II определение права подлежащего применению к обязательствам из односторонних сделок.

Прежде всего, имеет место односторонняя сделка с иностранным элементом и возникает обязательство из нее. Правило о праве, подлежащем применению, к таким обязательствам содержится в ст. 1217 ГК. Общеизвестно, что односторонние сделки, составляют меньшинство по сравнению с двух и более сторонними сделками, т.е. договорами. И второе нужно учитывать также и то, что односторонняя сделка может создать обязанности или породить обязанности, лишь для лица ее совершающего, поскольку в гражданских правоотношениях, недопустимо в результате своего одностороннего волеизъявления, создать обязанности для других лиц, права можно создать, а обязанности нет. Исключения должны быть специально предусмотрены в законе или договоре. Этими двумя обстоятельствами объясняются:

1. немногочисленность коллизионных норм о таких обязательствах

2.а также содержание самих коллизионных правил и привязок соответственно.

Примеры таких односторонних сделок: публичное обещание награды, конкурс, завещание, доверенность.

Норма ст. 1217: «к обязательствам, возникающим из односторонних сделок, если иное явно не вытекает из закона, условий или существа сделки, либо совокупности обстоятельств дела, применяется право страны, где на момент совершения сделки, находится место жительства или основное место деятельности стороны принимающей на себя обязательства, по односторонней сделке». В данном случае привязка идет к стороне, принимающей на себя соответствующие обязательства. Таким образом, если речь идет о совершаемых в международном обороте таких сделках как публичный конкурс, публичное обещание награды, банковская гарантия, вексель и других односторонних сделках, то к обязательствам из таких сделок будет применяться право страны, избранное на основе данного правила.

Пример ситуации для вышеуказанной нормы: недавно правительство Москвы объявило публичный конкурс на лучший проект застройки парка одного. Обязанная сторона Правительство Москвы, должна будет выплатить вознаграждение автору лучшего проекта. Значит, привязка идет к российскому праву. Американская компания выиграла конкурс.

Широко распространены односторонние сделки в сфере наследования: это различного рода завещательные распоряжения в том числе завещательный отказ, возложение, акты отмены и изменения завещания, принятие наследства, отказ от принятия наследства. Так вот нужно иметь в виду, что односторонние сделки в области наследования не подпадают под действие норм статей 1209 «О форме сделки» и статьи 1217 «Об односторонних сделках» и форма односторонних сделок в сфере наследования также права и обязанности субъектов по этим сделкам будут определяться правом избираемым на основе специальных коллизионных норм о наследовании.

III Применение права к договорам, договорным обязательствам, с иностранным элементом.

Здесь в новой редакции шестого раздела новелл целая куча.

Вопрос о коллизионных принципах применения права, к договорам с иностранным элементам, возникает, если договор и спор из соответствующего договора поступили на рассмотрение юрисдикционного органа: суда, арбитража, иного третейского суда. Если спора о праве нет, то нет необходимости применять право и соответственно решать право какого государства подлежит применению. В силу повсеместно признаваемого законодательством различных государств, принципа свободы договора, стороны контракта, имеют право по своему усмотрению и согласованию устанавливать содержание, то есть условия договора и если правоприменитель будет разрешать спор из договорного обязательства, то конечно, прежде всего, он будет руководствоваться условиями договора.

Однако, на основе лишь договора, в большинстве случаев невозможно разрешить спор из договорного обязательства и поэтому возникает необходимость применения правовых норм. Поскольку рассматриваемые споры осложнены иностранным элементом, прежде всего, возникает вопрос о применении материального права того или иного государства. Вопрос о применимом материальном праве, к договору с иностранным элементом разрешается, на основе коллизионных норм, которые и указывают право какой страны, должно применяться к договору. Здесь также коллизионные нормы применятся как правило по принципу «закон суда» то есть своего государства.

Таким образом, в зависимости от того юрисдикционный орган какой страны будет разрешать спор из конкретного договора и какие соответственно коллизионные нормы он будет применять, будет разрешаться вопрос о применимом материальном праве. Однако применительно к договорам с иностранным элементом, правоприменительная практика, а в дальнейшем и право различных государств, выработали типичные коллизионные подходы, которые и получили закрепление в законодательстве многих государств:

1. Основной коллизионный принцип и основная коллизионная привязка, которая используется в этой сфере, именуется принципом «автономии воли сторон». В силу действия данного коллизионного принципа, стороны контракта могут сами при заключении договора, избрать и указать в договоре право определенной страны, на основании которого будут определяться их права и обязанности в случае возникновения спора. Причем волеизъявление сторон контракта, будет обязательным для суда, арбитража и иного правоприменителя.

Данный принцип закрепляется в законодательстве и применяется в практике разрешения договорных споров во многих государствах и признается основным в области гражданско-правовых договоров с иностранным элементом. Но допустимые пределы автономии воли сторон, закрепляются в законодательстве государств по-разному. И здесь существует два подхода, в ряде государств автономия не ограничивается и стороны могут подчинить контракт, действию любого правопорядка, за исключением изъятия прямо оговоренных в законе. То есть, в договорах к которым автономия вообще не применима. Допускается свободный выбор права по соглашению участников сделки за исключением случаев, когда автономия вообще не применима.

2. В соответствии с коллизионным правом ряда иных государств, выбор сторонами материального права применимого к договору, осуществляется с учетом, как принято говорить наиболее тесной связи: «стороны могут избрать право, но только такое, которое имеет существенную связь с данной сделкой» На таких позициях стоит англо-американское право. Единообразный торговый кодекс США: Стороны договора могут избрать право, имеющее разумную связь с данной сделкой, если выбор права не будет соответствовать этому правилу, то соглашение сторон признается ничтожным и выбор применимого права, будет сделан уже самим судом.

Лекция 28.11.2013

В Российском законодательстве, «принцип автономии воли сторон» закреплен в ст. 1210 ГК «выбор права сторонами договора», первая норма является основной, это норма п.1: «стороны договора могут при заключении договора или в последующем выбрать по соглашению между собой, право, которое подлежит применению к их правам и обязанностям, по этому договору». Важно иметь ввиду п.2 «соглашение сторон о выборе подлежащего применению права должно быть прямо выражено или должно определенно вытекать из условий договора или совокупности обстоятельств дела. (Правоприменителем, судом, признается как прямое, так и непосредственное выражение воли относительно избираемого права, так и молчаливое выражение воли, когда в договоре избранное право не указывается, но относительно определенного выбора сторон, можно судить исходя из обстоятельств дела).

Примеры, в контракте участвует продавец немецкое юр.лицо и российское, пра выражено следующими условиями: договорные отношения подчинены немецкому праву.

Есть более сложные формулировки, местный томский контракт для контракта и его имплементации будет применяться швейцарское материальное право, точно так же как оно применялось для сторон в контракте место нахождения, которых находится в Швейцарии и поставки происходят в Швейцарии. Спор подлежит рассмотрению в торговой палате Швейцарии.

Спор был между российской организацией (продавцом) и кипрской компанией, насчет права избранного никаких указаний не было. Торговая палата РФ: решила обе стороны в обоснование своих требований и возражений ссылались на нормы российского права, следовательно, спор должен разрешаться на основе российского права. Стороны не возражали против этого.

Как следует из содержания, указанных норм, стороны могут избрать право как непосредственно при совершении сделки, так и через заключение последующего соглашения, которое становится частью основного контракта или договора, считается, что такой выбор должен быть сделан не позднее до начала разрешения дела по существу.

При этом, стороны договора могут выбрать подлежащее применению право, как для договора в целом, так и для отдельных его частей. И поэтому в контрактах можно встретить такие формулировки: в части таких-то условий, договор подчиняется праву какого-то государства (Например, порядок взыскания неустойки по данному контракту определяется законодательством РФ) Это п. 4 ст. 1210 ГК.

Законодательство устанавливает и ограничения автономии воли сторон, это означает, что для определенных договоров, выбор применимого права не допускается. Например, в соответствии с нормой п.2 ст. 1213 ГК : к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр и другого недвижимого имущества, применяется российское право.

До последнего времени была еще одна категория: договоры о создании юридического лица с иностранным участием (было до 1 ноября 2013 года).

Коллизионный принцип автономии воли сторон применяется, как государственными судами, так и международным коммерческим арбитражем при разрешении споров из договорных обязательств с иностранным элементом, при этом государственные суды, руководствуются нормами статьи 1210 ГК. В тоже время, международный коммерческий арбитраж будет применять, специальные коллизионные нормы, также содержащие принцип автономии воли сторон). Законодательной основой для такого положения выступает норма ч.2 п.1 ст. 186 ГК РФ: особенности определения права подлежащего применению международным коммерческим арбитражем устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже. В ФЗ «О МКА» установлены особенности действия принципа автономии воли сторон, при разрешении споров коммерческим арбитражем, п.1 ст. 28:

- «арбитраж (третейский суд), разрешает спор в соответствии с такими нормами права, которые стороны избрали в качестве применимых к существу спора».

Данное правило подтверждает действие принципа автономии воли сторон, который зафиксирован и в ст. 1210 ГК, вместе с тем положения закона данное имеет существенную особенность, она заключается в том, что место термина право (в смысле право определенного государства), как это имеет место в ст. 1210 ГК, здесь использован термин нормы права.

Выражение нормы права, здесь имеет особую смысловую нагрузку, казалось бы, разницы нет, но в данном контексте это далеко не так. В соответствии с нормой ст. 28 ФЗ «Об МКА», сторонам контракта тем самым предоставляется возможность, предусмотреть в качестве норм подлежащих применению к договорному обязательству, не только право в его формальном смысле. То есть нормы составляющие часть, какой-то определенной национальной правовой системы, как это имеет место применительно к ст. 1210, но также и нормы, разработанные на международном уровне, но правом в его формальном, строгом смысле не являющиеся. Такие нормы получили название «rules of law».

В частности стороны могут предусмотреть, в качестве применимых к договору, норм права, положения конвенций, международных договоров, даже если они еще не приобрели обязательной силы в качества право определенного государства (например, не ратифицированы государством или государствами). Более того, можно в контракте, предусмотреть, в качестве применимых, нормы международных договоров, которые вообще не вступили в силу не для одного государства поскольку, не набрали необходимое число государств участников.

Точно также, можно предусмотреть в качестве применимых к договорному обязательству, унифицированные нормы, разработанные определенными специализированными международными организациями, но не трансформированные в национальную правовую систему государств и классический образец такого акта «Принципы международных коммерческих договоров УНИДРУА». Данный правовой акт, не является не международным договором, не законодательным актом, это результат обобщения рациональных идей договорного права, содержащихся в разных национальных правовых системах». Стороны контракта могут сослаться только на эти принципы и они будут регулировать отношения сторон, при этом не требуется ссылка на национальное право, какого либо государства.

Вот это вот право «rules of law» получило название мягкое право, еще есть такой вариант субправо. Принципы УНИДРУА сейчас положены в основу реформы российского Гражданского законодательства.

Особенностью применения и действия принципа автономии воли в международном коммерческом арбитраже является его расширительное толкование, стороны могут избрать для регулирования своих отношений не только национальное право какого либо государства, но и нормы. Нормы права, которые не являются правом в строгом формальном смысле этого слова. К международным коммерческим контрактам в перспективе не будет применяться национальное право государств, а будут применяться так называемые транснациональные нормы, именуемые в настоящее время мягким правом. Аргументация здесь такая: поскольку национальное право при регулировании вступает в противоречие с международным характером сделки. Но это только перспектива.

Вывод: но в любом случае, если юрисдикционный орган применяет коллизионные нормы, основанные на принципе автономии, то волеизъявление сторон в пределах допускаемых законом относительно выбора применимого права является обязательным для суда или арбитража.

По иному регулируется ситуация с применимым к договору правом, при отсутствии волеизъявления сторон относительно право определенной страны, подлежащего применению к сделке. Считается, что выбор применимого права, это не обязанность сторон, а лишь определенная правовая возможность. Если стороны контракта, не избрали по соглашению между собой применимое материальное право определенного государства, то в такой ситуации право будет избираться на основе соответствующих коллизионных норм, но конечно уже содержащих иные коллизионные принципы, раз автономия воли не сработала.

При этом, правоприменитель, руководствуется коллизионными нормами своего государства. То есть применяет коллизионные правила по принципу «Закон суда». Правил этих много и они сложные, но разберем основные позиции законодателя.

В данной ситуации российский суд, должен руководствоваться, прежде всего, нормами ст. 1211 ГК. Прежде всего, главная роль отводится норме п.1 ст. 1211 ГК: «если иное не предусмотрено настоящим кодексом или другим законом, при отсутствии соглашения сторон, о подлежащем применению праве, к договору применяется право страны, где на момент заключения договора, находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора».

Какую сторону следует признать в качестве стороны осуществляющей исполнение договора, основной вопрос здесь. В п.2 ст. 1211 ГК, приводится перечень из 18-ти видов гражданско-правовых договоров, в соответствии с системой ГК России, с параллельным указанием стороны, исполнение, которой и далее по текстку имеет решающее значение для содержания договора:

А) Стороной, которая осуществляет исполнение имеющее решающее значение для содержания договора, признается сторона, являющаяся в частности:

- продавцом в договоре купли продажи

- дарителем в договоре дарения

- арендодателем в договоре аренды

- подрядчиком в договоре подряда

- перевозчиком в договоре перевозки

- займодавцем (кредитором) в договоре займа (кредитном договоре)

- банком в договоре банковского вклада и договоре банковского счета

- страховщиком в договоре страхования

- исполнителем в договоре возмездного оказания услуг

- залогодателем в договоре залога.

Перечень договоров в п.2 не является исчерпывающим и поэтому на основе критериев, указанных в пункте первом, возможен выбор права и к другим договорам, но в любом случае привязка идет к стороне, которая осуществляет исполнение решающее значение для содержания договора.

Применение к конкретному договору права определенного государства, означает, что применяются нормы, содержащиеся не только в актах национального законодательства, но и в международных договорах, в которых участвует это государство, а также санкционированные государством правовые обычаи и возможно нормы прецедентного права, то есть право к контракту применяется системно.

Нужно иметь в виду, что для определенных договоров установлены особые коллизионные правила выбора материального права, с использованием других критериев и частности п.3 ст. 1211 ГК: « в отношении договора строительного подряда и договора подряда на выполнение проектных и изыскательских работ, применяется право страны, где в основном создаются предусмотренные соответствующим договором результаты.

Договор простого товарищества, п. 4. ст. 1211: в отношении договора простого товарищества, применяется право страны, где в основном осуществляется деятельность такого товарищества (закон места осуществления деятельности).

П. 5 ст. 1211 предусматриваете широкий круг договоров, в частности в отношении договора, заключенного на аукционе, по конкурсу или на бирже применяется право страны, где провидится аукцион, конкурс или находится биржа. Принципиальными новеллами новой редакции шестого раздела, являются коллизионные нормы, определяющие выбор применимого права, к различным договорам, связанным с использованием результатов интеллектуальной деятельности и приравненных к ним средств индивидуализации, в частности речь идет о таких договорах как:

- договор об отчуждении, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации. (п.7)

- лицензионный договор (п. 8 ст. 1211 ГК).

Смотрим нормы п. 7 и п.8 ст. 1211 сами.

Если из закона, условий или существа договора, либо совокупности обстоятельств дела явно вытекает, что договор более тесно связан с правом иной страны, чем та, которая указана, в пунктах 1-8 настоящей статьи, то подлежит применению право страны, с которой договор наиболее тесно связан (п.9 ст. 1211).

Специальное коллизионное регулирование предусмотрено, также, для договоров о создании юридического лица (учредительных договоров) и договоров связанных с осуществлением прав участника юридического лица (ст. 1214), для договоров с участием потребителя (ст. 1212), а также для договоров в отношении недвижимого имущества.

Лекция 2.11.2013 г.

Избранное на основе коллизионных норм, материальное право определенного государства, подлежащее к применению к определенному обязательству, представляет собой обязательственный или договорный статут.

Но определение этого статута не является самоцелью, на основе договорного статута разрешаются многие вопросы, связанные с договорным обязательством и круг вопросов, которые разрешаются на основе договорного статута, составляет сферу действия этого права, то есть статута. Законодательством определяется сфера действия данного статута, в ст. 1215 ГК указывается: на основании права, подлежащего к применению к договорному обязательству, определяются в частности:

1. Толкование договора.

2. Права и обязанности сторон договора

3. исполнение договора

4. последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения договора

5. прекращение договора

6. последствия недействительности договора

Данный перечень не является исчерпывающим, в сферу действия договорного статута входят и другие вопросы, связанные с заключением и исполнением договора, например:

- заключение договора

- основания признания его недействительным

- переход риска случайной гибели или порчи товара

- сюда относятся вопросы, в связи с которыми, можно сделать соответствующие выводы, исходя из толкования других норм.

В сферу действия статута договорного входит также и форма договора. В сферу действия договорного статута, входит также разрешение вопросов исковой давности. В соответствии с нормой ст. 1208 ГК, исковая давность определяется по праву страны, подлежащему применению к соответствующему правоотношению. Таким образом, какое право применяется в целом к обязательству, по этому же праву будут разрешаться вопросы исковой давности. Норма статьи 1208 ГК, применяется не только к договорам, но и к другим гражданским правоотношениям с иностранным элементом.

Тема: Договор международной купли-продажи товаров