Я.И. Функ

Правовое регулирование внешнеэкономической деятельности

16 часов практических

Понятие внешнеторгового договора в белорусском праве

Белорусский законодатель оперирует одновременно двумя понятиями внешнеэкономическая сделка и внешнеэкономический договор.

1.Внешнеторговая сделка может не подчиняться национальному правопорядку.

2. Национальный правовой режим внешнеэкономической сделки отличается от правового режима национальных.

3. Национальный законодатель предъявляет особые требования к порядку совершения и исполнения внешнеэкономической и внешнеторговой сделки.

Понятий в белорусском праве нету.

Внешнеэкономическая сделка представляет собой в рамках любых отношений связанных с любыми внешнеэкономическими отношениями

Внешнеторговая – только связанная с передачей товара, оказания услуг, выполнения работ, передачей объектов ИД, передачей охраняемой информации.

Не охватывают внешнеторг. сделки, связанных с финансовым рынком (факторинг, договор расчетного счета и т.д.) + неменовые товарищ. деятельности (простое товарищества, франчайзинг, консорциум, сотрудничество).

Понятие внешнеторгового договора в белорусском праве.

Национальный законодатель выводит 2 понятия интересующего явления:

1. Закон «О гос. регулировании внешнеторговой деятельности»:

Внешнеторговая (сделка, договор) – совершенная сделка, которая совершается в процессе внешнеторговой деятельности.

- это сделка (договор) предметом (объектом) которого могут быть любые объекты гражданского права – может быть любой тип (вид) г.п. обязательства.

- это договор заключаемый либо между резом и нерезом без каких либо доп. требований в отношении результатов ИД и услуг, в отношении товара с обязательным перемещением с территории РБ на территорию иностранного государства или с территории иностранного государства на территорию РБ, либо договор заключаемый между резидентами но лишь в отношении товаров и услуг с исключением в качестве объектов результатов ИД, при условии перемещения товаров с территории РБ на территорию иностранного государства или с территории иностранного государства на территорию РБ.

2. Указ № 178 27.03.2008 года «О порядке проведения и контроля внешнеторговых операций». Определение превалирует над 1 понятием.

- это договор между резом и нерезом, предусматривающий возмездную передачу товара (выполнение работ, оказание услуг, передачу результата ИД, передачу охраняемой информации).

Характеристики ВТД исходя из Указа № 178:

1. Иностранный элемент исключительно по субъекту. В международном праве знают внешнеэкономические элементы по объекту либо по действию.

2. Исключительно возмездный договор

3. Для ВТД абсолютно не важно пересекли товары (работы, услуги) границу или нет.

4. Не охватывает сделки предметом которых является передача имущества в пользование (кроме того иной крупный перечень сделок:

• договор аренды,

• договор лизинга,

• договор займа,

• кредитный договор,

• страхование (все виды),

• все банковские сделки,

• договоры в рамках, которых обеспечиваются собственные нужды представительств(филиалов) белорусских субъектов и представительства(филиалов) иностранных субъектов в РБ;

• договоры в рамках, которых как на территории РБ, так и за ее пределами резидентами РБ реализуются нерезидентам физ. лицам товары охраняемая информация, результаты ИД, работы, услуги не для предпринимательских целей.

• Договоры в рамках, которых расчеты осуществляются их стороной в рамках законодательства РБ наличными денежными средствами,

• Договоры расчеты по которым осуществляются со счетов резидентов открытых в банков нерезидентов,

• Сделки неторгового характера.

Указ разрешает Нацбанку РБ дополнять перечень и толковать нормы Указа № 178. Нацбанк РБ может отвечать на поданные запросы.

Еще 8 разновидностей не подподают под понятия ВТД в силу ППНБ РБ от 09.07.09 № 101 «О проведении внешнеторговых операций»:

• Сделки совершаемые субъектами РБ при осуществлении за пределами выездной розничной торговли,

• Сделки с нерезидентами на территории РБ, сделки нерезидентами вне ее пределов при реализации продуктов топлива через АЗС.

• Сделки по реализации резидентами РБ в аэропортах, аэродромах и за пределпми РБ и нерезедентами на территории РБ авиационного дизельного топлива спецжидкостей и иных товаров для воздушгных судов

• Сделки по реализации субъектавами РБ за пределами РБ по реализации топлива и иных сопутст. Для морских судов,

• Сделки по реализации субъектавами РБ для авто и жд транспорта осуществляющ. Перевозку пассажиров и багажа за пределами РБ запастных частей топлива для поддержания указанных ТС в исправном состоянии.

• Сделки по реализации резидентам необходимых принадлежнострей которые требуются для перевозки грузов резидентами по территории Иностранных государств, в случае ести ТС признано уничтожено похищено или уничтожено

• Сделки белпочта с резидентами в рамках международного почтового обмена, а ткже иные сделки в рамках которых происходят расчеты со всемирным почтовым союзом.

• Сделки связанные с реализац. Физ лицами ИП РБ нерезидентам товаров произведенных в РБ расчеты по которым осуществл. Наличными денежными средствами на территории РБ.

Форма внешнеторговой сделки(договора)

Белорусский законодатель под страхом недействительности указывает на то, что любая внешнеэкономическая сделка д.б. совершена в письменной форме.

Письменная форма: простая или нотариальная.

ВТД м.б. совершен в простой письменной формы одним из следующих 3 путей (способов):

• составление 1(одного) документа;

• обмен документов, однако обмен документов д.б. посредством почтовой связи, телеграфной связи, телетайпной связи, электронной связи, а также с использованием иного типа связи, которые позволяет волю сторон договора;

• В РБ почта - это только «Белпочта», остальное курьерская доставка. Использование заказных писем с описью вложений.

• Телеграмма должна быть подписана уполномоченным лицом, а не секретарем!

• Телетайп – любое отправление связанное с отправление телетайпа (за последние 25 лет не видел телетайпа).

• Электронная связь, если есть ЭЦП – значит есть договор.

• Факс не позволяет идентифицировать волю сторон. Подпись идентифицировать невозможно! В РФ прямо возможно через телефонную связь (в т.ч. факс). Нужно место сделки указать - Москва.

• Курьерская отправка совершенная при соблюдении всех правил - подходит под расширительный перечень.

С помощью договора нельзя изменить норму.

Форма не подпадает в обязательственный статут МЧП. Т.е. определение права не относится к форме договора.

Дата подписания – дата акцепта договора.

Место подписания – место подписания договора оферента.

• Направление одной из сторон письменной оферты и вместо письменного акцепта совершение этой стороной действий вытекающих из оферты (передача денег, товаров; выполнение работ, оказание услуг и т.д.)

Обязательные реквизиты простой письменной формы договора:

1. Подпись уполномоченного лица

Законодатель признает 3 вида подписи уполномоченного лица

• Подпись уполномоченного лица,

• ЭЦП,

• Факсимиле (Штамп подписи).

Факсимиле является действительной подписью исключительно в 2 случаев:

• В случае прямого указания законодательства что возможно проставления факсимиле (таких случаев нету)

• При наличии соглашения сторон о проставлении факсимиле (раздел в договоре или самостоятельный договор) – контрольные органы не любят факсимиле!

2. Печать юридического лица

Печать необходима лишь в случае: прямого указания в законодательстве либо в случае соглашения сторон о необходимости проставления печати.

Требование законодательства к проставлению печати:

• Доверенность – если нет, то не соблюдена простая письменная форма – запрещено использование свидетельских показаний.

• Государственные органы и организации с гербовой печатью – всегда ставит печать.

Соглашение сторон о наличии печати (М.П. под договорам – в хоз. судах признается, Функ - нет)

Белорусский законодатель предусматривает, что законодательством и соглашением сторон могут быть установлены иные требования к письменной форме сделки в этом случае такие требования должны соблюдаться.

Нотариальная форма внешнеторговых сделок:

Ст.1116 ГК РБ предусматривает, что форма сделки подчиняется праву место ее совершения

П.2. ст. 164 ГК РБ сделка д.б. совершена в нотариальной форме:

• В случае если установлено в НПА

• По соглашению сторон

В законон. актах указывается на след. сделки:

1. Доверенность в порядке передоверия

2. Доверенность на совершение в нот. форме сделки

3. Договор ипотеки

5. Договор залога движимого имущества либо прав на имущество в обеспечение обязательств по договору который д.б. нотар. удостоврение

6. Договор перевода долга и уступки права требования по сделкам совершенной в нот. форме.

Ст.1100 ГК РБ вне зависимостит от применимого права к сделке применяются обязательыне императивные нормы белорусского права.

Регистрация внешнеторговых договоров

Национальный бел. Законодатель по 178 указу требует обязательной государственной регистрации внешнеторговых договоров.

1.Регистрации подлежит исключительно ВТД, предусматривающий возмездную передачу товаров. Не подлежат рег ТД предметом которых является выполнение работ, оказание услуг, передачу результатов ИД и передача охраняемой информации. Виды гражданско-правовых обязательств: договоры связанные с передачей товаров: к-п (поставки), договор меня связанный с передачей товаров, договоры по организации торговли внутри которой есть передача товаров, а именно: договор диллерства, дистрибьюции, коммерческой концессии, договор сбытового франчайзинга. Может быть передача товаров так называемых товарищеских сделках, а именно: договор кооперации, сотрудничества, консорциума, простого товарищества. Но вот по договору комиссии товар передается фактически, но это не будет юр. Значимое… 2.Регистрации подлежат исключительно ВТД с ценой (стоимостью) 3000 евро в эквиваленте и более. При этом пересчет иных валют в евро осуществляется на основе официального курса НБ РБ на дату заключения договора Сам 178 указ это определил и выделил. 3.Регистрации подлежит исключительно сам ВТД Отдельные дополнение приложения, спецификации регистрации не подлежат. 4.Не подлежат регистрации изменения и дополнения, вносимые во внешнеторговый договор в период его исполнения, даже если это связано с изменением цены. Единственное обстоятельство которое связано с регистрацией: у нас договор менее 3т евро, изменили договор так что цена стала более 3т евро – будьте добры зарегистрировать. Регистрация нужна для контроля внешнеторгового баланса. А если было 3 т а стало миллиард – это их не волнует. Странные они (гос-во) 5. Перерегистрации подлежит внешнеторговый договор при реорганизации экспортера (импортера) или перемени лиц обязательствах на стороне экспортера (импортера) Реогранизация + перемена ( 2 признака!) И под экспортером, и под импортером понимается исключительно резидент РБ. Разлеоение – регистрарция, выделение – не требуется, если сторона ВТД не остается стороной, слияние – надо 6.Регистрации подлежат любые договоры, предусматривающие передачу товара с ценой 3 000 евро и выше вне зависимости от момента исполнения взятых на себя обязательств резидентом и нерезидентом. То есть договор подлежит регистрации даже в случае, если нерезидент в полном объеме выполнил взятые на себя обязательства до момента начала исполнения этого же обязательства со стороны резидента. До принятия 347 указа существовало положение что надо регистрировать по которые резидент исполняет о исполнения…. Указ 178 это указ о валютном контроле и их волнует возврат выручку на родину. В этой ситуации почему то «для целей статистики» надо соблюдать… 7.НБ РБ предоставлено право уточнять порядок регистрации внешнеторговых договоров. Постановление правление нацбанка от 16.04.2009 №46 – утверждена инструкция о порядке регистрации сделки и выполнении банками и внебанковскими кредитно-финансовыми организациями функций агента валютного контроля. В Бел праве после 347 указа п.5.прим 178 указа- предоставляет право официального толкования указа 178! Огромнео количество разных ситуаций. Если придумали что-то новое – юрист который занимается наукой должен быть пионером- должен предложить. Практик должен быть консервативен – если не довели до контролеров- будет бела. Надо поулчить общее мнение уважаемого гос. органа. 8.Гос.регистрация базируется на заявительном принципе Иными словами, банк как регистрирующий орган обязан зарегить договор в день его представления банку; без анализа целесообразности заключения договора. Однако с 16.11.2011 года это превратилось в квази-заявительный принцип, а именно банкам предоставили право при осуществлении регистрации контролировать факт наличия во внешнеторговом договоре 2 его обязательных условий. 9.ВТД рег в одном из банков РБ, в котором открыт счет, дающий право экспортеру или импортеру осуществлять расчеты в рамках ВТД. Экспортеры+импортеры- только резиденты! 10.Срок регистрации, момент регистрации До сих пор требует регистарцию внешнеторгового договора осуществить до момента исполнения (до начала исполения) резидентом взятых на себя обязательств по ВТД. Не надо исполнять ВТД вдень его закючения! 11.За регистрацию ВТД плата не взимается 12. Природа регистрации. Является ли государственной она? Ст.165 ГК, ст.166 корреспондирует. Гос. рег- последствия. Последствие- сделка ничтожная. РЕг ВТД – гсоударственная или нет?? Это безусловно гос. регистрация, потому что она предусмотрена гос. органов. Это по скромному мнению Функа. Буквальное т олкование: гос. рег сделка с недвиж (п.1), п.2: с отдельными видами движимого – это что отдельный вид движ . имущ?? Нет. Договор франчайзинга подлежит регистрации в НЦИС. Ст.169- ничтожность « к ничтожной, если иные последствия не указаны в законодательстве», а применительно к нерегистарции ВТД – есть иные последствия!!! Согласно 11.43 Коап при нерегистрации – адм.штраф на ю/л и/п в рзмере до 20% от цены сделки. Функ: в случае нерегистрации ВТД наряду со взысканием административного штрафа, сделка может быть ничтожной (устанавливает суд) с применением в качестве последствий ничтожности гражданско-правовой реституции.

Подписанты ВТД

Общее правило: Согласно белорусскому праву правом подписи ВТД обладают следующие 2 категории лиц:

1. Уставные руководители

2. Лица, которым уставные руководители выдали доверенность на право совершения сделки или уполномочили их посредством иной гпд.

Доверенность должна быть ! Или может быть договор простого товарищества!

Изъятия из общего правила:

1. Право на совершение сделки может явствовать из обстановки (например кассир/продавец- мы не интересуемся есть ли у продавца доверенность; крупный бел автомобиль сломался на герм.автобанек – заключил 2 догвоора тех. Помощь, служба сервиса для ремонта, когда руководитель увидел сумму, он сказал а кто такой водитель вообще – пусть сам платит он по собст. Инициативе. Функ признал что действия водиетля явствовали из обстановки! Значит ему ничего не оставалось как вызвать эвакуатор…)

Потребовать выписку из торгового реестра/регистра – будем знать наименование субъекта, метонахождение , основной капитал, основные акционеры (участники), подписантов!

2. В случае если сделка совершена неуполномоченным субъектом, но вполсдествии одобрена субъектом управомоченным, то такая сделка будет связывать и обязывать ю/л.

Уставные руководители

1. Применительно к бел.праву все коммерческие организации могут быть разделены на следующие 4 группы:

• Коммерческие организации, у которых вообще нет органов управления

(полные товарищества и коммандитные товарищества. Как от имени полного, так и от имени коммантитного товарищества, вовне вправе действовать полные товарищи; при этом сделка, подписанная любым полным товарищем, обязывает товарищество даже в случае когда в учредительном договоре товарищества предусмотрено что такой товарищ не вправе действовать вовне.

• Коммерческие организации с однозвенной структурой органову правления:

УП, КФХ с одним учредителем (членом). От имени УП вовне вправе действовать исключительно его единоличный исполнительный орган (дир/гендир/завед/начальник/руководитель). Никакие замы , комм.дир, маркетинг. Дир – подписать сделку не могут!