26.09.13порядок

Татьяна Юрьевна Баришполськая.

Литература:

• Богуславский М. М. Международное частное право. Учебник. 6-ое издание. Издательство НОРМА, 2012.

• Гетьман-Павлова. Международное частное право. Учебник для бакалавров и специалистов. Издательство ЮРАЙТ, 2013.

• Гетьман-Павлова. Учебник для магистров. Москва. Издательство ЮРАЙТ, 2013.

• Ерпылева. Учебник для бакалавров.Москва. Издательство ЮРАЙТ, 2012.

• Марышева Н. И. Учебное пособие для бакалавров.Москва. Издательство ЮРАЙТ, 2012.

Понятие международного частного права и его место в правовой системе РФ

Предмет международного частного права

Какого-либо общепризнанного определения предмета МЧП в доктрине нет.Однако, существуют подходы, на которых базируется сложившееся представление о предмете МЧП. Прежде всего, нужно сказать, что это отрасль, которая относится к частно-правовым отраслям. Прежде всего, ее предметом выступают частные отношения или отношения между частными лицами. Однако, частные отношения регулируются и другими отраслями права, поэтом указание только на частный характер отношений не позволяет выявить специфику предмета МЧП и отграничить данную отрасль от других частно-правовых отраслей. Это позволяет сделать указание на другой признак предмета МЧП. В связи с этим, в теории МЧП отмечает, что предметом данной отрасли выступают частные отношения, складывающиеся в международной жизни или, что тоже самое, частные отношения с так называемым иностранным элементом. Если давать развернутую характеристику предмета МЧП, что получится следующее: МЧП регулирует основанные на автономности и равном положении субъектов имущественные, личные неимущественные отношения (например, складывающиеся в сфере охраны интеллектуальной собственности, а также семейные, трудовые отношения с участием в них так называемого иностранного или международного элемента).

Таким образом, МЧП конкретного государства, в том числе и РФ, регулирует такие отношения, которые, не будучи осложненными иностранным элементом, регулировались бы нормами других отраслей частного права соответствующего государства. Лишь наличие в правоотношении иностранного элемента позволяет отнести соответствующее частное отношение к предмету регулирования МЧП.

Отношения, складывающиеся в международной жизни, регулируются так же, и прежде всего, международным общим или публичным правом. Однако, МПП в отличие от МЧП регулирует межгосударственные отношения, а не отношения между частными лицами. МПП может регулировать и регулирует так называемые международные экономические отношения, но здесь нужно иметь в виду, что эти отношения именно такие, которые складываются опять-таки между государствами в экономической сфере. Эти отношения между государствами составляют предмет особого института международного публичного права, который называется «международное экономическое право». Так вот, мы должны запомнить, что Международное экономическое право – это не МЧП.

Предмет МЧП характеризует наличие 2-ух признаков:

1. Частный характер отношений.

2. Наличие в этих отношениях так называемого иностранного или международного элемента.

Лишь одновременное наличие этих двух признаков позволяет отнести соответствующие отношения к предмету МЧП.

Национальный характер Международного частного права

Само название «международное частное право» невольно может привести к выводу, что это некое наднациональное, надгосударственное право, некое общее или единое для разных государств право и что оно входит в состав международного права в широком смысле слова. В данном контексте термин «международное» имеет иное содержание по сравнению с этим термином применительно к международному публичному праву. Международное публичное право характеризуется как международное, поскольку регулирует отношения между государствами. А международное частное право квалифицируется как международное в том смысле, что оно регулирует отношения между частными лицами, принадлежащими к различным государствам или каким-либо иным образом осложненными иностранным элементом. Оно регулирует отношения, которые выходят за пределы одного государства, соответственно за рамки одной национальной правовой системы. В этом смысле оно и характеризуется как международное право. Международное частное право регулирует частные отношения, пересекающие государственные границы или трансграничные частные отношения. Международное частное право регулирует такие частные отношения, которые через те или иные элементы этих отношений связаны одновременно с правовыми системами разных государств.

Такие правоотношения всегда прежде всего требуют ответа на вопрос о применимости к ним права того или иного государства.

Что касается национального характера, то нормы, регулирующие такие отношения, существуют в любой правовой системе, поэтому международное частное право – это часть внутреннего национального права любого государства и часть национальной правовой системы. В каждом государстве существует свое международное частное право, в том числе и в РФ. Его нормы содержатся в особых источниках, и в этом и заключается национальный характер МЧП, а именно в том, что в каждом государстве существуют свои нормы, рассчитанные на регулирование частных отношений с иностранным элементом. Таким образом, каждое государство применяет в области регулирования частных отношений с иностранным элементом не одни и те же нормы международного частного права, которые были бы общими для разных государств, а свои национальные нормы отличные от МЧП других государств (за исключением случаев использования унифицированных норм международных договоров и общих начал и принципов международного права). Заключая международные договоры в области частных отношений, государства – участники договора впоследствии применяют содержащиеся в этих договорах нормы общие для этих государств. В этой части, в части норм международных договоров МЧП является единым для нескольких МЧП. Национальный характер МЧП отличает его от международного общего права: МЧП в каждом государстве свое, а МПП является общим, единым для разных государств, поскольку действует как право Мирового сообщества, и основной источник здесь – международный договор.

Можно сделать вывод, что МЧП представляет собой отрасль права с самостоятельным предметом и методом регулирования.

В российском правоведении существуют и другие точки зрения относительно места МЧП в системе права. Эти воззрения не безосновательны. Второй подход заключается в том, что международное частное право – это раздел международного публичного права, поскольку отношения, регулируемые МЧП – международные по своему характеру, поэтому можно включить МЧП в качестве подраздела в МПП. С другой стороны, методы регулирования МПП, применяемые к межгосударственным отношениям, неприемлемы для регулирования международных частных отношений. Есть еще один подход. МЧП – это подотрасль или институт гражданского права, поскольку МЧП регулирует, прежде всего, имущественные, а также личные неимущественные отношения, основанные на автономности субъектов и их равном положении в правоотношении. С другой стороны (контраргументы) МЧП охватывает также семейные, трудовые отношения (не только собственно гражданские). Кроме того, МЧП имеет специфический только ему присущий метод правового регулирования, не характерный для гражданского права.

Лекция 3.10.2013 г.

Система МЧП РФ.

МЧП РФ как и ГП строится по пандектной системе, что означает наличие общей части и соответственно особенной части. Общая часть МЧП содержит нормы и институты распространяющие свое действие на все категории частных правоотношений с иностранным элементом. Особенная часть содержит нормы и правовые институты, регулирующие определенные категории правоотношений. В особенную часть МЧП входят, например вещное право, обязательства из договоров, в том числе международная купля продажа, международные расчеты и перевозки, другие договорные обязательства, имеется такой правовой институт как внедоговорные обязательства, наследственное право и другие правовые институты.

Критерии наличия в частном правоотношении иностранного элемента, когда считать, что частное правоотношение осложнено иностранным элементом: первый критерий это участие в частном правоотношении страны субъекта, которые по своей государственной принадлежности являются иностранными:

А) иностранный гражданин б) иностранное юридическое лицо или организация в) иностранное государство г) международная организация

Второй не менее важный критерий связан с объектом правоотношения – нахождение за границей в иностранном государстве объектов в связи с которым или по поводу которого возникают, изменяются или прекращаются правоотношения. Такая ситуация складывается когда наследство открывается на имущество находящееся за границей в иностранном государстве, при этом потенциальные наследники являются гражданами другого или других государств и проживают в этих или каких то иных государствах. Осложненность по линии объекта, если наследственное имущество переходит по праву наследования к иностранному государству.

Еще например купли-продажи заключается в отношении недвижимого имущества находящегося за границей.

Третий пример – юридический факт, который является или являлся основанием возникновения, изменения или прекращения частного правоотношения имел или имеет место за границей (например: заключение договора, смерть лица, причинение вреда).

Достаточно одного из трех критериев. Ранее до реформы МЧП РФ в 2002 году эти критерии существовали в доктрине, а законодательством не закреплялись. Но в настоящее время на эти признаки усложненности правоотношений иностранным элементом указывает норма пункта 1 статьи 1186 ГК РФ. Там говорится о применении права к гражданско правовым отношениям с участием иностранных граждан или иностранных юридических лиц, а также осложенным иным иностранным элементом в том числе в случаях, когда объект гражданских прав находится за границей.

Субъекты правоотношений в международном частном праве

Выделяют типичные субъекты и нетипичные субъекты, хотя деление довольно условное, оно имеет право на существование. К типичным относятся: юридические лица (компании, корпорации) т.е. все организации, которые от своего имени выступают в гражданском имущественном обороте. Терминология в данном случае не суть важна.

Вторая категория типичных субъектов это конечно физические лица, иностранные граждане, лица без гражданства, лица с двойным гражданством и конечно собственные граждане.

Нетипичные субъекты: государства (РФ, Украина, Беларусь) и международные организации. Любая международная организация (ООН, МОТ, ВАИС, всемирный фонд дикой природы) нуждается в том, чтобы имеет какое либо имущество, приобретать или отчуждать, что либо для своей деятельности.

Особый интерес представляет государство как своеобразный субъект МЧП, в случае когда государство как таковое становится субъектом соответствующих отношений, являются довольно редкими по сравнению с физическими и юридическими лицами. Государство как таковое может быть участником соответствующих отношений, при условии, что второй стороной такого отношения будет физическое или юридическое лицо, то есть частное лицо в собственном смысле этого слова. Не может быть в МЧП такого отношения, когда все субъекты только государства.

В этих отношениях государство действует не как публичный субъект то есть носитель суверенной власти, а как частное лицо, но разумеется в любом случае также государство конечно же полностью отождествлять с частным лицом нельзя, оно условно таким признается. Если государство учавствует в частных отношениях то оно характеризуется определенным признаками или свойствами, которых нет у юридически и физических лиц. Речь идет об иммунитетах государства. В частности государство обладает юрисдикционным иммунитетом, в широком смысле иммунитет от судебного преследования в судах или юрисдикциях иностранных государств, а также государство обладает иммунитетом государственной собственности.

В таких отношениях на месте государства, могло бы выступать, какое либо частное лицо, например если государство является наследником имущества, то в таком правоотношении на его месте могло бы быть и частное лицо, физическое и юридическое. Или если государство выступает в качестве причинителя вреда, то также на месте государства могло бы выступать любое частное лицо. Это отличает подобные ситуации от случаев, когда государство выступает как носитель суверенной власти, здесь на месте государства не могло бы выступать, какое либо частное лицо и поэтому такие отношения это публичные отношения.

Государство участвует в МЧП если оно: 1) размещает государственные заемные обязательства в иностранном государстве и эти обязательства приобретаются иностранным частными лицами.

2) Второй случай, именуется так: при предоставлении государством, так называемых концессий, заключение концессионных договоров с иностранными инвесторами (частными лицами).

3) Государство может заключать внешнеэкономические сделки.

4) Государство может являться субъектом наследственного правопреемства как по завещанию так и при отсутствии такового, если наследство открылось за границей

5) Может быть субъектом деликтного обязательства.

6) Может быть субъектом инвестиционных соглашений и договоров. При федеративном устройстве государства субъектами МЧП могут выступать субъекты федерации.

Общая характеристика источников международного частного права

Вопросы: Понятие, классификация и соотношение источников МЧП.

Международные договоры

Международно правовые обычаи

Внутреннее (национальное) законодательство как источник МЧП.

I вопрос.

Источники международного частного права – способ закрепления и форма существования норм МЧП, это форма объективации, в МЧП существует определенная классификация источников, они условно подразделяются на так называемые международные и внутренние источники.

На первом месте здесь стоит международный договор – договор между государствами.

Международно-правовой обычай

Правовые акты международных организаций, содержащих нормы МЧП (акты, которые устанавливают правоспособность международных организаций в частных отношениях, ООН)

Что касается внутренних источников на первом месте национальное законодательство государств по МЧП причем имеются ввиду не только собственно законы как акты высшей юридической силы, но и так называемые подзаконные акты.

Правовые обычаи могут существовать внутри государства.

Судебная и арбитражная практика.

Деление источников на международные и национальные не означает кардинального деление международного частного права на две части, поскольку все эти категории источников регулируют одни и те же отношении регулируют одни и те же отношения входящие в предмет МЧП, причем регулируют эти отношения в систематической взаимосвязи.

Вообще вот эта особенность источников МЧП дает особые сложности при применении соответствующих норм. Международное правило квалифицированного толкования торговых терминов. Нужно еще выбрать право, какого государства применять. Вопрос о соотношении международных источников (прежде всего международных договоров) и национального законодательства государств участников этих международных договоров имеет несколько аспектов) Применительно к РФ базовое значение имеет статья 15 Конституции РФ. Основные аспекты по взаимодействию источников отражены в статье 7 ГК РФ (гражданское законодательство и нормы международного права). Мы должны затронуть аспекты следующие: в соответствии с пунктом 1 статьи 7 ГК РФ, общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ являются в соответствии с Конституцией РФ составной частью правовой системы РФ. И таким образом первый аспект соотношения международных договоров как источников МЧП и национальных источников МЧП (прежде всего национального законодательства) состоит в том, что и те и другие части правовой системы России и поэтому для правоприменителя одинаково обязательно соблюдение и применение как норм международных источников, так и естественно норм национального законодательства.

Второй аспект связан со случаями, возможного несоответствия (противоречия) или коллизии норм международных договоров и национального законодательства. В качестве общего принципа в России и зарубежных государствах законодательно закрепляется принцип верховенства (приоритета, примата) международного договора по отношению к национальному законодательству. В России на конституционном уровне этот принцип закреплен пунктом 4 статьи 15 Конституции – если международным договором РФ, установлены иные правила чем, предусмотренные законом то применяются правила международного договора.

Этот же вопрос разрешен в части второй пункта второго статьи 7 ГК РФ. Если международным договором РФ установлены иные правила чем те, которые предусмотрены гражданским законодательством то применяются правила международного договора. Унифицированные нормы международного договора рассматриваются как специальные нормы при регулировании соответствующих отношений, нормы внутреннего законодательства соответственно квалифицируются как общие нормы.

Нормы не всех международных договоров пользуются таким приоритетом, речь идет только о таких вступивших в силу для РФ международных договоров, решения об обязательности, которых для РФ, было принято в форме федерального закона. Возможны и иные правовые акты, которые вводят международные договоры в российскую правовую систему, это могут быть Постановления Правительства РФ, указы Президента РФ.

Нормы о приоритетном характере правил международных договоров, касаются именно таких международных договоров, трансформация норм, которых в российскую правовую систему происходила в форме федерального закона (Постановление Пленума ВС РФ от 31 октября 1995 г. « О некоторых вопросах применения судами Конституции РФ при осуществлении правосудия). И в других законодательных актах РФ по частному праву: семейный кодекс РФ статья 6, ГПК РФ статья 1, 11, АПК РФ статья 3 и в других законодательных актах.

Лекция 8.10.2013 г.

Регламенты и директивы Совета ЕС, а также учредительные договоры ЕС образуют особую правовую систему, которая обозначается термином европейское право. Таким образом, унификация правового регулирования частных отношений в Европейском союзе происходит не посредством заключения международных договоров, а как считается на более высоком уровне, а именно через создание общего законодательства, для всех государств Европейского союза.

Страны латинской Америки

Перенесемся в страны центральной и южной Америки, для государств центральной и южной америки приоритетной формой унификации частного права выступают международные договоры, если даже определенный термин (межамериканские конвенции). Было принято 26 межамериканских конвенций в сфере частного права. Встречается и такая форма унификации как модельное законодательство.

В 1986 году был принят модельный гражданский процессуальный кодекс, но эта форма как они сами указывают, не является основной. Есть договор, занимающий доминирующее место, в 1928 году был разработан и подписан государствами центральной и южной Америки «Кодекс Бустаманте». Этот кодекс насчитывает 437 статей и нормы данного кодекса регулируют частные отношения с иностранным элементом для государств центральной и южной америки. Кроме того там содержаться нормы международного гражданского процесса, ратифицирован 15-тью государствами центральной и южной америки.

СНГ

Унификация частного права достигла определенных успехов:

1. Минская конвенция о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993 года, дополнена протоколом 1997 года и кроме того последняя ее редакция состоялась в 2002 году для тех государств, которые присоединились, к этой новой редакции.

2. Евразийская патентная конвенция 1995 года.

3. Соглашение о защите прав инвесторов 1997 года.

4. Соглашение о порядке взаимного исполнения решений арбитражных, хозяйственных и экономических судов государств участников СНГ 1998 г.

Двусторонние договоры в сфере мчп

Таких договоров у РФ очень много, чтобы не заблудится их принято типизировать.

А) Договоры соглашения об избежании двойного налогообложения и предотвращении уклонения от налогооблажения в отношении налогов на доходы.

Б) Договоры, соглашения о взаимной защите и взаимном поощрении инвестиций (капиталовложений).

В) О правовой помощи по гражданским, семейным и уголовным делам.

Г) Двусторонние соглашения по вопросам гражданского процесса.

Д) Консульские конвенции

Е) Соглашение о взаимной охране авторских прав, соглашения или договоры о сотрудничестве в области охраны интеллектуальной собственности (Соглашение между правительством РФ и правительством Франции о взаимной охране интеллектуальной собственности в ходе двухстороннего военно-технического сотрудничества от 14 февраля 2006 года).

Ж) Соглашение о международном сообщении (с Эстонией, Финляндией)

З) Соглашение о воздушном сообщении (с Австрией, Кубой и другими государствами)

Договоры о правовой помощи

Есть много вариантов, но направленность правовая помощь по категории частных и уголовных дел. В свое время такие договоры были заключены еще СССР. Со временем эти договоры пересматривались, дополнялись протоколами или даже заменялись тексты этих договоров, РФ в настоящее время продолжает оставаться участником этих договоров если не было заявлено о прекращении действия конкретного договора. После 1990 года были заключены с Азербайджаном, Албанией, Грузией. Китаем, Ираном, Киргизия, Латвия, Литва, Молдавия, Польша, Турция, Эстония и Монголия.

С некоторыми государствами к сожалению таких соглашений достичь не удалось, нет у нас таких договоров с Францией, нет договора с ФРГ, что касается США в 1999 году был заключен договор о взаимной правовой помощи по уголовным делам.

В настоящее время действует всего 32 договора.

Нормы таких договоров применяются как к гражданам договаривающихся государств, так и к юридическим лицам, учрежденным на территории этих государств. Соответствующие нормы обязательным для применения правоприменительными органами договаривающихся стран.

Есть правовые институты, которые являются основными для этих договоров: в соответствии с этими договорами гражданам и юридическим лицам договаривающихся стран оказывается правовая защита в судах и иных юрисдикционных органах этих стран.

оговоры определяют компетенцию судов по гражданским, семейным и торговым делам. То есть регулируют вопросы международной подсудности. Регулируют объем правовой помощи взаимно оказываемой судами и другими учреждениями договаривающихся сторон.

Правовая помощь включает в себя:

1) Предоставление по запросу договаривающейся стороны информации о действующем праве в другом договаривающемся государстве.

2) Совершение процессуальных действий по запросу суда одной из договаривающихся сторон судом другой договаривающейся стороны и в договорах указываются действия, которые могут быть совершены по запросу:

-вручение и пересылка документов, судебных повесток, извещений

- получение объяснений, показаний от сторон, других лиц участвующих в деле, свидетелей и экспертов.

- получение экспертных поручений

- проведение судебного осмотра.

3) Взаимное признание и исполнение договаривающимися сторонами вступивших в законную силу судебных решений по гражданским, семейным и торговым делам, а также признание решений органов опеки и попечительства, органов ЗАГСА и других учреждений, то есть правовых актов не требующих по своему характеру исполнения.

Договор о правовой помощи существенно облегчает юрисдикцию по таким делам, решение суда по таким делам будет автоматически признаваться РФ и исполняться. Если же речь идет об актах государственных органов, которые не требуют исполнения, то они будут автоматически признаваться. Помимо этих положений договоры содержать еще ряд важных моментов в договорах содержаться нормы определяющие применимое право договаривающихся государств, к определенным категориям правоотношений (там содержаться коллизионные нормы).

Важную часть занимают нормы о заключении, расторжении брака между гражданами договаривающихся государств, о признании брака недействительным, а также нормы о правовом режиме наследования.

Международно-правовой обычай как источник МЧП,

обычай признается источником, как международного общего, так и международного частного права. Считается, что обычная международно-правовая норма представляет собой единообразное, сложившееся в международной практике устойчивое правило, за которым государства признают юридическую силу, а поэтому оно имеет юридически обязательный характер для субъектов международных частных отношений. При этом считается, что обычаи это неписанные правила, которые сложились достаточно давно, систематически применяются и отступление от них рассматривается как правонарушение.

В МЧП особенно актуальны обычаи, которые действуют в сфере международной торговли, а также в сфере торгового мореплавания. В тоже время есть такие сферы МЧП, где обычай не применяется, например международное наследственное право. Обычай действует независимо от фиксации в каком либо документе, Учитывая все эти моменты специализированные международные организации изучают, обобщают и впоследствии публикуют так называемые своды или систематизации, кодификации международных торговых обычаев и многие из этих систематизированных сводов приобрели популярность и широкое применение на практике (систематизации международной торговой палаты).

1.На первое место по праву ставят: международные правила по унифицированному толкованию торговых терминов (Инкотерс). Они были разработаны международной палатой в 1936 году, притерпели они несколько редакций и в настоящее время действуют в редакции 2010 года,

2. следующая систематизация именуется унифицированные правила и обычаи, для документарных акреддитивов.

3. Унифицированные правила по Инкассо

4. Унифицированные правила по договорным гарантиям

Международным морским комитетом были подготовлены и широко применяются Йорк-антверпенские правила об общей морской аварии правила 1949 г. и в настоящее время действуют в редакции 1994 года.

Факт создания подобных систематизаций документов не меняет юридическую природу сформулированных в них обычаев и в принципе не обязывает государства применять нормы этих кодификаций. Эти кодификации представляют собой неофициальную или как еще говорят, частную систематизацию международных торговых обычаев и сами по себе они не обладают юридической силой правовых норм. Однако существуют способы придания обычаям, в том числе и кодифицированным обычаям юридической силы правовых норм, в конкретном государстве. Считается в связи с этим, что как сам документ в целом, так и отдельно содержащиеся в нем нормы применяются в практике юрисдикционных органов конкретного государства, если оно санкционировало обычаи торгового оборота и признало за ними юридическую силу правовых норм.

Санкционирование государством международных торговых обычаев осуществляется посредством ссылки или указания в законе на возможность применения к определенным правоотношениям международных торговых обычаев или отсылки в законодательстве к применяемым обычаям. Так вот, в РФ международные торговые обычаи санкционированы в качестве источника права и в соответствии с нашим законодательством к ним применяется термин в настоящее время уже обычаи, а до последнего времени они именовались обычаями делового оборота. Прежде всего применение обычаев санкционировано нормами статей 5-ой и шестой ГК РФ. Причем в ранее действующем законодательстве обычаи могли применяться только в предпринимательской деятельности.

Статья 5 ГК определяет понятие обычая, а статья 6 ГК РФ закрепляет место обычая в иерархии правовых норм. Норма пункта 4 статьи 421 санкционирует примение обычаев к гражданско-правовым договорам.

Статья 1211 ГК РФ в пункте 11 содержит правила о применении обычаев к гражданско-правовым договорам с иностранным элементом и тем самым санкционировано применение обычая. Эта норма устанавливает право сторон контракта предусмотреть в договоре с иностранным элементом возможность применения обычаев.

Если в договоре использованы принятые в международном обороте торговые термины, то при отсутствии в договоре иных указаний, считается, что сторонами согласовано применение, к их отношениям обычаев обозначаемых соответствующими торговыми терминами.

В таком случае санкционирование государством обычая осуществляется через законодательное предоставление сторонам договора права предусмотреть в договоре применение к их обязательству обычаев посредством указания (ссылки в договоре) на соответствующий торговый термин. В результате соответствующей ссылки в контракте между заинтересованными лицами, международный торговый обычай приобретает характер договорного условия (аналогичное по смыслу правило содержиться в статье 9 конвенции ООН о договоре международной купле-продаже товаров – стороны контракта связаны любым обычаем, относительно которого они договорились и практикой, которую они установили в своих взаимоотношениях).

Самый показательный пример применения обычаев это Инкотернс, в частности там указывается, что эти унифицированные правила применяются лишь при наличии ссылки в договоре на содержащихся в Инкотернс термин, обозначающий определенный обычай или обычаи.

Лекция 10.10.2013 г.

В таком же порядке применяются принципы международных коммерческих контрактов, которые были разработаны УНИДРУА в 1994 году, они претерпели несколько редакций и находятся в стадии постоянного обновления. Принципы представляют собой – свод международных торговых обычаев и представляют собой попытку объединения рациональных идей договорного права, которые присутствуют в различных правовых системах, по сути дела это попытка гармонизировать европейское континентальное право и англо-американскую систему. Эти принципы подлежат применению если стороны сделали соответствующую оговорку в договоре и указание на то, что эти принципы применяются.

Есть еще одна форма санкционирования международных торговых обычаев. В законе может содержаться не только ссылка на возможность применения к определенны правоотношениям обычаев как таковых, но и может быть в законе отсылка на конкретный определенный свод обычаев. Такой подход можно встретить в кодексе «Торгового мореплавания РФ» (норма п.2 ст. 285 КТМ – « при определении общей аварии, размеров общих аварийных убытков и их распределении применяются Йорк-антверпенские правила об общей морской аварии» и другие международные обычаи торгового мореплавания»).

Таким образом, в вышеуказанной норме, законодатель не только признает юридическую силу за обычаями торгового мореплавания, то есть санкционирует их применение, но и определяет сферу их применения и место в иерархии правовых норм.

Внутреннее национальное законодательство как источник МЧП

В законодательстве каждого государства имеются правовые нормы, рассчитанные на регулирование частных отношений с иностранным элементом. В этом вопросе различают два основных подхода государств и соответственно выделяют две группы государств. Во многих государствах приняты специальные законодательные акты кодифицированного характера по вопросам МЧП. Зачастую это кодексы МЧП, как отмечается в комментариях по этому поводу, развитие МЧП по пути специальной кодификации является характерной тенденцией для европейских государств. В последние годы такие законы приняты в: Австрии («Закон о МЧП»), Венгрии, Польше, Болгарии, Турции, Швейцарии, Эстонии, Словении, Италии закон 1995 г «О реформе МЧП», в Азербайджане, Грузии и других государствах.

В некоторых странах ведутся кодификационные работы (Бельгия, Франция, Нидерланды). Как правило в них три раздела:

1) Общие понятия МЧП

2) Определение применимого права к различным категориям частных правоотношений с иностранным элементом

3) Вопросы международного гражданского процессуального права, институты:

- компетенция судов и иных государственных органов при разрешении дел с иностранным элементом

- процессуальные права иностранных граждан и юридических лиц

- о признании и исполнении иностранных судебных решений.

В то же время в ряде государств нормы МЧП отдельно не кодифицированы и содержаться в специальных разделах, отраслевых законодательных актов по частному праву, то есть как правило в виде разделов в гражданских, семейных, трудовых, процессуальных кодексах (по такому пути идет ФРГ, Греция, Португалия, Испания, Армения, Беларусь, Казахстан, Киргизия, Узбекистан.

В ФРГ основное законодательное регулирование вопросов МЧП содержится в «Вводном законе к Германскому гражданскому уложению» - ГГУ. В 1986 году был принят закон ФРГ «О новом регулировании в области МЧП», этот закон означал реформу МЧП ФРГ и в соответствии с ним вводный закон претерпел существенные изменения.

С 1 июня 1999 года вступил в силу закон « О международном частном праве для внедоговорных обязательств и для вещных правоотношений» Были включены новые статьи 38, 46 в вводный закон. Нормы международного гражданского процесса содержатся в ГПК и других законодательных актов. Общие законодательные акты ЕС, а именно регламенты и директивы.

Особенности регулирования МЧП в Великобритании и США нее только нет единого кодифицированного акта по вопросам МЧП, но в целом и не законодательство играет роль основного источника, а так называемые судебные прецеденты, прецедентное право. На основе обобщения судебных прецедентов в этих государствах были составлены своды прецедентов в области МЧП. В США наиболее известная частная систематизация такого рода содержится в таком собрании, которое именуется свод законов о конфликте законов, там содержится коллизионное право США.

В Великобритании в последние годы положение изменилось в сторону усиления позиций национального законодательства как источника МЧП. Это связано с вступлением Великобритании в европейские сообщества, а затем в ЕС. И в законодательстве Великобритании отражены положения конвенций ЕС и общего законодательства ЕС то есть регламентов и директив.

В российском законодательстве отсутствует единый кодифицированный законодательный акт по международному частному праву. То есть наше законодательство идет по второму пути. В то же время ряд законодательных актов содержит нормы, регулирующие частные отношения с иностранным элементом и в принципе считается, что любой нормативно–правовой акт содержащий такие нормы, хотя бы небольшое их число, может считаться источником МЧП, таких законодательных актов довольно много.

В доктрине МЧП принято делить законодательные акты в сфере МЧП на акты так называемого общего и специального характера, или специальные законодательные акты по вопросам МЧП. Акты общего характера распространяют свое действие на все или почти все категории правоотношений с иностранным элементом, то есть на область частных правоотношений в целом.

Что касается специальных законов и иных нормативно-правовых актов, то они распространяют свое действие на определенные категории правоотношений с иностранным элементом. ФЗ РФ от 22 июля 2005 года «Об особых экономических зонах в РФ». ФЗ от 30 декабря 1995 года « О соглашениях о разделе продукции». Кодекс торгового мореплавания РФ 1999 года, Воздушный кодекс РФ 1997 года.

На первое место мы поставим Конституцию РФ. Нормы статьи 71 Конституции, они устанавливают предмет ведения РФ и в частности в соответствии с нормами ст. 71 в ведении РФ находятся:

- внешняя политика и международные отношения РФ;

- международные договоры РФ;

- внешнеэкономические отношения РФ;

- финансовое, валютное, кредитное, таможенное регулирование

- гражданское, гражданско-процессуальное и арбитражно-процессуальное законодательство, правовое регулирование интеллектуальной собственности.

- федеральное коллизионное право.

П.4 ст. 15 Конституции – «общепризнанные принципы и нормы международного права и международные договоры РФ, являются составной частью правовой системы РФ, о приоритете правил международного договора в случае их расхождения с нормами национального законодательства. И есть еще ряд норм: пункт второй статьи 61 устанавливает, что РФ гарантирует своим гражданам защиту и покровительство за ее пределами.

В статье 62 относительно физ лиц устанавливается принцип равной правоспособности иностранных граждан, лиц без гражданства по сравнению с правоспособностью российских граждан, если иное не предусмотрено федеральным законом или международным договором. Эта норма выступает конституционной основой для закрепления в гражданском законодательстве принципа национального режима для иностранных лиц.

Основным источником МЧП выступает гражданский кодекс РФ, а именно шестой раздел ГК РФ, который так и называется международное частное право. Название 6 раздела ГК РФ значительно шире регулирующего действия норм, которые в нем содержаться. Правовые нормы регулирующие прежде всего международные семейные отношения содержаться в седьмом разделе Семейного кодекса, не распространяет свое действие на осложенные иностранным элементом трудовые отношения.

Далеко не все нормы регулирующие имущественные и личные неимущественные отношения с иностранным элементом, отношения по своей природе гражданские содержаться в шестом разделе. Раздел 6 ГК включает в себя 3 главы:

1) Общие положения

2) Право подлежащее применению при определении правового положения лиц.

3) Право подлежащее применению к имущественным и личным неимущественным отношениям.

Структура законодательного материала позволяет сделать вывод об наличии общей и особенной части. 30 сентября 2013 Президентом РФ был подписан ФЗ « О внесении изменений в часть третью ГК РФ». Этот закон означает принятие новой редакции шестого раздела ГК РФ. В ГК внесены новеллы, которые существенно изменяют и дополняют правовое регулирование в сфере МЧП. Содержание шестого раздела ГК РФ соответствует современному международному уровню развития доктрины и практики МЧП, значит он охватывает более широкий круг вопросов чем действующее законодательство, в том числе и такие, которые ранее вообще оставались без внимания законодателя, в нормах его закреплены новые правовые категории, которыми оперирует МЧП зарубежных государств, что позволяет достичь определенной унификации в регулировании международных частных отношений.

Семейный кодекс РФ, нормы международного семейного права содержаться в седьмом разделе семейного кодекса, который называется применение семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранных граждан и лиц без гражданства. Нормы, которые там содержаться именуются коллизионными нормами и позволяют избрать применимое право определенного государства к семейным отношениям с иностранным элементом. Семейный кодекс в своих нормах отошел от ранее господствовавшего территориального принципа, который подчинял брачно-семейные отношения с иностранным элементом, если правоотношение имело хоть какую то правовую связь с РСФСР, исключительно российскому праву.

Новое регулирование предусматривает возможность применения к таким правоотношениям, по всем категориям брачно-семейных правоотношений с иностранным элементом предусматривается многовариантное решение, оно дает возможность при установлении применимого права учитывать все обстоятельства конкретной ситуации. Права и обязанности родителей и детей определяются либо по праву государства, где они совместно проживают. Либо по праву государства гражданство, которого имеет ребенок или по праву государства, где ребенок имеет место жительства. Обычно исходят из интересов детей.

Лекция 14. 10. 2013 г.

ГПК РФ, АПК РФ, Основы законодательства РФ о нотариате 1993 года, ФЗ « О международном коммерческом арбитраже», ФЗ РФ от 8 декабря 2003 года об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности, ФЗ РФ о валютном регулировании и валютном контроле от 10 декабря 2003 года с последующими изменениями.

ФЗ РФ о гражданстве РФ от 31 мая 2002 года, ФЗ РФ «О правовом положении иностранных граждан в РФ от 25 июля 2002 года.

Тема: методы правового регулирования в международном частном праве, общие понятия МЧП.

I Коллизионный метод правового регулирования:

- коллизии в международном частном праве, объективные предпосылки их существования и способы разрешения;

- коллизионная норма и ее строение, виды коллизионных норм

- источники МЧП РФ содержащие коллизионные нормы

- виды коллизионных привязок

II Метод прямого (материального) регулирования в МЧП и нормы прямого действия.

III Особенности правоприменения при разрешении дел из частных правоотношений с иностранным элементом.

I Коллизионный метод правового регулирования:

Метод коллизионного регулирования в МЧП. Для регулирования международных частных правоотношений государство использует два метода регулирования:

- коллизионный метод, специфический метод регулирования в МЧП

- метод прямого регулирования

Коллизия в переводе с латинского означает «столкновение», а правовая коллизия это «столкновение» или что тоже самое конкуренция правовых норм, регулирующих одни и те же отношения.

Коллизии возникают в различных областях правового регулирования: известны коллизии правовых норм содержащихся в законах принятых в разное время (например, в ситуации с длящимися правоотношениями – жилищными).

Известны коллизии обусловленные иерархией источников права и в частности здесь возможны коллизии норм содержащихся в источниках разной юридической силы. Например, противоречия между нормами международного договора и национального внутреннего законодательства. И возможность возникновения такой коллизии и способ ее разрешения предусмотрены статьей 15 Конституции России и нормами статье 6 СК РФ и статьи 7 ГК РФ. Коллизия может существовать между законами и иными нормативно правовыми актами.

Коллизии порождаемые федеративным устройством государства, могут возникнуть между федеральными законами и законами субъектов той или иной федерации. Что касается МЧП, то здесь коллизии объективно предопределены, их здесь избежать невозможно, они обусловлены самим предметом правового регулирования, а именно частными отношениями с иностранным элементом или как мы еще говорим тем, что в этот предмет входят трансграничные частные отношения. в таких случаях право одновременно нескольких государств претендует на регулирование отношения в случае спора, то есть на то, чтобы быть применимым при разрешении данного дела.

Поэтому в понятии правовая коллизия здесь вкладывается особый смысл:

- правовая коллизия в МЧП это столкновение или конкуренция правовых систем разных государств, которая выражается в возможности применения права разных

Предпосылки появления правовых коллизий:

1) Право разных государств по-разному регулирует однотипные отношения.

2) Коллизия возникает когда гражданское (частное) правоотношение выходит за рамки одной национальной правовой системы то есть складывается как правоотношение с иностранным элементом, в таких случаях право одновременно нескольких государств претендует на регулирование отношения

3. Коллизия имеет место, когда возникает правовой спор из частного правоотношения с иностранным элементом и этот спор поступает на разрешение юрисдикционного органа.

Поскольку существует коллизия она нуждается в разрешении, разрешение коллизии состоит в том, чтобы сделать выбор между правовыми системами разных государств в пользу одной правовой системы.

Этот выбор делает правоприменитель и считается, что вопрос выбора права это один из основных начальных вопросов при разрешении дел с иностранным элементом. Выбор делается на основе норм международного частного права и для разрешения правовых коллизий существуют специальные нормы, которые называются коллизионными. Коллизионные нормы считаются центральным институтом МЧП.

Коллизионная норма в МЧП – это правило, указывающее право, какого государства подлежит применению при разрешении дела к частному правоотношению с иностранным элементом.

Коллизионная норма это норма содержащая критерии выбора права определенного государства и разрешающее правовую коллизию. Коллизионные нормы имеют отсылочный характер и непосредственно правоотношение она не регулирует, а лишь указывает на применение права определенной страны (Например, статья 1224 ГК РФ – отношения по наследованию определяются по праву страны, где наследодатель имел последнее место жительства, если иное не предусмотрено настоящей статьей).

Из содержания вышеуказанной нормы следует, что она непосредственно не указывает как распределяется наследственное имущество, кто может быть призван к наследованию, а лишь отсылает к материальному наследственному праву определенной страны, на основании которого и будут разрешаться эти вопросы. Коллизионные нормы содержаться как в национальном законодательстве, так и в международных договорах, в последнем случае мы имеем дело с унифицированными коллизионными нормами, действующими в нескольких государствах.

Если иные нормы имеют диспозицию, гипотезу, санкцию, то коллизионные нормы всегда имеют две части и называются эти части объем коллизионной нормы и вторая часть это коллизионная привязка (коллизионный принцип или формула прикрепления.).

Объем - это часть коллизионной нормы, которая указывает на правоотношение применительно, к которому должен был сделан выбор права (отношения по наследованию в статье 1224 ГК, а все остальное это привязка)

Привязка указывает, на подлежащее применению право определенного государства. Начинаются со слов определяются, регулируются, подчиняются, применяются.

Норма пункта 1 статьи 1209 – «форма сделки подчиняется праву страны, подлежащему применению к самой сделке».

Виды коллизионных норм

В зависимости от содержания привязки коллизионные нормы подразделяются на виды.

Деление коллизионных норм на:

1) односторонние – привязка может указывать на применимое право конкретного государства, например РФ, в таком случае коллизионная норма называется односторонней. Например, п . 2 ст. 1213 ГК – « к договорам в отношении находящихся на территории РФ земельных участков, участков недр, и иного недвижимого имущества применяется российское право».

2) двухсторонние – если в коллизионной норме право конкретного государства не называется, а содержаться критерии описательного характера, на основе, которых избирается право, то такая норма квалифицируется как двухсторонняя и таким образом, если в норме содержится отсылка к праву страны гражданства лица, к праву страны места жительства лица, к праву страны местонахождения имущества то такая норма квалифицируется как двухсторонняя.

Альтернативные коллизионные нормы содержат несколько критериев выбора права применительно к одному и тому же правоотношению, в таких нормах встречается союз или либо, пример норма пункта 1 статьи 1217 ГК РФ – « к обязательствам из односторонних сделок, применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны принимающей на себя обязательства по односторонней сделке.

Лекция 15.10.2013 г.

Статья 63 СК РФ выбор права подлежащего к применению к правам и обязанностям родителей и детей.

Деление норм на императивные и диспозитивные коллизионные нормы:

В гражданском праве преобладают диспозитивные нормы, в областях публичного права императивные (пример, п1. ст. 1224 ГК РФ)

Императивная коллизионная норма регулирует выбор применимого к правоотношению с иностранным элементом права не зависимо от волеизявления сторон.

Диспозитивных норм меньшинство, содержит правила выбора права к правоотношению с иностранным элементом, которое применяется если иное не установлено соглашением сторон. Стороны могут договориться о выборе иного правопорядка к их правоотношению (пример, п.1 статьи 1211 ГК РФ –« при отсутствии соглашения сторон о подлежащем применению праве к договору применяется право страны, где находится место жительства или основное место деятельности стороны, которая осуществляет исполнение имеющее решающее значение для содержания договора).

Каждое государство устанавливает в своем национальном праве такие коллизионные нормы, которые считает для себя оптимальными и поэтому в каждом государстве существует свое коллизионное право. Всеобщего коллизионного права как и всеобщего международного частного права не существует и поэтому в зависимости от государственной принадлежности правоприменителя. То есть суда, арбитража, используются разные коллизионные критерии выбора материального права, которое содержится в коллизионных нормах соответствующего государства.

Существует в современном праве несколько факторов, которые позволяют нивелировать различное коллизионное регулирование в разных странах. Что это за факторы?

1. В каждой области правового регулирования применительно к определенным категориям правоотношений существуют так называемые типичные коллизионные подходы или коллизионные принципы.

Право – место нахождения имущества, эта привязка означает, что к вещным правоотношениям с иностранным элементом как правило, применяется закон места нахождения имущества.

2. В сфере деликтных обязательств самый главный принцип это формула – право – место совершения деликта. Права и обязанности в деликтных обязательствах с иностранным элементом как правило определяются по закону страны где произошел деликт (правонарушение).

3. Также смягчить ситуацию с различными коллизионными подходами в разных странах помогают международные договоры, которые содержат унифицированные коллизионные нормы для разных государств участников договора, в таких случаях хотя бы два государства исходят из одинаковых коллизионных принципов, при решении вопросов выбора права к определенному кругу правоотношений.

Понятие источники МЧП шире чем понятие источники, содержащие коллизионные нормы, в первую категорию входят также источники, содержащие материальные нормы (нормы прямого действия, например, Венская конвенция о договорах международной купли-продажи товаров 1980 года не содержит коллизионных норм, в ней содержаться только материально правовые нормы и таким образом данная конвенция и ей подобные правовые акты, будучи источниками МЧП, в то же время, не являются источниками коллизионного права).

Относительно системы источников коллизионного права существуют специальные законодательные положения, источники в, которых содержаться коллизионные нормы перечислены в части первой пункта первого статьи 1186 ГК РФ. Туда относятся:

1) Международные договоры РФ.

- в силу принципа приоритета или верховенства норм международных источников, что следует из статьи 15 Конституции, статьи 7 ГК, статьи 6 СК РФ, коллизионные правила международных договоров применяются к соответствующим правоотношениям в преимущественном (приоритетном) порядке по сравнению с нормами законодательства.

2) ГК РФ.

- считается, что шестой раздел ГК РФ это основной коллизионный регулятор в системе права России. Коллизионные нормы регулирующие частные отношения сосредоточены в основном в шестом разделе ГК РФ.

3) Иные законы в соответствии со статьей 3 Гражданского кодекса РФ.

- Коллизионное регулирование международных семейных отношений содержится в седьмом разделе Семейного кодекса.

- в главе 26 Кодекса «Торгового мореплавания РФ», которая называется применимое право содержаться специальные коллизионные нормы регулирующие выбор права подлежащего применению к осложненным иностранным элементам. Такого рода нормы содержит федеральный закон РФ об иностранных инвестициях в РФ.

- Федеральный закон «О соглашениях о разделе продукции» и многие другие законы.

Соотношение между коллизионными нормами ГК РФ и других законов, строится как соотношение между общими и специальными нормами. При этом коллизионные нормы ГК РФ играют роль общих предписаний, а коллизионные нормы других законов являются специальными и соответственно, применяются к отношениям в приоритетном порядке. Если отсутствует специальная норма то к соответствующему отношению применяются коллизионные правила ГК РФ.

Если в разделе седьмом семейного кодекса отсутствует коллизионная норма избрать право к семейным правоотношениям с иностранным элементом, то в субсидиарном порядке должна применяться коллизионная норма ГК РФ.

. Нормы гражданского законодательства могут применяться к семейным отношениям, если это не протеворечит существу семейных отношений.

В шестом разделе ГК имеется коллизионная норма указывающая на право, подлежащее применению к договорам перевозки с иностранным элементом. При этом в кодексе торгового мореплавания, имеются специальные коллизионные правил указывающие на право подлежащее применению к договорам морской перевозки.

Договор морской перевозки будет осуществляться на основе специальных коллизионных правил КТМ, которые применяются в приоритетном порядке как специальные нормы.

П1 ч.2 статьи 1186 – «особенности определения права подлежащего применению международным коммерческим арбитражем, устанавливаются законом о международном коммерческом арбитраже». При всей важности ГК, нужно иметь ввиду, что порядок и способы разрешения правовых коллизий в международном коммерческом арбитраже, определяется прежде всего специальным законодательным актом, а именно в нашей системе законом РФ «О международном коммерческом арбитраже».

Особенности разрешения коллизий коммерческим арбитражем, прежде всего отражены в статье 28 данного закона «О международном коммерческом арбитраже», главная из этих особенностей заключается, в том, что третейский суд обладает свободой и автономностью при применении коллизионных норм..

Раздел шестой ГК выступает в сфере гражданских правоотношений с гражданским элементом, хотя и основным, но не единственным, не универсальным коллизионным регулятором, поскольку существуют и другие законодательные акты содержащие специальные коллизионные правила.

4) Обычаи признаваемые в Российской Федерации.

В основном обычаи международного торгового оборота действуют как материально-правовые нормы. Но все таки возможность применения коллизионных обычаев предусмотрена рядом законодательных актов, в частности в пункте первом статьи 417 КТМ: «говорится, о признаваемых в РФ, обычаях торгового мореплавания имеющих характер коллизионной нормы или коллизионного правила.