3.5.4. Основные признаки договора

МЕЖДУНАРОДНОГО ФРАНЧАЙЗИНГА

1. Договор франчайзинга характеризуется следующими основными признаками:

а) представляет собой вид предпринимательской сделки, вследствие этого его сторонами могут быть лишь лица, которые специально предназначены для осуществления предпринимательской деятельности. Применительно к праву Российской Федерации и Республики Беларусь это коммерческие организации и индивидуальные предприниматели. Тем самым законодатели Российской Федерации и Республики Беларусь указывают на то, что даже если у определенной некоммерческой организации есть соответствующий лицензионный комплекс, то она не может передать данный комплекс иному юридическому или физическому лицу в рамках договора франчайзинга (коммерческой концессии), так как законодатель не допускает, чтобы в качестве правообладателя выступала некоммерческая организация. И наоборот, если какой-либо из субъектов, не относящихся к коммерческим организациям или индивидуальным предпринимателям, пожелает получить в пользование лицензионный комплекс, то он также не будет иметь возможности это сделать.

Итак, применительно к праву Республики Беларусь, с точки зрения законодателя, учитывая то, что договор франчайзинга иначе называется договором комплексной предпринимательской лицензии, т.е. комплексной лицензии лишь в рамках предпринимательского оборота, сторонами указанного договора не могут быть:

- учреждения, в том числе республиканские органы государственного управления, а также местные органы управления и самоуправления;

- потребительские кооперативы;

- религиозные организации;

- общественные объединения, в том числе политические партии и профессиональные союзы;

- ассоциации (союзы);

- фонды;

- государственно-общественные объединения;

- торгово-промышленные палаты;

- постоянно действующие международные арбитражные суды;

- иные виды некоммерческих организаций;

- физические лица, не обладающие статусом индивидуального предпринимателя.

Однако указанное выше не означает, что лица, которые не могут быть участниками договора комплексной предпринимательской лицензии, не могут передать имеющиеся у них объекты интеллектуальной собственности иным лицам либо получать от указанных лиц данные объекты в пользование, но для осуществления таких действий им необходимо заключить не договор франчайзинга, а иной договор, например традиционный лицензионный договор;

б) является взаимообязывающим договором, т.е. права и обязанности по данному договору возникают как у франчайзера, так и у франчайзи;

в) рассматривается как сложный правовой состав, совмещающий в себе элементы пользования правами на интеллектуальную собственность, оказания услуг, купли-продажи, отношений простого товарищества и т.д.;

г) вследствие своего предпринимательского характера договор франчайзинга является возмездным;

д) представляет собой, как правило, срочную сделку (хотя применительно к праву Российской Федерации и Республики Беларусь, а именно в силу п. 1 ст. 1027 ГК Российской Федерации и п. 1 ст. 910 ГК Республики Беларусь, может носить и бессрочный характер, так как Гражданские кодексы Российской Федерации и Республики Беларусь допускают заключение договора франчайзинга как с указанием срока его действия, так и без указания данного срока);

е) характеризуется только ему присущим предметом сделки, которым является деловой комплекс (лицензионный комплекс) - система осуществления предпринимательской деятельности, включающая в себя права на интеллектуальную собственность - фирменное наименование, товарный знак, ноу-хау (коммерческая тайна) и иные промышленные права, а также авторские права и информацию, позволяющую определенным способом производить или продавать товары либо оказывать услуги потребителям;

ж) не является в чистом виде меновой сделкой, т.е. интересы сторон хотя и противоположны, однако наряду с этим присутствует общая заинтересованность франчайзера и франчайзи в успешном осуществлении деятельности франчайзи (особенно в случае выплаты вознаграждения в виде процента от полученной франчайзи прибыли).

2. Характеризуя договор франчайзинга (коммерческой концессии) в правовой системе России и Беларуси, необходимо также отметить, что данный договор сохраняет свою силу и при перемене сторон договора, а именно в соответствии со ст. 1038 ГК Российской Федерации и ст. 910-8 ГК Республики Беларусь переход от правообладателя к другому лицу какого-либо исключительного права, входящего в предоставленный пользователю комплекс исключительных прав, не является основанием для изменения или расторжения договора франчайзинга. Новый правообладатель становится стороной этого договора в части прав и обязанностей, относящихся к перешедшему к нему исключительному праву.

В случае смерти правообладателя - индивидуального предпринимателя и перехода в установленном законодательством порядке его прав и обязанностей по договору франчайзинга к наследнику договор франчайзинга прекращается, если наследник не зарегистрируется в течение шести месяцев со дня открытия наследства в установленном законодательством порядке в качестве индивидуального предпринимателя. Осуществление прав и исполнение обязанностей умершего правообладателя до принятия наследником этих прав и обязанностей и регистрации его в качестве индивидуального предпринимателя осуществляются доверительным управляющим.

Таким образом, законодатели Российской Федерации и Республики Беларусь исходят из принципа стабильности франчайзинговых отношений (отношений коммерческой концессии), указывая на то, что в рамках любого основания, по которому предмет франчайзинга (коммерческой концессии) (или его часть) переходит от одного лица к другому, сами франчайзинговые отношения (отношения коммерческой концессии) остаются неизменными, т.е. новый обладатель прав связан договором, заключенным прежним обладателем прав: приобретая права, являющиеся предметом договора франчайзинга (коммерческой концессии), он их получает с обременением в виде прав пользователя по договору франчайзинга (коммерческой концессии).

В рассматриваемом случае у нового правообладателя нет никаких прав ни по изменению договора франчайзинга (коммерческой концессии), заключенного прежним правообладателем, ни по его прекращению, т.е. даже если нового правообладателя по каким-либо причинам не устраивает пользователь, он не может прекратить с ним отношения, за исключением общих оснований прекращения обязательств в рамках франчайзингового договора (договора коммерческой концессии) или его расторжения (более подробно см. ниже). Аналогично если, например, новый правообладатель считает размер вознаграждения в рамках франчайзингового договора (договора коммерческой концессии) недостаточно высоким, то и в этом случае он ничего не может сделать по увеличению вознаграждения, если на это не будет согласен пользователь либо в рамках договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) нет иных механизмов по увеличению размера вознаграждения правообладателя.

Исходя из изложенного, если права, являющиеся предметом договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), одновременно становятся предметом договора купли-продажи, то, как правило, стоимость этих прав должна быть ниже, а иногда и значительно ниже, по сравнению с продаваемыми аналогичными правами, не обремененными правом пользователя в рамках договора франчайзинга (договора коммерческой концессии).

Следует подчеркнуть, что при продаже прав, являющихся предметом договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), у пользователя нет и не может быть никакого права преимущественной покупки продаваемых прав.

И наконец, необходимо указать на сходность подхода законодателя к договорным обязательствам, в рамках которых происходит пользование как вещами, так и правами, вытекающими из права интеллектуальной собственности; т.е. подход законодателя к сохранению договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) при перемене правообладателя тождествен подходу законодателя к сохранению договора аренды при переходе права собственности (пожизненного наследуемого владения) на сданное в аренду имущество к другому лицу (ст. 617 ГК Российской Федерации и ст. 588 ГК Республики Беларусь).

Что же касается определенных особенностей, связанных с наследованием прав индивидуального предпринимателя, являющихся предметом договора франчайзинга (договора коммерческой концессии), то эти особенности базируются исключительно на том, что в силу п. 3 ст. 1027 ГК Российской Федерации и п. 3 ст. 910 ГК Республики Беларусь сторонами договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) могут быть исключительно коммерческие организации и (или) индивидуальные предприниматели, а значит, наследник правообладателя, не являющийся индивидуальным предпринимателем, не может быть стороной договора франчайзинга (договора коммерческой концессии). И в силу этого законодатель требует, чтобы на место умершего правообладателя "заступил" доверительный управляющий до момента принятия указанных прав наследником, при условии, если он будет являться индивидуальным предпринимателем. Если же наследник либо в силу запрета со стороны законодателя (например, он является государственным служащим), либо в силу каких-то договорных обязательств, в частности в рамках трудового договора, который ограничивает наследника в приобретении статуса индивидуального предпринимателя, либо по любой иной причине, в том числе и просто при отсутствии желания, не приобретет в течение шести месяцев со дня открытия наследства статуса индивидуального предпринимателя, то это, безусловно, будет являться основанием для прекращения договора франчайзинга (договора коммерческой концессии) (но лишь потому, что такой договор будет противоречить законодательству Российской Федерации или Республики Беларусь, так как его стороной будет неуправомоченный субъект).