- •Расчетный форвардный контракт как срочная сделка
- •Список сокращений
- •Содержание
- •Глава 1. Понятие расчетного форвардного контракта
- •§ 1. Общая характеристика и правовая природа расчетного форвардного контракта
- •§ 2. Разграничение игр и пари как институтов гражданского права и расчетно-форвардных контрактов
- •Предисловие
- •Актуальность проблемы определения правовой природы ряда срочных сделок и сущность данной проблемы
- •Глава 1. Понятие расчетного форвардного контракта § 1. Общая характеристика и правовая природа расчетного форвардного контракта
- •§ 2. Разграничение игр и пари как институтов гражданского права и расчетно-форвардных контрактов
- •2.1. Разграничение пари и рфк по нормативному определению и доктринальным признакам
- •2.2. Аргументы Высшего Арбитражного Суда рф по квалификации расчетных форвардных контрактов как разновидности пари
- •2.3. Правовая позиция Верховного Суда рф по вопросу квалификации расчетных-форвардных контрактов
- •2.3.1. Расчетный форвард как условная сделка
- •2.3.2. Расчетный форвард как алеаторная (рисковая) сделка
- •2.3.3. Отсутствие положительного социального эффекта
- •Глава 2. Практические пути решения проблемы при отсутствии законодательного регулирования § 1. Правовая позиция Конституционного Суда рф и проблема защиты прав участников рфк
- •§ 2. Преодоление проблемы правовой квалификации рфк средствами третейского судопроизводства
- •§ 3. Практические пути решения проблемы с помощью механизмов международного частного права ("обход закона")
- •Глава 3. Попытки законодательного регулирования института расчетного форварда § 1. Расчетный форвардный контракт в современном зарубежном законодательстве
- •§ 2. Институциональный анализ законопроектов
- •2.1. Срочная сделка
- •2.2. Производный финансовый инструмент
- •2.3. Форвардный контракт
- •2.4. Базовый (базисный) актив
- •2.5. Требования к заключению, изменению и расторжению контракта
- •2.6. Регулирование деятельности по организации торговли на срочном рынке
- •Заключение
- •Приложение 1. Экономико-правовая характеристика финансового рынка § 1. Общая характеристика финансового рынка
- •1.1. Институциональная характеристика рынка ценных бумаг
- •1.2. Институциональная характеристика срочного рынка
- •1.3. Основные этапы образования и исторического развития срочного рынка
- •1.4. Современное состояние срочного рынка и используемый на нем понятийный аппарат
- •§ 2. Краткая характеристика основных видов производных финансовых инструментов, обращаемых на срочном рынке
- •2.1. Фьючерсный контракт
- •2.2. Опционный контракт
- •2.2.1. Виды опционов
- •2.2.2. Условия исполнения опционов
- •2.2.3. Организация опционной торговли
- •2.3. Рынок свопов
- •2.3.1. Виды свопов Процентный своп
- •Валютный своп
- •Своп активов
- •Товарный своп
- •Иные виды свопов
- •2.4. Форвардный контракт
- •2.4.1. Правовая природа и виды форвардных контрактов
- •2.4.2. Определение форвардной цены
- •2.4.3. Сделки репо Операции репо и обратного репо
- •Соотношение сделок репо и залога как способа обеспечения исполнения обязательства
- •Приложение 2. Историко-правовое развитие института рфк
- •Библиография Нормативно-правовые акты
- •Судебная практика
- •Зарубежное законодательство
- •Монографии, учебники и комментарии
- •Примечания
§ 2. Институциональный анализ законопроектов
В свете возникновения описанных проблем по правовой квалификации целого ряда сделок, заключаемых на срочном рынке, в научной литературе называется единственный путь их разрешения - законодательный. Практически все исследователи называют отсутствие законодательного регулирования производных финансовых деривативов основной, и вероятно, даже единственной причиной невозможности должной правовой квалификации этих институтов финансового рынка.
Однако, как уже было отмечено, существует два основных пути создания соответствующего законодательного регулирования. Первый из них - создание отдельного законодательного акта, посвященного исключительно производным финансовым деривативам; второй - внесение ряда поправок, касающихся определения правовой природы срочных сделок, в уже действующие акты.
Попытки реализации как первого, так и второго варианта решения проблемы уже были предприняты, однако до сегодняшнего дня ни один из представленных в Государственную Думу Федерального Собрания РФ законопроектов не был вынесен Советом Государственной Думы даже на первое слушание.
Остановимся подробнее на указанных законопроектах и попытаемся представить их анализ с позиции разрешения стоящей проблемы и с учетом динамики срочного рынка: представим институциональный анализ данных проектов по нескольким критериям квалификации расчетного форвардного контракта.
Существующая нормативная правовая база срочного рынка характеризуется, в частности, отсутствием единой терминологии.
Закон РФ "О товарных биржах и биржевой торговле" оперирует понятиями "стандартные контракты", нормативные правовые акты ФКЦБ России - понятиями "срочные сделки". Иная терминология употребляется в Налоговом кодексе РФ ("финансовые инструменты срочных сделок"). При этом определения срочных сделок противоречат друг другу.
Учитывая, что юридические определения срочных сделок имеют принципиальное значение для установления юридических правоотношений в связи с их совершением, отсутствие четкой терминологической основы является существенным препятствием для формирования цивилизованного срочного рынка.
Следствием отсутствия в законодательстве РФ единой терминологии в области срочного рынка, а также юридически корректных определений самих срочных сделок, является позиция ВАС РФ и Верховного суда РФ. Она заключается в том, что срочные сделки, предусматривающие только денежные расчеты между сторонами, не подлежат судебной защите, поскольку являются разновидностью игровых сделок - сделок пари.
Таким образом, одной из основных причин стоящей перед законодателем проблемы является отсутствие единого понятийного аппарата в области регулирования срочных сделок. В частности, проблему с правовой квалификацией расчетного форварда решить было бы гораздо проще, если бы в законодательстве было четкое легальное определение этого института.
Остановимся на сравнительном анализе наиболее важных понятий срочного рынка, определения которых даются в рассматриваемых законопроектах.
2.1. Срочная сделка
Законопроект N 147313-3 "О срочном рынке" определяет срочную сделку как соглашение сторон, определяющее их права и обязанности в отношении базисного актива в установленную дату в будущем (или в течение установленного периода в будущем), порядок и условия которых определяются правилами организатора торговли либо непосредственно соглашением сторон. К срочным сделкам законопроект относит фьючерсный контракт, опционный контракт, форвардный контракт и иные сделки, которые государственным органом по регулированию деятельности товарных бирж отнесены к срочным сделкам. Здесь необходимо отметить, что, во-первых, основная содержательная нагрузка определения смещена в сторону перечисления видов срочных сделок (что является не самым эффективным способом уточнения понятий), во-вторых, решение вопроса о квалификации той или иной сделки в качестве срочной полностью входит в компетенцию государственного органа по регулированию деятельности товарных бирж, что также представляется довольно спорным с точки зрения эффективности.
Проект N 340630-3 "О производных финансовых инструментах" определяет срочные сделки как заключение форвардных, фьючерсных и опционных контрактов. При этом форвардный, фьючерсный и опционный контракты исчерпывающе определяют понятие производного финансового инструмента.
В других законопроектах понятия срочной сделки как таковой нет, однако дается определение производному финансовому инструменту, представляющему собой несколько более узкую область такого рода сделок.