3.5.10.6. Конфиденциальность

1. Обязательство по сохранению конфиденциальности в отношении отдельных элементов делового комплекса, передаваемого по договору франчайзинга, является необходимым как для франчайзера, так и для франчайзи. Франчайзер заинтересован в сохранении конфиденциальности для защиты своей интеллектуальной собственности от конкурентов, однако в этом же заинтересован и франчайзи, поскольку его успех во многом зависит от успеха всей франчайзинговой сети.

2. Выше уже указывалось, что значительная часть информации, передаваемой по договору франчайзинга, неохраноспособна, т.е. не может быть защищена в силу законодательства об охране интеллектуальной собственности, и для ее защиты недостаточно лишь указать на обязанность франчайзи по сохранению конфиденциальности. Поэтому франчайзер в договоре с франчайзи, как правило, точно определяет, какая информация является конфиденциальной, какие меры должен предпринять франчайзи по охране данной информации. Кроме того, франчайзер также предусматривает и меры ответственности франчайзи при несоблюдении обязательства по сохранению конфиденциальности.

3. Применительно к правовой системе России и Беларуси необходимо отметить, что ст. 1032 ГК Российской Федерации и ст. 910-4 ГК Республики Беларусь предусматривают с учетом характера и особенности деятельности пользователя в рамках договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) обязанность по неразглашению полученной от правообладателя нераскрытой информации, в том числе секретов производства (ноу-хау).

3.5.10.7. Ограничение объема использования переданных прав

1. Практика международного торгового оборота применительно к договорам международного франчайзинга знает случаи ограничения франчайзи в объеме использования переданного ему делового комплекса. То есть в рамках конкретных франчайзинговых договоров франчайзи может быть ограничен в максимальном объеме использования переданных ему прав (например, не производить больше определенного договором количества товаров с использованием делового комплекса франчайзера) либо он может быть ограничен путем установления минимального объема использования переданного делового комплекса (например, определением минимального количества продаж франчайзи товаров франчайзера).

Применительно к экономическому существу рассматриваемого условия договора франчайзинга необходимо отметить, что для разных экономических типов франчайзинга оно будет означать различные фактические действия и правовые последствия.

Так, применительно к сбытовому франчайзингу указанное выше условие означает, что франчайзи может обязываться в определенный период времени осуществить реализацию определенного количества товара и при невыполнении данной обязанности, т.е. реализации соответствующего товара в меньшем объеме, чем указано в договоре, для франчайзи наступают негативные правовые последствия в связи с ненадлежащим исполнением им взятых на себя обязательств.

Однако комментируемое условие, которое действительно может быть важно для отношений сбытового франчайзинга, может не представлять никакого интереса для отношений производственного или сервисного франчайзинга. Это объясняется тем, что если в рамках производственного или сервисного франчайзинга вознаграждение не уплачивается в форме отчисления от выручки, то зачастую франчайзера не интересует тот объем товаров, работ или услуг, который создает франчайзи. Хотя если отсутствует ограничение конкуренции между франчайзером и франчайзи, то франчайзер может быть заинтересован в том, чтобы франчайзи не выпустил на рынок большое количество товаров, работ или услуг и тем самым не создал препятствия для реализации собственных товаров, работ или услуг франчайзера. В этом случае франчайзер, действительно, может установить в договоре максимальный объем тех товаров, работ или услуг, которые может выпускать в рамках франчайзинга франчайзи. Если же франчайзеру выплачивается вознаграждение в форме определенного процента от выручки, то он, как правило, заинтересован в более крупном объеме реализации франчайзи товаров, работ или услуг для получения максимальной выгоды от переданного франчайзи лицензионного комплекса.

2. На то же указывает и гражданское законодательство России и Беларуси, предусматривая в п. 2 ст. 1027 ГК Российской Федерации и в п. 2 ст. 910 ГК Республики Беларусь обязанность установления в договоре франчайзинга (договоре коммерческой концессии) минимального и (или) максимального объема использования переданных прав. При этом считается обязательным наличие в договоре франчайзинга (договоре коммерческой концессии) данного условия, так как законодатели не предусматривают альтернативы в установлении либо неустановлении в договоре указанного объема, а определяют, что может устанавливаться указанный объем использования переданных прав в трех вариантах:

- установление минимального объема использования переданных прав;

- установление максимального объема использования переданных прав;

- установление одновременно и максимального, и минимального объема использования переданных прав.

Исходя из изложенного можно сделать вывод, что неуказание в договоре франчайзинга (договоре коммерческой концессии), подчиняющемся праву России или Беларуси, на рассматриваемое условие может привести к признанию договора незаключенным в силу того, что сторонами не согласовано одно из условий, наличие которого требуется законодательством. А поэтому, хотя данное условие и не называется законодателем в качестве существенного для договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), однако оно по своей природе является таковым.