3.5 Замена ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией

Согласно ст. 126 ТК РФ часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией. Такая замена не допускается беременным женщинам и работникам в возрасте до восемнадцати лет, а также работникам, занятым на тяжелых работах и работах с вредными и (или) опасными условиями труда.

Несмотря на то что в названии статьи речь идет о замене ежегодного оплачиваемого отпуска денежной компенсацией, непосредственно в ее тексте говорится о замене части отпуска. Поэтому с момента вступления в силу Трудового кодекса РФ нормы данной статьи не давали однозначного ответа на вопрос о возможности замены части ежегодного отпуска или отпуска, накопленного за ряд лет, денежной компенсацией.

Принимая во внимание неоднозначность ст. 126 ТК РФ, Минтруд России в письме от 25.04.2002 г. N 966-10 изложил два мнения по поводу применения положений указанной статьи.

С одной точки зрения, выплата денежной компенсации возможна за все дни неиспользованных отпусков. Не всегда работнику удается ежегодно использовать отпуск, поэтому при соединении нескольких отпусков (в частности, за прошлые года) компенсация может выплачиваться за все количество дней, превышающих основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

Другая точка зрения предполагает, что замене денежной компенсацией подлежит только та часть каждого из неиспользованных отпусков, которая превышает 28 календарных дней.

Поэтому Минтруд России в отсутствие практики применения Трудового кодекса РФ, а также судебной практики по данному вопросу отдал решение этого вопроса на откуп работодателю - по соглашению сторон. При этом указав, что замена отпуска денежной компенсацией является правом, а не обязанностью работодателя.

Зачастую на практике отпуска, не использованные в прошлые годы, объединяются, и часть отпуска, превышающая 28 календарных дней, заменяется денежной компенсацией. Но нередко у работника могли быть не использованы отпуска за три, четыре, пять и т.д. лет. Вправе ли организация учесть выплату компенсации расходом в целях налогообложения прибыли?

Пунктом 8 статьи 255 НК РФ денежные компенсации за неиспользованный отпуск в соответствии с трудовым законодательством РФ отнесены к расходам на оплату труда. Вместе с тем в статье 124 ТК РФ установлен запрет на непредставление ежегодного оплачиваемого отпуска в течение двух лет подряд.

Однако Минфин России в письме от 16.01.2006 N 03-03-04/1/24 сделал следующий вывод: "если работодатель и работники достигли соглашения осуществлять выплату денежной компенсации за все дни неиспользованных отпусков, считаем, что в этом случае соединяются неиспользованные отпуска, в том числе за те периоды, когда действовал Кодекс законов о труде Российской Федерации, не позволявший осуществлять такую компенсацию, кроме как при увольнении сотрудника".

Такая компенсация предусмотрена и ст. 126 ТК РФ, которая разрешает работодателю по заявлению работника заменять денежной компенсацией часть отпуска, превышающую 28 календарных дней. Компенсация связана с выполнением работником трудовых обязанностей (ст. 15 и 126 ТК РФ) и не подлежит обложению ЕСН.

С момента вступления в силу Федерального закона N 90-ФЗ только часть ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, по письменному заявлению работника может быть заменена денежной компенсацией.

При суммировании ежегодных оплачиваемых отпусков или перенесении ежегодного оплачиваемого отпуска на следующий рабочий год денежной компенсацией могут быть заменены часть каждого ежегодного оплачиваемого отпуска, превышающая 28 календарных дней, или любое количество дней из этой части.

Рассмотрим один из многих случаев:

Сотрудника переводят на другую должность по причине реорганизации компании. Обязан ли работодатель в этом случае выплатить ему компенсацию за неиспользованные дни отдыха?

Ответ:

Нет, не обязан. Ведь после реорганизации трудовые отношения сотрудника и компании продолжаются (ст. 75 ТК РФ) и смены работодателя не происходит. Компенсацию за неиспользованный отпуск нельзя выплатить, если работника переводят в другое обособленное подразделение организации, так как оно не является отдельным юридическим лицом (п. 3 ст. 55 ГК РФ) и не может быть работодателем (ст. 20 ТК РФ). Если работник переводится в рамках холдинга из одной компании в другую, то компенсацию выплатить нужно, так как фактически это будет увольнением (ст. 127 ТК РФ).

А так же более интересная ситуация:

Пример:

До ухода в декрет сотрудница использовала все положенные ей отпуска. После первых родов она перешла опять в декретный отпуск, а после вторых родов уволилась в период отпуска по уходу за ребенком до трех лет. Полагается ли ей в этом случае компенсация за неиспользованный ежегодный оплачиваемый отпуск за 140 дней декрета?

Решение ситуации:

Да, отпуск ей полагается. Время, проведенное в декрете, входит в общий стаж, дающий право на отпуск. А вот период, когда молодая мама была в отпуске по уходу за ребенком до трех лет, из него исключается (ч. вторая ст. 121 ТК РФ). То есть за 140 календарных дней, или 4 месяца и 17–19 дней, пока длится отпуск по беременности и родам, женщина заработает 11,67 календарного.

Таким образом, существовавшее на протяжении ряда лет двоечтение статьи 126 ТК РФ законодателем устранено. Но работодатель еще вправе воспользоваться ее действующей в настоящее время редакцией и произвести расчет денежной компенсации работнику исходя из общего количества дней "накопленных" отпусков, превышающих основной отпуск продолжительностью 28 календарных дней.

3.6 Отпуск без сохранения заработной платы (отпуск за свой счет)

Работники, которым работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения зарплаты, перечислены в части 2 статьи 128 ТК РФ, это:

• участники Великой Отечественной войны;

• работающие пенсионеры;

• родители и жены (мужья) военнослужащих, погибших или умерших вследствие ранения, контузии или увечья, полученных при исполнении обязанностей военной службы либо вследствие заболевания, связанного с прохождением военной службы;

• инвалиды;

• работники в случаях рождения ребенка, регистрации брака, смерти близких родственников.

Трудовой кодекс, другие федеральные законы либо коллективный договор могут предусматривать и иные случаи, когда работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы. Например, в части 2 статьи 173 ТК РФ перечислены категории сотрудников, которым работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы в связи с поступлением в образовательные учреждения высшего профессионального образования и обучением в них, это:

• работники, допущенные к вступительным испытаниям в образовательные учреждения высшего профессионального образования;

• работники — слушатели подготовительных отделений образовательных учреждений высшего профессионального образования;

• работники, обучающиеся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях высшего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающие учебу с работой.

В части 2 статьи 174 ТК РФ перечислены сотрудники, которым работодатель обязан предоставить отпуск без сохранения заработной платы в связи с поступлением в образовательные учреждения среднего профессионального образования и обучением в них, это:

• работники, допущенные к вступительным испытаниям в имеющие государственную аккредитацию образовательные учреждения среднего профессионального образования;

• работники, обучающиеся в имеющих государственную аккредитацию образовательных учреждениях среднего профессионального образования по очной форме обучения, совмещающие учебу с работой, для прохождения промежуточной аттестации.

В части 2 статьи 286 ТК РФ определено, что если на работе по совместительству продолжительность ежегодного оплачиваемого отпуска работника меньше, чем продолжительность отпуска по основному месту работы, то работодатель по просьбе работника предоставляет ему отпуск без сохранения заработной платы соответствующей продолжительности.

Действующим законодательством не определены основания для отказа названным категориям работников в предоставлении отпуска без сохранения содержания.

Предоставление отпуска по соглашению сторон любому работнику:

По семейным обстоятельствам и другим уважительным причинам работнику по его письменному заявлению может быть предоставлен отпуск без сохранения заработной платы, продолжительность которого определяется по соглашению работника и работодателя (ч. 1 ст. 128 ТК РФ). При рассмотрении заявлений обращается внимание на конкретные причины и обстоятельства, вызвавшие необходимость такого отпуска. Ведь предоставление отпуска без сохранения заработной платы на основании части 1 статьи 128 ТК РФ является правом, а не обязанностью работодателя, поэтому он вправе отказать в его предоставлении сотруднику. При этом работодатель должен учитывать, как уважительность причин, указанных работником в заявлении, так и возможность причинения организации вреда в случае предоставления отпуска.

Под семейными обстоятельствами и другими уважительными причинами подразумеваются определенные события и социальные нужды, возникшие в личной жизни работника. Работодатель отправить работника в отпуск без сохранения заработной платы по собственной инициативе не может.

Заключение

Я исследовала тему: «Право работников на ежегодный оплачиваемый отпуск и порядок его использования» и пришла к основному выводу: правом на отпуск обладают все работающие граждане, но не все работодатели предоставляют им это право. Меня, как студентку, этот вопрос немало волнует т.к. на практике очень часто встречаются случаи нарушения данной конституционной гарантии.

Например, по нормам трудового законодательства специальный отпуск, связанный с обучением работника, предоставляется независимо от основного. Так, гражданка М. устраиваясь на работу продавцом, предупредила администрацию о своем заочном обучении в Новосибирском торгово-экономическом колледже. Администрация, будучи осведомленной, в приме на работу не отказала. Отпуск предоставить отказались, ссылаясь на то, что это ее личные дела и администрация не обязана об этом заботится.

В ситуации администрация сказала, что она может взять отпуск в нужное ей время, но это будет считаться ее основным ежегодным отпуском. Надеясь, что работница не знакома с нормами права, администрация пояснила, что они предоставляют ей отпуск 1 раз в году. Учитывая, что она обучается, они итак пошли ей на встречу, предоставив его в нужное ей время.

Подобные нарушения встречаются очень часто. Особенно это обострилось в последнее время. К сожалению далеко не все работающие граждане знают свои права в данной области и не могут защитить себя от несправедливости работодателя.

По окончанию написания курсовой работы были достигнуты поставленные цели, а именно:

1) Уяснены права работников на ежегодный оплачиваемый отпуск.

2) Установлены категории работников, имеющих право на ежегодный дополнительный оплачиваемый отпуск.

3) Рассмотрен порядок использования отпуска.

Чтобы избежать нарушения прав работников и уменьшить количество случаев обмана их работодателями в вопросах отпуска считаю целесообразным ввести в трудовое законодательство пункт, который обязывает работодателя изъяснять работнику его права касательно этого вопроса при приеме на работу.

Список используемой литературы.

Нормативно-правовые акты:

1. Конституция Российской Федерации.

2. Всеобщая декларация прав человека (принята на третьей сессии Генеральной Ассамблеи ООН резолюцией 217 А (III) от 10 декабря 1948 г.) 3. Постановление Правительства РФ от 13 сентября 1994 года № 1052 «Об отпусках работников образовательных учреждений и педагогических работников других учреждений, предприятий и организаций».

4. Федеральный закон от 30 июля 2006 года № 136-ФЗ «О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием»

5. Постановление Правительства РФ от 1 сентября 2003 года № 949 «О ежегодных отпусках научных работников, имеющих ученую степень»

6. Федеральный закон № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации»

7. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. N 197-ФЗ (с изм. и доп. от 24, 25 июля 2002 г.).

8. Федеральный Закон РФ от 20 июля 1995 г. № 181-ФЗ "О социальной защите инвалидов в Российской Федерации" с изменениями и дополнениями - СЗ РФ. 1995. N 48. Ст. 456

9. Федеральный Закон РФ от 11 октября 2000 г. № 136-ФЗ "О социальной защите граждан, занятых на работах с химическим оружием" (СЗ РФ. 2000. № 46. Ст. 4539),

10. Федеральный Закон РФ от 6 марта 1998 г. № 76-ФЗ "О статусе военнослужащих" с изменениями и дополнениями. (СЗ РФ. 1998. № 22. Ст. 2331).

11. Закон РФ от 19 февраля 1993 года № 4520-1 "О государственных гарантиях и компенсациях для лиц, работающих и проживающих в районах Крайнего Севера и приравненных к ним местностях".

12. Закон РСФСР от 15 мая 1991 г. № 1244-1 "О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС" с изменениями и дополнениями. (Ведомости РСФСР. 1991. № 21. Ст. 699).

13. Приказ Министерства юстиции РФ от 8 февраля 2002 г. № 33 "О ежегодных оплачиваемых отпусках и дополнительных оплачиваемых отпусках за ненормированный рабочий день работников центрального аппарата Минюста России" (БНА. 2002. № 8).

14. Положения о льготах для рабочих и служащих, совещающих работу с обучением в учебных заведениях утвержденное постановлени­ем Совета Министров от 24 декабря 1982 года.

Научная литература и комментарии к статьям:

15. Калмыкова Е.Г. «Дополнительные отпуска», «Главбух», N 11, июнь 2008 г.

16. Лихинина И. В., Юркина Л.А. «Дополнительные отпуска за работу во вредных условиях», «Главбух», Отраслевое приложение «Учет в производстве», N 2, II квартал 2009 г.

17. Меркулова Л. «Отпускная арифметика» // Социальная защита. «Трудовые отношения» № 4 (37) / 2010

Романчук О.А. «Предоставление отпусков совместителям» // «Главбух», N 17, сентябрь 2007 г.

18. Серегина О.М., Шишкин В.Ю. «Льготы для работающих женщин» // «Главбух», N 5, март 2008 г.

19. Сыроватская Л.А. «Трудовое право». М. Высшая школа. 2007. стр.167

20. Хохрякова О.С. «Комментарий Законодательства об отпусках» М. Юрид. лит. 2009 г. стр. 11.

21. Цыпкина И. «К вопросу о правовом регулировании отпусков» // Управление персоналом № 1 / 2008.

22. Чиканова Л. «Время отдыха». // Хозяйство и право. № 7 2008 г.

23. Шаповал Е.// ФПА АКДИ «Экономика и жизнь», Выпуск 8, апрель 2009.

24. Яковлев Р. «Дополнительный отпуск. Льготы и компенсации» // Социальная защита. «Трудовые отношения» № 9 (54) / 2007

25. Чиканова Время отдыха. // Хозяйство и право. № 7 2008 г.

1 Постановлением Госкомтруда СССР и Президиума ВЦСПС от 21 ноября 1975 г. N 273/П-20).

2 ст. 14–19 Федерального закона от 12.01.1995 № 5-ФЗ “О ветеранах”.

3 ст. 14, 15 Закона РФ от 15.05.1991 № 1244-1 “О социальной защите граждан, подвергшихся воздействию радиации вследствие катастрофы на Чернобыльской АЭС”.

4 письмо ФСС России от 05.06.2007 N 02-13/07-4830

5 Постановление НКТ СССР от 30.04.1930 N 169

6 письмо ФСС России от 05.06.2007 N 02-13/07-4830

7 БВС РФ. 2003. N 11. С. 10, 11

8 см. ч. 6 ст. 46 Федерального закона от 27 июля 2004 г. N 79-ФЗ "О государственной гражданской службе Российской Федерации" // СЗ РФ. 2004. N 31. Ст. 3215

27