3.3. Договор международного дистрибьюторства (дилерства)

1. Одной из форм торгового посредничества является договор дистрибьюторства (дилерства) (англ. distributorship, dealership), коммерческой концессии, который представляет собой посредничество лишь с экономической точки зрения.

2. Указанный договор не урегулирован гражданским правом Российской Федерации и Республики Беларусь, однако может заключаться как между российскими или белорусскими субъектами, так и во внешнеторговом обороте с участием субъектов данных государств в силу того, что подп. 1 п. 1 ст. 8 ГК Российской Федерации и подп. 1 п. 1 ст. 7 ГК Республики Беларусь предусматривают, что гражданские права и обязанности могут возникать как из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, так и из договоров и иных сделок, не предусмотренных законодательством, однако не противоречащих ему.

При этом для регулирования рассматриваемых отношений российские или белорусские субъекты в случае, если сделка заключена с нерезидентом Российской Федерации или Республики Беларусь, могут использовать как иностранное законодательство, регулирующее отношения дистрибьюторства, избрав его в качестве применимого права, так и ряд актов международного торгового права, направленных на регулирование отношений по дистрибьюторству. Причем указанные акты также могут использоваться в качестве методических рекомендаций (а не норм, которым необходимо обязательно следовать) и при заключении договора дилерства (дистрибьюторства) между резидентами Российской Федерации или Республики Беларусь.

3. В качестве актов международного торгового права, направленных на регулирование отношений по дистрибьюторству, можно указать на законодательные акты ЕС, регламентирующие исключение дистрибьюторских договоров из сферы действия антимонопольных ограничений: Директиву ЕС N 1983/83 о договорах эксклюзивного дистрибьюторства, а также Директиву N 123/85, касающуюся договоров по дистрибьюторству автомобилей.

Кроме актов ЕС международное дистрибьюторство определяется также публикациями Международной торговой палаты: Типовым контрактом на дистрибьюторство (публикация МТП N 518) и Руководством Международной торговой палаты по составлению международных контрактов о дистрибьюторстве (публикация МТП N 441).

4. Что же касается права иностранных государств, то указанный тип посредника в законодательстве различных государств называется по-разному. В ФРГ используются такие термины, как Allienvertriebshandler, Alleinvertreter, Eigenhandler, Generalvertrete, Konzessionar, Vertriebshandler, Vertragshandler, при этом наиболее часто используемым является последний термин, во Франции - concessionnaire de vente exclusive, concessionaire, agent general, agent exclusif, в Италии - venditore con exclusiva, rivenditore autorizzato, reppresentante esclusivo, concessionario.

Кроме того, в практике международной торговли можно встретить такое понятие, как агент-дистрибьютор (агент-дилер), а законодательство ряда государств приравнивает по некоторым аспектам дистрибьютора к агенту: Иордания, Йемен используют данное положение в части предписаний регистрации; Ливан, Гватемала, Доминиканская Республика и др. - в части статуса протежируемого посредника. Судебная практика Германии применяет к дистрибьюторам (дилерам), концессионерам при наличии особых условий некоторые положения, касающиеся статуса коммерческого представителя (агента) (например, это относится к возмещению за утрату клиентуры).

5. Исходя из актов международного торгового права и права иностранных государств, можно дать следующую обобщенную характеристику договора дилерства (дистрибьюторства) с учетом того, что в конкретных договорах могут использоваться не все из нижеприводимых признаков.

Дистрибьютор осуществляет свою деятельность, основываясь на своих постоянных отношениях с производителем, которые исходя из экономического интереса, но не правового определения, можно рассматривать как близкие к отношениям постоянного представительства (так как факт включения дистрибьютора в систему сбыта продукции, обозначенной определенной торговой маркой, имеет большое экономическое значение).

Обычно дистрибьютор заключает с производителем (экспортером) длящийся договор, в соответствии с которым дистрибьютор принимает на себя обязательство продавать на определенных рынках в определенных объемах товары, приобретаемые периодически у производителя (экспортера). При этом данную деятельность дистрибьютор проводит от собственного имени и на собственный риск, однако в хозяйственных интересах производителя.

Договор между производителем и дистрибьютором по своей сути является рамочным договором, по которому производитель (экспортер) обязуется продавать дистрибьютору на постоянной основе товар, обозначенный определенной торговой маркой, и включить данного дистрибьютора в свою сбытовую сеть. У дистрибьютора, в свою очередь, существуют обязанности по постоянному приобретению товаров у производителя (экспортера), а также по продвижению товара на определенной территории.

На дистрибьютора обычно возлагаются обязанности по поддержанию определенного уровня обслуживания при осуществлении продаж, послепродажного (сервисного) обслуживания, а также по проведению рекламы. Вместе с тем юридическая независимость дистрибьютора совсем не исключает определенного влияния на него со стороны производителя (экспортера), который вправе давать дистрибьютору указания по способу осуществления деятельности, так как в рамках договора о дистрибьюторстве, как правило, производитель передает дистрибьютору право на использование его торговой марки на определенной территории.

Производитель должен создавать определенные возможности для включения дистрибьютора в свою сбытовую сеть. Кроме того, производитель должен обеспечивать дистрибьютора товарами в необходимом ассортименте в соответствии со своей стратегией сбыта. Вместе с тем дистрибьютор не имеет права требовать от производителя (экспортера) заключения с ним договора купли-продажи, если по каким-либо причинам производитель (экспортер) не может осуществить поставку, однако в этом случае дистрибьютор может потребовать от производителя возместить ему убытки.

Обычно производитель обязан также обеспечивать дистрибьютора необходимой информацией и рекламными материалами.

На производителе лежит и обязанность лояльности, то есть производитель должен устанавливать для всех дистрибьюторов одинаковые условия.

В отличие от торговых представителей, дистрибьютор самостоятельно несет расходы, связанные с продажей товаров, за исключением случаев, когда он понес какие-либо расходы в связи с тем, что выполнял указания производителя и данные расходы составили значительную сумму.

Важной чертой дистрибьюторских договоров является то, что данные договоры достаточно часто носят исключительный характер, т.е. производитель (экспортер) принимает на себя обязательство не продавать товар на данной территории, минуя дистрибьютора. В свою очередь, дистрибьютор принимает на себя обязанность не продавать товары, конкурирующие с товарами данного производителя.

Еще раз необходимо особо обратить внимание на то, что субъекты Республики Беларусь, которые включают в свои внешнеторговые договоры условия об исключительности (эксклюзивности) отношений по сделке на территории Республики Беларусь (основания ограничения конкуренции), например эксклюзивный дистрибьютор (дилер), нарушают тем самым требования антимонопольного законодательства Республики Беларусь. А именно в соответствии с п. 1 ст. 6 Закона Республики Беларусь от 10.12.1992 "О противодействии монополистической деятельности и развитии конкуренции" (далее - антимонопольный Закон) (в ред. Закона Республики Беларусь от 10.01.2000 N 364-З) запрещаются и в установленном порядке признаются недействительными заключение и осуществление в любой форме соглашений (согласованных действий) между хозяйствующими субъектами, если это имеет целью или результатом (может иметь своим результатом) исключение или ограничение доступа на товарный рынок других хозяйствующих субъектов либо необоснованное ограничение производства товаров, а также подконтрольность реализации товаров на товарном рынке или отказ от заключения договоров с определенными продавцами или покупателями (заказчиками) либо иные последствия, которые устраняют или могут ограничить конкуренцию, препятствуют ее установлению или развитию (могут повлечь устранение, ограничение конкуренции или воспрепятствовать ее установлению или развитию). Тем самым условия внешнеэкономических договоров с участием субъектов Республики Беларусь об отказе от заключения договоров с иными продавцами или покупателями (эксклюзивное дилерство (дистрибьюторство)) являются недействительными применительно к праву Республики Беларусь и, следовательно, в случае, если любая из сторон договора их не соблюдает, белорусские суды не будут вправе применить к данному субъекту негативные последствия, связанные с нарушением условий договора, даже если в тексте самого договора будут присутствовать штрафные санкции за нарушение указанного условия. Кроме того, либо договор в целом, либо его часть, связанная с нарушением антимонопольного законодательства, могут быть признаны недействительными с уже указанными выше негативными последствиями. При этом необходимо помнить, что в соответствии со ст. 181 ГК Республики Беларусь"недействительность части сделки не влечет за собой недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части", что вряд ли по общему правилу относится к договорам исключительного дилерства (дистрибьюторства), так как они и заключаются, прежде всего, на основе того принципа, что продавец (поставщик, производитель) не будет реализовывать свою продукцию никаким иным лицам, кроме как через дилера (дистрибьютора), указанного в договоре (как отмечено выше, и дистрибьютор (дилер) зачастую принимает на себя обязанность не приобретать аналогичный товар иных производителей).

Наличие подобной нормы в белорусском антимонопольном Законе делает его более жестким по сравнению даже с нормами европейского антимонопольного права, в котором присутствует изъятие из антимонопольных требований, касающееся, в частности, именно договоров исключительной (эксклюзивной) купли-продажи, а также договоров дилерства (дистрибьюторства). Тем самым наличие указанной нормы в договоре с известным германским либо французским производителем делает договор действительным для субъекта этих государств и недействительным для субъекта Республики Беларусь. В силу этого если белорусские суды, как указано выше, вряд ли применят штрафные санкции за нарушение условия об исключительности, то германским или французским судам, если спор будут рассматривать они, ничто не мешает сделать это. При этом необходимо указать, что право, избранное сторонами внешнеторгового договора, не отменяет применение к такому договору императивных правовых норм публичного характера государств сторон сделки, а также иных государств, с которыми связано исполнение сделки. А раз так, то даже в случае, если во внешнеторговой сделке с участием белорусского субъекта в качестве применимого будет избрано иностранное право, это не повлияет на применение к данной сделке вышеуказанных норм антимонопольного Закона.

6. Итак, исходя из вышеизложенного можно выделить следующие общие черты, характеризующие договор дистрибьюторства (дилерства):

- дистрибьюторство представляет собой сложный договор, где наряду с отношениями купли-продажи присутствуют отношения подряда (услуг), в частности, по проведению рекламы, сервисному обслуживанию и т.д., а также передачи прав на интеллектуальную собственность (лицензионные договоры) в отношении, прежде всего, товарных знаков;

- договор дистрибьюторства носит длящийся характер и является рамочным договором, в рамках которого заключаются конкретные договоры купли-продажи;

- дистрибьютор действует формально независимо от производителя (экспортера);

- дистрибьютор приобретает право собственности на товары, продаваемые ему в соответствии с дистрибьюторским договором;

- дистрибьютор несет ответственность перед производителем (экспортером) за оплату товара вне зависимости от того, удалось ему или нет продать приобретенный товар;

- дистрибьютор не может своими действиями создавать права и обязанности для производителя (экспортера);

- деятельность дистрибьютора, как правило, носит исключительный (эксклюзивный) характер на соответствующей территории (хотя данный признак, как указано выше, и не соответствует праву Республики Беларусь).