдение определенного графика развития или недостижение установленного договором объема продаж;

- несоблюдение условий по ограничению конкуренции;

- несоблюдение требований об охране интеллектуальной собственности франчайзера;

- смена участников (акционеров) франчайзи (что влечет переход франчайзи под контроль иных лиц);

- неплатежеспособность или банкротство франчайзи.

В свою очередь, франчайзи зачастую вправе досрочно расторгнуть договор вследствие:

- утраты франчайзером прав на интеллектуальную собственность (либо части прав), являющуюся предметом договора франчайзинга;

- неисполнения франчайзером своих обязательств по договору, в частности в отношении периодических поставок, обновления технологии, обучения персонала и т.д.;

- нарушения франчайзером условий об ограничении конкуренции.

При прекращении договора франчайзинга франчайзи не вправе использовать интеллектуальную собственность франчайзера в собственной деятельности, за исключением тех прав, которые не могут быть возвращены франчайзеру либо о которых состоялась особая договоренность.

В связи с тем, что достаточно сложно запретить франчайзи использовать неохраноспособную информацию, переданную ему по договору франчайзинга, договоры международного франчайзинга могут предусматривать запрет франчайзи осуществлять аналогичную деятельность в течение определенного периода после окончания срока договора франчайзинга, т.е. в период, по истечении которого данная информация морально устареет. В этом случае в договоре устанавливается также и встречное обязательство франчайзера по выкупу оборудования у франчайзи. При этом обычно франчайзи не имеет права на компенсацию в случае прекращения договора, даже при условии, если благодаря его усилиям престиж торговой марки франчайзера значительно увеличился.

2. Договор франчайзинга (договор коммерческой концессии) наряду с особенностями, указанными в праве Российской Федерации и Республики Беларусь, прекращается, прежде всего, в силу общих оснований прекращения обязательств, предусмотренных гл. 26 ГК Российской Федерации и гл. 26 ГК Республики Беларусь, и оснований расторжения договора, предусмотренных гл. 29 ГК Российской Федерации и гл. 29 ГК Республики Беларусь (на последнее указывает в белорусском праве и п. 1 ст. 910-11 ГК Республики Беларусь).

На основании изложенного договор франчайзинга (договор коммерческой концессии) прекращается в силу прекращения обязательств, основой возникновения которых являлся данный договор, а именно в связи с надлежащим исполнением сторонами принятых на себя обязательств, отступным, зачетом однородных требований, совпадением кредитора и должника в одном лице, прекращением обязательства новацией, прощением долга, прекращением обязательств на основании акта государственного органа либо в связи с ликвидацией юридического лица.

Необходимо отметить, что и в праве России и Беларуси при надлежащем исполнении сторонами договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) обязательства по договору, как правило, прекращаются по истечении срока, на который он заключен. При этом обычно срок договора франчайзинга (с учетом срока действия прав на объекты промышленной собственности, являющиеся предметом договора) устанавливается достаточно большим, для того чтобы дать возможность пользователю окупить инвестиции.

Еще одним основанием прекращения договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) в праве России и Беларуси (особенным для данного договора по сравнению с общими основаниями прекращения обязательств по договору и расторжения договора) является смерть правообладателя - индивидуального предпринимателя и переход прав, составляющих предмет договора франчайзинга, к наследнику, который в течение шести месяцев со дня открытия наследства не приобрел статуса индивидуального предпринимателя (п. 2 ст. 1038 ГК Российской Федерации и п. 2 ст. 910-8 ГК Республики Беларусь).

В качестве еще одного свойственного лишь договору франчайзинга (договору коммерческой концессии) основания прекращения обязательств по данному договору является прекращение права на фирменное наименование правообладателя без замены его новым фирменным наименованием (в праве Республики Беларусь - п. 2 ст. 910-10 ГК).

Наряду с указанными основаниями прекращения обязательств, возникших в рамках договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), следует отметить, что данный договор в праве России и Беларуси на любой стадии его исполнения может быть расторгнут по соглашению сторон, если иное не предусмотрено в самом договоре франчайзинга (договоре коммерческой концессии) или акте законодательства (п. 1 ст. 450 ГК Российской Федерации и п. 1 ст. 420 ГК Республики Беларусь).

При этом договор франчайзинга (договор коммерческой концессии) по своей природе не должен все-таки содержать положение о невозможности его расторжения по соглашению сторон. Но при определенных обстоятельствах, например, когда стороны в момент заключения договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) считают необходимым стабилизировать свои отношения на соответствующий период времени и не дать возможность прекратить взаимоотношения сторон в течение данного периода исходя из воли сторон, они могут предусмотреть в договоре франчайзинга (договоре коммерческой концессии) невозможность его расторжения по воле сторон. Однако, по нашему мнению, такая возможность у сторон все равно будет, так как стороны в любом случае могут изменить условия договора по соглашению между ними, а в силу этого могут исключить из договора условие о невозможности его прекращения по соглашению сторон. Но если стороны в договоре предусмотрят также и условие о невозможности его изменения в течение срока действия договора по соглашению сторон (что допускается законодательством Российской Федерации и Республики Беларусь, однако нецелесообразно), то они не смогут в рассматриваемой ситуации расторгнуть договор франчайзинга (договор коммерческой концессии).

Договор франчайзинга (договор коммерческой концессии) в России и Беларуси может быть также расторгнут по требованию одной из сторон на основании решения суда, но только в случаях существенного нарушения договора другой стороной (понятие существенного нарушения договора в рассматриваемой ситуации аналогично понятию, приведенному в предыдущем разделе) или в случаях, предусмотренных в самом договоре или в законодательстве (п. 2 ст. 450 ГК Российской Федерации и п. 2 ст. 420 ГК Республики Беларусь). Следует отметить, что понятие существенного нарушения договора является оценочным, причем, учитывая отсутствие законодательного, судебного или доктринального толкования этого понятия применительно к договору франчайзинга (договору коммерческой концессии), в разных ситуациях разными лицами оно будет определяться по-разному.

Законодательство России и Беларуси (п. 3 ст. 450 ГК Российской Федерации и п. 3 ст. 420 ГК Республики Беларусь) допускает возможность одностороннего отказа от исполнения договора, в том числе и договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), полностью, когда такой отказ предусмотрен соглашением сторон или законодательством без обращения в суд. В этом случае договор франчайзинга (договор коммерческой концессии) будет считаться расторгнутым.

В силу изложенного, учитывая отсутствие в законодательстве права на односторонний отказ от исполнения договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), в договоре франчайзинга (договоре коммерческой концессии) можно предусмотреть возможность добровольного одностороннего отказа любой из сторон от исполнения обязательств по данному договору, что приведет к его расторжению (если речь идет об отказе от исполнения всех обязанностей стороны). Но при этом, на наш взгляд, в договоре должен быть точно определен перечень тех случаев, возникновение которых будет являться основанием для одностороннего отказа, иначе, поскольку односторонний отказ от исполнения договора не требует никакого иного решения, кроме волеизъявления одного из участников, может сложиться ситуация, в силу которой договор франчайзинга (договор коммерческой концессии) будет расторгнут при наличии незначительной причины у одной из сторон договора либо вообще без всяких причин.

Представляется целесообразным предусматривать в договорах франчайзинга (договорах коммерческой концессии), подчиняющихся праву России или Беларуси, основания, которые дают право правообладателю на досрочное прекращение договора, аналогичные основаниям, используемым в международном торговом обороте, а именно:

а) неисполнение пользователем условий договора франчайзинга, в частности относящихся к соответствию товаров (работ, услуг) пользователя стандартам, устанавливаемым правообладателем;

б) неуплата пользователем вознаграждения по договору;

в) несоблюдение определенного графика развития;

г) недостижение установленного договором объема продаж;

д) несоблюдение требований об охране интеллектуальной собственности правообладателя;

е) смена учредителя, участников пользователя (если это влечет переход пользователя под контроль иных лиц);

ж) экономическая несостоятельность (банкротство) пользователя.

В свою очередь, для пользователя целесообразно предусмотреть право досрочно расторгнуть договор вследствие:

а) утраты правообладателем важнейших прав на интеллектуальную собственность, являющихся предметом договора франчайзинга (договора коммерческой концессии);

б) неисполнения правообладателем своих обязательств по договору, в частности в отношении периодических поставок товаров, обновления технологии, обучения персонала и т.д.

Однако законодатель Республики Беларусь допускает возможность отказа от исполнения договора франчайзинга и без объективных оснований: в соответствии с п. 2 ст. 910-11 ГК Республики Беларусь каждая из сторон договора франчайзинга, заключенного без указания срока, вправе в любое время полностью отказаться от исполнения договора, уведомив об этом другую сторону за шесть месяцев, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (т.е. в договоре может быть указано о сроке предупреждения об отказе стороны от исполнения взятых на себя обязательств, например, за семь либо за девять месяцев до данного факта, но ни при каких условиях - за пять месяцев до момента одностороннего расторжения договора).

Указанный выше срок предоставляется законодателем для того, чтобы либо правообладатель, либо пользователь имели возможность каким-то образом разработать план дальнейших действий в связи с прекращением договора франчайзинга, т.е. если договор франчайзинга будет расторгаться пользователем, то у правообладателя должен быть срок, например, для поиска нового пользователя либо для принятия решения о собственных инвестициях и развитии собственной деятельности на соответствующей территории, либо для отказа от продвижения своих товаров, работ, услуг на определенной территории. При обратной ситуации у пользователя также должно быть время для распоряжения своими инвестициями.

При этом законодатель предоставляет возможность расторгнуть в одностороннем порядке по данному основанию лишь бессрочный договор франчайзинга и не предоставляет это право в рамках срочного договора франчайзинга.

Рассматривая вопрос прекращения (расторжения) договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) в правовых системах России и Беларуси, необходимо также указать на то, что законодатели (п. 1 ст. 451 ГК Российской Федерации и п. 1 ст. 421 ГК Республики Беларусь) допускают возможность расторжения договора и в случае существенного изменения обстоятельств, из которых стороны исходили при заключении договора (понятие существенного изменения обстоятельств, которое является основанием для расторжения договора, аналогично данному понятию, описанному выше применительно к основанию изменения договора).

Законодательство (п. 2 ст. 451 ГК Российской Федерации и п. 2 ст. 421 ГК Республики Беларусь) указывает, что если стороны не достигли соглашения о приведении договора в соответствие с существенно изменившимися обстоятельствами или о его расторжении, то договор может быть расторгнут судом по требованию заинтересованной стороны при наличии одновременно следующих условий:

- в момент заключения договора стороны исходили из того, что такого изменения обстоятельств не произойдет;

- изменение обстоятельств вызвано причинами, которые заинтересованная сторона не могла преодолеть после их возникновения при той степени добросовестности и осмотрительности, которая от нее требовалась по характеру договора и условиям гражданского оборота;

- исполнение договора без изменения его условий настолько нарушало бы соответствующее договору соотношение имущественных интересов сторон и повлекло бы для заинтересованной стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишилась бы того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора;

- из существа договора не вытекает, что риск изменения обстоятельств несет заинтересованная сторона.

Тем самым законодатели, аналогично как и при изменении условий договора в связи с существенным изменением обстоятельств, из которых стороны исходили при его заключении, отмечают, что такие обстоятельства должны быть, безусловно, неизвестны сторонам в момент заключения договора; стороны не должны способствовать их возникновению; указанные обстоятельства приводят к тому, что нарушается имущественный интерес одной или обеих сторон договора таким образом, что сторона лишается значительной части того, на что рассчитывала, заключая договор; и наконец, в договоре в момент его совершения не было предусмотрено, что негативные последствия возникновения какого-либо указанного обстоятельства ложатся на одну из сторон договора франчайзинга (договора коммерческой концессии).

Анализируя отношения расторжения договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) в праве России и Беларуси по требованию одной из сторон в силу судебного решения, следует отметить, что законодатели (п. 2 ст. 452 ГК Российской Федерации и п. 2 ст. 422 ГК Республики Беларусь) предусмотрели, что такая сторона может обратиться в суд с требованием о принудительном расторжении договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) только после получения отказа второй стороны договора на расторжение договора либо неполучения ответа в срок, указанный в предложении либо установленный законодательством или договором, либо при отсутствии указанных сроков - в 30-дневный срок.

Законодательство Российской Федерации и Республики Беларусь предусматривает в обязательном порядке первоначальное достижение соглашения сторон о расторжении договора, и лишь если они не смогут между собой договориться, то они могут обратиться в суд и расторгнуть договор в судебном порядке.

При этом в качестве последствий расторжения договора гражданский законодатель России и Беларуси (п. 4 ст. 453 ГК Российской Федерации и п. 4 ст. 423 ГК Республики Беларусь) указывает, что стороны не вправе требовать возвращения того, что было ими исполнено по обязательству до момента расторжения договора, если иное не установлено законодательством или соглашением сторон.

Законодательство Российской Федерации и Республики Беларусь (п. 5 ст. 453 ГК Российской Федерации и п. 5 ст. 423 ГК Республики Беларусь) предусматривает возможность взыскать со стороны, виновной в существенном нарушении договора, а в силу этого в его расторжении по данному основанию, убытки, причиненные другой стороне договора указанным расторжением. Следует указать, что для договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) это является особенно актуальным так как затраты каждой из сторон на различных этапах его исполнения неравноценны, а раз так, то расторжение договора в процессе исполнения может влечь большие убытки для одной стороны по отношению к другой; и кроме того, сторона всегда должна отвечать за причиненные другой стороне убытки, чтобы интересы пострадавшей стороны были защищены.

Законодатель Республики Беларусь (п. 3 ст. 910-11 ГК) требует обязательной регистрации факта расторжения договора франчайзинга в порядке, установленном для заключения договора франчайзинга. Однако остается непонятным, что произойдет в случае, если расторжение договора франчайзинга не будет зарегистрировано. Будет ли это означать, что договор продолжает действие, или нет? И если ответить на данный вопрос утвердительно, то каковы правовые последствия продолжения действия договора франчайзинга? По нашему мнению, все-таки отсутствие факта регистрации расторжения договора франчайзинга никак не влияет на прекращение прав и обязанностей сторон в связи с прекращением правового основания, в силу которого они возникли.

В случае расторжения договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), исходя из права России и Беларуси, в договоре должны быть точно определены последствия, связанные, например, с возложением на каждую из сторон договора необходимых расходов и иных обязанностей в связи с прекращением договора. При этом п. 3 ст. 451 ГК Российской Федерации и п. 3 ст. 421 ГК Республики Беларусь указывают, что если расторжение договора произошло вследствие существенно изменившихся обстоятельств, то суд по требованию любой из сторон определяет последствия расторжения договора, исходя из необходимости справедливого распределения между сторонами расходов, понесенных ими в связи с исполнением этого договора.

Кроме того, необходимо учитывать, что в случае прекращения договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) на любой из стадий исполнения до момента истечения срока договора или достижения сторонами указанной в договоре цели либо даже в связи с истечением срока действия договора необходимо также будет решать вопросы, связанные с той информацией (в частности, с деловым опытом), которую правообладатель передал пользователю при исполнении договора.

Например, в случае прекращения договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), как правило, не подлежат прекращению обязательства сторон, связанные с неразглашением пользователем конфиденциальной информации правообладателя, так как пользователь не может использовать в собственных интересах или в интересах иных лиц переданную ему правообладателем информацию, предназначенную исключительно для ее использования в рамках договора франчайзинга (договора коммерческой концессии).

Это относится и к объектам интеллектуальной собственности правообладателя, за исключением тех прав, которые не могут быть возвращены правообладателю либо о которых имелась особая договоренность.

Однако сказанное выше вступает в противоречие с п. 2 ст. 453 ГК Российской Федерации и п. 1 ст. 423 ГК Республики Беларусь, в которых предусмотрено, что при расторжении договора обязательства сторон прекращаются, а раз так, то по общему правилу должны прекращаться все обязательства сторон, основанные на соответствующем договоре, в том числе и те обязательства, о которых сказано выше.

Следовательно, для того чтобы сохранить в неприкосновенности интересы правообладателя, передавшего пользователю соответствующую информацию, даже в случае прекращения договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), в указанном договоре необходимо предусмотреть, что обязательства, связанные с такой информацией, или иные аналогичные им обязательства (в конкретных договорах это могут быть и другие обязательства, например по отказу от конкуренции между бывшими сторонами договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) на соответствующих рынках либо по отказу от производства пользователем соответствующего продукта и т.д.) сохраняют свою силу в течение срока, указанного в договоре, вне зависимости от прекращения договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), а точнее, иных его условий. Тем самым в договоре будет предусмотрен запрет на расторжение договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), в том числе и по соглашению сторон, в отношении тех его условий, которые после прекращения основных условий договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) фактически составят самостоятельный договор. Причем в качестве основания указания в договоре на невозможность прекращения рассмотренных условий можно сослаться на п. 1 ст. 450 ГК Российской Федерации и п. 1 ст. 420 ГК Республики Беларусь.

Наличие в договоре франчайзинга (договоре коммерческой концессии) условий, которые не должны прекращаться в связи с расторжением договора, объясняется тем, что договор франчайзинга (договор коммерческой концессии) по своей природе предусматривает определенную общность интересов сторон, в рамках которых правообладатель может передать пользователю информацию и иные объекты гражданских прав, имеющие важное значение для передавшей их стороны, а раз так, то ее интересы должны быть защищены вне зависимости от того, прекратилось сотрудничество сторон или нет.

Применительно к правовой системе России и Беларуси по общему правилу пользователь не имеет права на компенсацию в случае прекращения договора (хотя договором может быть предусмотрено обратное, в связи с тем что для пользователя прекращение договора франчайзинга, даже в связи с окончанием срока договора, может быть сопряжено со значительными имущественными издержками).